Дело о признании гражданина безвестно отсутствующим и недееспособным

При этом необходимо вызвать заявителя в суд для получения лично под расписку копии определения, разъяснить ему содержание определения, последствия оставления без движения. После устранения недостатков заявление принимается к производству, о чем выносится определение: о принятии заявления к производству суда, возбуждении гражданского дела и установлении языка судопроизводства. Язык судопроизводства в соответствии со статьей 14 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан устанавливается также как и по другим заявлениям, исходя из языка, на котором подано заявление. [17]

Заявитель должен приобщить к заявлению копию документа, подтверждающего родственные отношения с гражданином, которое он просит суд признать недееспособным. Например, если заявителем является родитель, который просит признать недееспособным своего ребенка, то он прикладывает копию свидетельства о рождении своего ребенка. В графе «Отец», «Мать» указаны родители. Если они заменили фамилию, то необходимо истребовать данный документ и его копию приобщить к делу. Если заявителем является сестра или брат, то приобщаются две копии свидетельств о рождении. При изменении фамилии, также и копия данного документа, и т.д.

б) подготовка дела к судебному разбирательству.

После принятия заявления о признании гражданина недееспособным судья проводит досудебную подготовку и выносит определение о ее проведении. В связи с этим необходимо направить копию заявления заинтересованным лицам, для сведения, истребовать от них учредительные документы, доверенности на представителей, медицинскую карту больного для обозрения в суде, назначить официального представителя-адвоката для представления и защиты им интересов гражданина в процессе.

Официальный представитель-адвокат обладает полномочиями законного представителя. В соответствии с законодательством, регулирующим деятельность адвокатуры, юридическая помощь такого адвоката предоставляется бесплатно. [18]

Это проводится в срок не позднее 5 дней со дня возбуждения дела в порядке досудебной подготовки. Копия определения направляется в коллегию адвокатов для исполнения. После чего назначается адвокат, который является в суд и, представив суду ордер, знакомится с делом. [19]

Судья в порядке подготовки дела к судебному разбирательству при наличии достаточных данных о психическом заболевании или психическом расстройстве, слабоумии или ином болезненном состоянии психики гражданина назначает для определения его психического состояния психиатрическую экспертизу. Копия данного определения направляется в психиатрическую больницу, для исполнения.

Объект экспертизы определяется кругом вопросов, по которым требуется заключение. Эти вопросы формулируются судом с учетом мнения лиц, участвующих в деле. Суд может поставить перед экспертом любые вопросы, касающиеся оценки фактических обстоятельств дела, причин их происхождения, наличия или отсутствия связей между фактами, научных данных в определенной отрасли знаний и т.д. В определении суда о назначении экспертизы вопросы должны быть сформулированы четко и не касаться правовой оценки обстоятельств дела. Неправилен, например, вопрос: "Является ли гр-н Н. недееспособным? Вопрос о дееспособности может решить только суд, а перед экспертом должен быть поставлен вопрос. "Может ли гр-н Н. понимать значение своих действий или руководить ими?"

Предметом экспертного исследования являются веши, на которых остались следы, образцы товара, состояние здоровья лица, история его болезни и т.д.

Экспертиза, как правила, назначается в стадии подготовки дела к судебному разбирательству (часть 5 статьи 243 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан) по просьбе лиц, участвующих в деле, или по инициативе самого суда. В предусмотренных законом случаях назначение экспертизы является обязательным.

Так, суд обязан назначить экспертизу по делам особого производства о признании лица недееспособным в результате душевной болезни или слабоумия, а также в случаях решения вопроса о дееспособности выздоровевшего лица (статья 305 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан). Экспертиза может быть назначена и в стадии судебного разбирательства. В этом случае суд должен отложить дело для проведения экспертного исследования. Само экспертное исследование может производиться как в судебном заседании, так и вне суда в зависимости от предмета исследования и характера вопросов, поставленных перед экспертом. Заключение эксперта должно быть представлено в суд в письменной форме. Эксперт должен изложить в заключении ход исследования, методики, которые им применялись, выводы и ответы на поставленные судом вопросы. Оценивая заключение эксперта, суд должен проверить, использовал ли эксперт новейшие методики и располагал ли необходимым для дачи заключения материалом. Если, оценивая заключение эксперта, суд придет к выводу о том, что заключение недостаточно ясно и полно, он может назначить дополнительную экспертизу. В случае необоснованности заключения эксперта или наличия противоречий между заключениями нескольких экспертов суд назначает повторную экспертизу. Эксперт обладает широкими процессуальными правам: он может знакомиться со всеми материалами дела, просить суд о представлении дополнительных материалов. В судебном заседании эксперт имеет право задавать вопросы лицам, участвующим в деле, и свидетелям. Эксперт вправе отказаться от дачи заключения, если предоставленные ему для исследования материалы окажутся недостаточными или он столкнется с вопросом, по которому не обладает необходимыми специальными познаниями.

Чтобы ускорить рассмотрение дела, необходимо вызвать заявителя лично и вручить ему дополнительно копию определения о назначении экспертизы, разъяснить порядок проведения и предоставления больного для экспертизы и направить его в психиатрическую больницу. Необходимо контролировать срок проведения экспертизы, чтобы он не превышал 20 дней.

При явном уклонении, лица, в отношении которого возбуждено дело о признании его недееспособным, от прохождения экспертизы, суд в судебном заседании с участием психиатра может вынести определение о принудительном направлении гражданина на судебно-психиатрическую экспертизу. [20]

в) Назначение дела к судебному разбирательству и его рассмотрение.

После получения заключения экспертизы необходимо дело назначить на рассмотрение суда, об этом известить участвующих в деле лиц, прокурора, официального представителя-адвоката.

Дело о признании гражданина недееспособным суд рассматривает с обязательным участием представителя органа опеки и попечительства и прокурора, в открытом судебном заседании, в порядке особого производства.

Гражданин, о признании которого недееспособным рассматривается дело, может быть вызван в судебное заседание, если это возможно по состоянию его здоровья.

Участвующим в деле лицам разъясняются право на отвод состава суда, права и обязанности, предусмотренные статьями 14, 47, 61 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан, если заявителем является прокурор - статья 55 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан.

Первоначальная стадия судебного процесса: стадия заслушивания пояснений сторон. В связи с этим первому предоставляется слово для дачи пояснений заявителю или его представителю, затем - заинтересованным лицам. [21]

Затем следует стадия исследования доказательств. Исследуются письменные доказательства, представленные заявителем, о наличии у гражданина психического заболевания, а также истребованные судом, в том числе, на обозрение суда областным психоневрологическим диспансером должна быть представлена медицинская карта больного. Основным доказательством, которое суду следует принимать во внимание, является заключение экспертизы. Если поступило заключение экспертизы о признании гражданина недееспособным, оно является основанием для вынесения судом решения об удовлетворении заявления и признании гражданина недееспособным.

Если суд установит, что отсутствуют основания для признания гражданина недееспособным, выносит решение об отказе в удовлетворении заявления. [22]

После стадии исследования доказательств суду следует перейти к стадии судебных прений.

Далее слово для защиты интересов гражданина предоставляется официальному представителю-адвокату.

Последним делает заключение прокурор. Однако, если прокурор является заявителем, он заключение не дает, а имеет права и обязанности заявителя.

После заслушивания заключения прокурора, суд удаляется в совещательную комнату для вынесения решения.

Затем суд возвращается из совещательной комнаты для оглашения решения, оглашается решение, разъясняются порядок его обжалования (опротестования) право на ознакомление с протоколом судебного заседания, получении копии решения.

Исполнение решения.

Решение суда, которым гражданин признан недееспособным, является основанием для назначения органом опеки и попечительства недееспособному опекуна.

Орган опеки и попечительства обязан в десятидневный срок сообщить суду о назначении недееспособному опекуна.

Однако, если поступило заявление о признании недееспособным несовершеннолетнего, находящегося в школе-интернате, опекуном по закону, с момента поступления ребенка в интернат, уже является директор указанной школы-интерната на основании решения местного исполнительного органа, и в связи исполнения решения не требуется, так как в данном случае новый опекун по закону не назначается. [23]

Кроме того, в пределах трех дней после вступления решения в законную силу суд обязан направить талон-приложение в отношении недееспособного в Управление Комитета по правовой статистике и специальным учетам при Генеральной прокуратуре Республики Казахстан. На лиц, признанных в установленном порядке недееспособными ведется централизованный учет, который осуществляется Комитетом по правовой статистике и специальным учетам при Генеральной прокуратуре Республики Казахстан путем ведения централизованного банка данных.

Корректировка сведений учетов производится на основании письменных сообщений субъектов правовой статистики. [24]

В целях обеспечения полноты учетов и контроля своевременности их представления учетных документов центры правовой статистики и информации не реже одного раза в квартал проводят взаимосверки учетных данных с судами.

Правила обязательны для исполнения субъектами правовой статистики, Комитетом по правовой статистике и специальным учетам при Генеральной прокуратуре Республики Казахстан и его региональными подразделениями.

Председатели судов обязаны обеспечить полноту и своевременность представления учетно-регистрационных форм органам правовой статистики и информации.

Учету подлежат лица, признанные недееспособными, либо ограниченно дееспособными, не достигшие 75 лет.

Учет лиц, признанных в установленном законом порядке недееспособными либо ограниченно дееспособными, осуществляется на основании талона-приложения к учетно-статистическим на гражданское дело, рассмотренное судами первой, апелляционной и надзорной инстанций.

Талон составляется судом, рассмотревшим дело, и содержит сведения о дате поступления заявления, номере гражданского дела, судебном органе, вынесшем решение, истце, ответчике, виде дееспособности и дате вынесения решения.

В случаях, предусмотренных пунктом 3 статьи 26 Гражданского кодекса Республики Казахстан суд по заявлению опекуна, психиатрического лечебного учреждения, органа опеки и попечительства на основании соответствующего заключения судебно-психиатрической экспертизы выносит решение о признании выздоровевшего или имеющего значительное улучшение здоровья лица недееспособным. На основании решения суда может быть отменена установленная над гражданином опека.

В практике Кокшетауского городского суда установленная над недееспособным гражданином опека не отменялась, так как указанные заявления в суд не поступали, и такие дела не рассматривались.

Оплата помощи официального представителя-адвоката.

В соответствии с Постановлением Правительства РК от 26 августа 1999 года №1247 «О правилах оплаты труда адвоката за счет средств Республиканского бюджета» оплата труда адвоката за участие в деле должна быть произведена за счет республиканского бюджета.

Из судебной практики.

Так, в декабре 2006 года Мингулов А.Д. обратился в суд с заявлением о признании недееспособной свою сестру Мингулову Р.Д. 16.08.1958 года рождения, указав в заявлении, что она страдает психическим заболеванием, не может понимать значения своих действий, руководить ими, не контролирует свои действия, нуждается в опеке, является инвалидом детства 2 группы по психическому заболеванию.

В подтверждение родственных отношений заявителя Мингулова А.Д. и Мингуловой Р.Д. судом были истребованы на обозрение суда свидетельства о рождении заявителя и Мингуловой Р.Д., из которых следовало, что они являются родными братом и сестрой. Было вынесено определение о назначении официального представителя-адвоката в целях защиты интересов Мингуловой Р.Д.

В связи с наличием данных об имеющемся психиатрическом заболевании, в порядке досудебной подготовки была назначена судебно-психиатрическая экспертиза, копия определения о назначении которой направлена в Алексеевскую психиатрическую больницу, для исполнения. После проведения судебно-психиатрической экспертизы было установлено, что Мингулова Р.Д. страдает хроническим душевным заболеванием в форме диагноза: «Слабоумие вследствие органического заболевания головного мозга».

После получения заключения экспертизы дело было назначено на рассмотрение суда. При рассмотрении дела участвовали: заявитель, официальный представитель-адвокат Сулейменова С.Д., представители заинтересованных лиц: государственных учреждений «Отдел занятости и социальных программ города Кокшетау» От А.Ф., «Акмолинского областного психоневрологического диспансера» врач-психиатр Поздеева О.В., прокурор.

При исследовании доказательств судом было принято во внимание заключение судебно-психиатрической экспертизы, согласно которой установлено, что Мингулова Р.Д, страдает психическим заболеванием в форме диагноза: «Органическое поражение центральной нервной системы со слабоумием и изменением личности». В связи с этим комиссия врачей-психиатров пришла к заключению, что Мингулова Р.Д. страдает психическим заболеванием в форме указанного диагноза, степень умственного недоразвития такова, что лишает ее возможности понимать фактический характер и значение своих действий и руководить ими. Ситуацию не осмысливает, то есть является недееспособной.

Судом также была исследована медицинская карта больной, представленная на обозрение суда врачом Поздеевой О.В.

В связи с этим, исследовав все доказательства, судом было принято решение об удовлетворении заявления и признании Мингуловой Р.Д. недееспособной.

После вступления решения суда в законную силу отделу опеки и попечительства Государственное учреждение «Отдел занятости и социальных программ города Кокшетау» была направлена копия решения суда, для исполнения, а в Управление Комитета по правовой статистике и специальным учетам при Генеральной прокуратуре Республики Казахстан по Акмолинской области талон- приложение. В основном, в практике городского суда подаются заявления от членов семьи или родственников гражданина, который подлежит признанию недееспособным.

Однако, с указанными заявлениями также обращается прокурор города Кокшетау обычно в защиту интересов несовершеннолетних, находящихся в Доме-интернате для умственно-отсталых детей. В таких случаях к участию в деле в качестве заинтересованного лица следует привлекать отдел опеки и попечительства Государственное учреждение «Отдел образования города Кокшетау», представителя Дома-интерната. Прокурор участвует в деле в качестве заявителя и в связи с этим, заключение по делу не дает, а пользуется процессуальными правами и обязанностями стороны заявителя. Исходя из этого судьям следует обращать внимание на оформление протокола судебного заседания и разграничивать его процессуальное положение: когда он участвует в качестве заявителя, а когда в качестве представителя прокурора, который дает заключение по делу после завершения стадии судебных прений.

Так, по заявлениям прокурора г. Кокшетау 15 января 2007 года были рассмотрены дела о признании недееспособными: Герасимовой З.В. 30 января 1990 года рождения, Мукашевой А.С. 8 мая 1990 года рождения, содержащихся в Доме-интернате для умственно-отсталых детей, находящегося в г. Кокшетау, ул. Акана Серэ, 172, и вынесены решения о признании их недееспособными.

Основаниями для подачи заявлений в суд послужило то, что Герасимова З.В. страдала хроническим психическим заболеванием в форме диагноза: «Олигофрения в степени глубокой дебильности», являлась инвалидом детства по психическому заболеванию.

Мукашева А.С. также являлась инвалидом детства по психическому заболеванию, так как страдала хроническим душевным заболеванием в форме диагноза: «Олигофрения в степени нерезковыраженной имбецильности». Актами амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы они были установлены недееспособными ввиду следующих признаков: Герасимова З.В. страдает психическим заболеванием в форме диагноза: Олигофрения в степени глубокой дебильности». В связи с этим комиссия врачей-психиатров пришла к заключению, что Герасимова З.В. страдает психическим заболеванием в форме указанного диагноза, степень умственного недоразвития такова, что лишает ее возможности понимать фактический характер и значение своих действий и руководить ими. Ситуацию не осмысливает. То есть является недееспособной. Из Акта амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы Мукашевой А.С. усматривается, что она страдает психическим заболеванием в форме диагноза: «Олигофрения в степени нерезковыраженной имбецильности, обусловленная хромосомными абберациями болезни Дауна». В связи с этим комиссия врачей-психиатров пришла к заключению, что она также является недееспособной.

Согласно данным, приведенным в приложении 1, Енбекшильдерским районным судом Акмолинской области количество рассмотренных дел о признании гражданина недееспособным в период с 2004 по 2006 года невелик сравнительно с общим количеством рассмотренных дел.

Если проанализировать по таблице (приложение 2) рассмотренные дела о признании гражданина недееспособным по районным судам Акмолинской области выходит, что в целом по Акмолинской области количество рассмотренных гражданских дел о признании гражданина недееспособным в 2006 году было рассмотрено на 31 дел больше в сравнении с 2005 годом. Это объясняется тем, что и в общем, рассмотренных в 2006 году было на 29 дел больше чем в 2005 году. От общего количества рассмотренных гражданских дел районными и приравненными к ним судами Акмолинской области дела данной категории в 2005 году составили 0,62%, а 2006 году - 0,77%. Наблюдается увеличение количества рассмотренных дел о признании гражданина недееспособным в 2006 году по сравнению с 2005 годом. Что касается отдельно взятых судов, например Кокшетауским городским судом в 2006 году было рассмотрено 75 дел указанной категории, тогда как Сандыктауским районным судом в 2006 году рассмотрено всего лишь 2 дела. Это связано с общим количеством рассмотренных данными судами дел. На Кокшетауский городской суд в 2006 году пришлось 5357 рассмотренных дел, а на Сандыктауский районный суд - 628.

2.3 Правовые последствия признания лица безвестно

отсутствующим и недееспособным

Во-первых, имущество, принадлежащее гражданину признанному безвестно отсутствующим, если необходимо постоянное управление им, передается в доверительное управление. В соответствии с решением суда о передаче имущества в доверительное управление орган опеки и попечительства назначает управляющего и заключает с ним договор о доверительном управлении. Из этого имущества выдается содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан содержать, и погашается задолженность по иным обязательствам безвестно отсутствующего. Законом допускается назначение управляющего имуществом безвестно отсутствующего гражданина и до истечения года со дня получения сведений о месте его пребывания (пункт 2 статьи 43 Гражданского кодекса Республики Казахстан). Это делается, например, если есть угроза пропажи имущества, необходимости поддерживать его в надлежащем состоянии и других случаях, когда надо обеспечить сохранность имущества. Управляющего в таком случае назначает орган опеки и попечительства своим решением, без обращения в суд. Управляющий выделяет средства гражданам, которых безвестно отсутствующий по закону обязан содержать (несовершеннолетние дети, нетрудоспособные родители и др.), а также погашает его задолженность по другим обязательствам. [25]

Во-вторых, в случае признания гражданина безвестно отсутствующим у нетрудоспособных членов семьи, состоящих на его иждивении, возникает право на пенсию по случаю потери кормильца согласно правилам пенсионного законодательства. [26]

В-третьих, согласно статье 188 Гражданского кодекса Республики Казахстан прекращается действие доверенности, выданной на имя безвестно отсутствующего, а также выданной им самим.

Признание гражданина безвестно отсутствующим имеет определенные последствия, которые указаны в некоторых законодательных актах РК. В соответствии со статьей 14 Закона Республики Казахстан «О браке и семье» брак прекращается вследствие смерти или объявления судом одного из супругов умершим или безвестно отсутствующим. В случае явки супруга, объявленного судом умершим или признанного судом безвестно отсутствующим, и отмены соответствующих судебных решений брак может быть восстановлен органом записи актов гражданского состояния по совместному заявлению супругов. Брак не может быть восстановлен, если другой супруг вступил в новый брак. По общему правилу все юридические отношения, возникшие из факта признания гражданина безвестно отсутствующим, в случае отмены соответствующего решения суда новым судебным решением отменяются. Но в то же время нельзя говорить об автоматической отмене прекращения брака. Так, в случае явки супруга, признанного судом безвестно отсутствующим, и отмены соответствующего судебного решения брак может быть восстановлен органом записи актов гражданского состояния по совместному заявлению супругов (пункт 2 статьи 14 Закона Республики Казахстан «О браке и семье»). Если супруга вступила в новый брак, прежний брак в данном случае автоматически не может быть восстановлен. Для этого необходимо расторгнуть новый брак, а затем с прежним супругом вновь зарегистрировать брак в органах записи актов гражданского состояния. В том случае, если один из супругов не желает восстанавливать прежние семейные отношения, брак автоматически не может быть восстановлен, так как для восстановления необходимо согласие обоих супругов.

Независимо от наличия у супругов общих несовершеннолетних детей брак расторгается в органах записи актов гражданского состояния по заявлению одного из супругов, если другой супруг признан судом безвестно отсутствующим; признан судом недееспособным. [27]

Регистрация расторжения брака с лицом, безвестно отсутствующим, недееспособным производится органом записи актов гражданского состояния на основании заявления другого супруга и предъявления копии решения или приговора, либо выписки из решения или приговора суда, вступившего в законную силу. [28]

Орган записи актов гражданского состояния обязан в недельный срок со дня поступления заявления известить о нем опекуна недееспособного супруга, или опекуна над имуществом безвестно отсутствующего супруга с установлением пятнадцатидневного срока со дня получения извещения, в течение которого они вправе сообщить о наличии у них спора по заявлению.

В приказе Председателя Налогового комитета Министерства финансов Республики Казахстан «Об утверждении Правил ведения лицевых счетов» от 23 декабря 2003 года отдельная глава посвящена учет налогового обязательства физического лица, признанного судом безвестно отсутствующим. В нем указано, что до вынесения решения о признании судом физического лица безвестно отсутствующим по запросам судебных органов налоговый орган представляет в суд Выписку из его лицевого счета о состоянии расчетов с бюджетом по исполнению налоговых обязательств. После признания судом физического лица безвестно отсутствующим, ответственным отделом в отдел учета передаются сведения в срок не позднее следующего дня со дня принятия решения судом, где указываются:

1) Ф.И.О.;

2) РНН;

3) дата и номер решения суда;

4) лицо, уполномоченное органом опеки управлять имуществом безвестно отсутствующего физического лица, и обязанное исполнить налоговое обязательство безвестно отсутствующего физического лица;

5) виды налогов и других обязательных платежей и суммы, подлежащие списанию по выписке из лицевого счета налогового органа при недостаточности имущества физического лица, признанного в установленном порядке безвестно отсутствующим.

В лицевых счетах, где имеется задолженность по налогам и другим обязательным платежам, выводится сальдо расчетов на дату вынесения решения суда, и лицевой счет закрывается. В случае наличия налоговой задолженности сальдо расчетов переносится в лицевой счет, открытый на лицо, уполномоченное органом опеки и обязанное исполнить налоговое обязательство безвестно отсутствующего физического лица. Налоговый орган принимает меры для погашения налоговой задолженности физического лица, признанного в установленном порядке безвестно отсутствующим, в соответствии с Налоговым кодексом. Лицу, уполномоченному органом опеки и обязанному исполнить налоговое обязательство безвестно отсутствующего физического лица, направляется уведомление о сумме налогов и других обязательных платежей в бюджет, исчисленных налоговым органом, в течение трех рабочих дней.

При недостаточности имущества для погашения налоговой задолженности, работником отдела учета со дня вынесения решения суда о недостаточности имущества в лицевом счете физического лица, признанного безвестно отсутствующим, задолженность по налогам и другим обязательным платежам списывается в соответствии с решением суда. [29]

При отмене судом решения о признании физического лица безвестно отсутствующим действие ранее списанной налоговым органом налоговой задолженности возобновляется независимо от установленного срока исковой давности по налоговому обязательству путем записи в графу лицевого счета "Начислено" суммы этой задолженности. [30]

Для защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан законом введен институт опеки и попечительства. В п.2 ст.103 Закона Республики Казахстан от 17 декабря 1997 года «О браке и семье». Указано, что опека или попечительство устанавливается для защиты имущественных и личных неимущественных прав и интересов недееспособных лиц. Цель опеки - сохранить имущество, удовлетворить за счет этого имущества законные требования кредиторов. Сделки, совершенные опекуном до отмены решения суда, сохраняют силу для явившегося гражданина. Так, если опекуном был заключен договор аренды автомобиля, явившийся гражданин не вправе требовать его расторжения с арендатором, но, выступая арендодателем, вправе в будущем требовать арендной платы за пользование автомобилем, а по истечении срока действия договора - возврата вещи.

Так как, не все граждане (физические лица) способны самостоятельно осуществлять свои права и исполнять обязанности в силу недостатка дееспособности или его полного отсутствия, для выполнения не достающей или отсутствующей у таких граждан дееспособности и для защиты их прав и интересов используются институт опеки и попечительства. Опека (попечительство) - правовая форма защиты прав и интересов несовершеннолетних и лиц, признанных судом недееспособными (ограниченно дееспособными);

В российском праве институт опеки первоначально рассматривался как забота над осиротевшими детьми. Термин заимствован русским законодательством из литовского права. [31]

Правовое регулирование опеки можно найти еще в “Русской правде”. Так что для права это не ново. [32]

В настоящее время основополагающие нормы об опеке и попечительстве содержится в Законе Республики Казахстан от 17 декабря 1997 года «О браке и семье» (Раздел 4).

Опека устанавливается для защиты имущественных и личных неимущественных прав и интересов недееспособных совершеннолетних лиц. Все права и обязанности осуществляет специально назначенное лицо - опекун. Опекуны являются представителями подопечных в силу закона и полностью заменяют подопечных в имущественных отношениях. Опекуны совершают от имени подопечных в их интересах все необходимые сделки, они выступают в защиту прав и интересов своих интересах своих подопечных в отношениях с любыми лицами, в том числе в судах, без специального полномочия, на основании удостоверения выданного органом опеки и попечительства либо решения этого органа о назначении данного лица опекуном.

Опекун должен быть человеком порядочного поведения, честный, чтобы от него и отеческого попечения к малолетнему ожидать непременно можно. Коротко и ясно. Да и в наше время закон (часть 3 статьи 35 Гражданского кодекса) довольно-таки лаконично устанавливает ряд общих требований к опекунам и попечителям. В первую очередь должны приниматься во внимание их нравственные и иные личные качества.

Опека устанавливаются органами опеки и попечительства по месту жительства лица, нуждающегося в опеке или попечительстве. В отдельных случаях опека могут быть установлены по месту жительства опекуна (попечителя). Суд обязан в течение трех дней с момента вступления в законную силу решения о признании лица недееспособным, сообщить об этом органу опеки и попечительства по месту жительства такого лица, для установления над ним опеки или попечительства. Опека устанавливаются в течение месяца с момента, когда соответствующим органам стало известно о необходимости установления над лицом опеки или попечительства. Назначение опекуна или попечителя может быть обжаловано заинтересованными лицами в судебном порядке. Встречаются случаи, когда оказывается невозможным в месячный срок, установленный законом, подобрать опекуна или попечителя, в таких случаях функции опекуна (попечителя) временно выполняют органы опеки и попечительства. [33]

Лица, находящиеся под опекой (попечительством), имеют право на:

1) уважение их человеческого достоинства;

2) заботу со стороны опекуна (попечителя);

3) совместное с ним проживание, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 статьи 112 Закона Республики Казахстан «О браке и семье»;

4) причитающиеся им алименты, пенсии, пособия и другие социальные выплаты;

5) сохранение права собственности на жилое помещение или права пользования жилым помещением;

6) защиту от злоупотреблений со стороны опекуна (попечителя).

Опекуны являются представителями подопечных в силу закона и совершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки. [34]

Обязанности по опеке исполняются безвозмездно, кроме случаев, предусмотренных законом. [35]

Опекун не обязан содержать подопечных за свой счет. Содержание подопечного осуществляется за счет получаемых подопечным заработной платы, алиментов, пенсий и других социальных выплат, а также за счет принадлежащего ему имущества.

При отсутствии достаточных средств на содержание подопечного органы опеки и попечительства назначают пособие на его содержание. Опекуны и попечители обязаны заботиться о содержании своих подопечных, об обеспечении ухода за ними и лечении, защите их прав и интересов. Указанные обязанности не возлагаются на попечителей совершеннолетних лиц, ограниченных судом в дееспособности. Если основания, в силу которых лицо было признано недееспособным отпали, опекун или попечитель обязан ходатайствовать перед судом о признании подопечного дееспособным и о снятии с него опеки или попечительства. [36]

Доходы подопечного лица, в том числе доходы, причитающиеся подопечному от управления его имуществом, за исключением доходов, которыми подопечный вправе распоряжаться самостоятельно, расходуются опекуном или попечителем исключительно в интересах подопечного и с предварительного разрешения органа опеки и попечительства. [37]

Без предварительного разрешения органа опеки и попечительства опекун или попечитель вправе производить незначительные расходы за счет сумм, причитающихся подопечному в качестве его дохода, необходимые для содержания подопечного.

Опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать сделки по отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества подопечного, или заключать от его имени договор поручительства, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав от наследства по закону и по завещанию, раздел его имущества или выдел из него доли, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного. Орган опеки и попечительства определяет, каким образом должны расходоваться средства, полученные опекуном в результате указанных сделок. [38]

Порядок управления имуществом подопечного определяется законодательством Республики Казахстан.

Опекун (попечитель), их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками.

Долги подопечного опекуну (попечителю), его супругу или родственникам, возникшие до назначения данного лица опекуном (попечителем), оплачиваются с разрешения органа опеки и попечительства.

Согласно статье 164 Гражданского кодекса от имени недееспособных граждан сделки совершают их законные представители - родители (усыновители) и опекуны.

При признании гражданина недееспособным возникает ряд последствий, таких как прекращение доверенности. Действие доверенности прекращается вследствие признания недееспособным лица, выдавшего доверенность либо признания гражданина недееспособным, которому выдана доверенность, или безвестно отсутствующим. (Статья 170 Гражданского кодекса Республики Казахстан)

Являясь законными представителями подопечного, опекуны и попечители вправе распоряжаться доходами подопечного им гражданина самостоятельно, если эти расходы направлены на содержание самого подопечного. Во всех остальных случаях опекуны и попечители обязаны получать предварительное разрешение органов опеки и попечительства, особенно это касается сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного: отчуждение имущества, сдача его внаем, в залог, безвозмездное пользование и т.п. Не вправе опекуны и попечители, а также их супруги и близкие родственники совершать сделки с подопечными, кроме передачи подопечному дара или предоставления ему безвозмездного пользования каким-либо имуществом. Указанное ограничение вытекает из отношений законного представительства, с одной стороны, и отсутствия дееспособности в полном объеме либо в части у подопечного, с другой. [39]

В случае, если подопечный обладает недвижимым или ценным движимым имуществом, которое требует специальной заботы и управления, орган опеки и попечительства может определить управляющего и заключить с ним договор о доверительном управлении таким имуществом. Большинство правоведов утверждают, что доверительное управление имуществом - сравнительно новый институт для казахстанского права. Хотя нельзя однозначно заявить, что до принятия особенной части гражданского кодекса РК, институт был незнаком законодателю, так как некоторые правовые нормы содержали в себе фрагменты, относящиеся к доверительному управлению имуществом. [40]

Правоведы заявляют, что данный институт отсутствует в континентальной правовой системе, так как основывается на традициях английского права. [41] Следует сразу отметить, что доверительная собственность имеет мало общего с доверительным управлением имуществом, прежде всего потому, что при учреждении доверительной собственности реальный собственник утрачивает право собственности, которое возникает у доверительного собственника. В любом случае доверительная собственность не получила значительного применения и развития в Казахстане. [42]

Гражданский кодекс Республики Казахстан использует понятие не «доверительной собственности», а доверительного управления имуществом. Такое управление не влечет перехода права собственности на имущество от собственника к доверительному управляющему, не расщепляет это право и в принципе не меняет прав собственника на имущество. [43]

Когда собственник сам использует свое имущество, ему принадлежат и поступления, полученные в результате использования этого имущества. Однако и бремя его содержания полностью ложится на собственника.

Институт доверительного управления имуществом позволяет собственнику извлекать выгоду из имущества, не неся бремени содержания этого имущества. [44] Все заботы по его содержанию и использования возлагаются на другое лицо - доверительного управляющего. В Гражданском кодексе нормы, посвященные доверительному управлению имуществом, содержатся в главе 44. Согласно статье 886 Гражданского кодекса Республики Казахстан, По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель доверительного управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах указанного учредителем лица (выгодоприобретателя). Согласно пункту 2 части 2 статьи 883 Гражданского кодекса Республики Казахстан «Доверительное управление имуществом возникает (учреждается) на основании: решения суда (при банкротстве, установлении опеки над имуществом недееспособного, безвестно отсутствующего или объявленного умершим гражданина и в других случаях, предусмотренных законодательными актами».

3. ПРОБЛЕМЫ РАССМОТРЕНИЯ ДЕЛ О ПРИЗНАНИИ

ГРАЖДАНИНА БЕЗВЕСТНО ОТСУТСТВУЮЩИМ И

НЕДЕЕСПОСОБНЫМ

Возникает ряд вопросов при признании гражданина безвестно отсутствующим. Так, к примеру, из материалов проверки, проведенной Акмолинской областной прокуратурой при рассмотрении судами области гражданских дел о признании гражданина безвестно отсутствующим, рассмотренным в 2005-2006 годах следует, что судами допускаются нарушения норм материального и процессуального права, выявлены типичные ошибки. Во-первых - это неполнота исследования доказательств, преждевременное вынесение решения об удовлетворении заявления. Для признания гражданина безвестно отсутствующим необходимо выяснить самое важное обстоятельство-невозможность установить его местонахождение. Признание гражданина безвестно отсутствующим возможно в случае, если не дали результатов активные попытки установить его местонахождение. Суды же признают гражданина безвестно отсутствующим при отсутствии в материалах дела каких-либо доказательств того, что их розыск осуществлялся заинтересованными лицами и уполномоченными органами. Справка полиции о том, что отсутствующий гражданин разыскивался и не установлен, не должна расцениваться как бесспорное доказательство для признания этого гражданина безвестно отсутствующим. Решением Есильского районного суда по заявлению Бузинской Е.Г. признан безвестно отсутствующим ее супруг Бузинский С.С. Между тем, лиц (родственники и другие близкие), которые могли бы дать сведения о длительном безвестном отсутствии Бузинского С.С., не опрошены. Решение суда основано лишь на справке Есильского районного отдела внутренних дел о том, что заявительница обращалась в районный отдел внутренних дел, по факту потери связи с мужем Бузинским С.С. Истребование розыскного дела из органов внутренних дел, при исследовании доказательств по делу, прямо не предусмотрен какими-либо нормативно-правовыми актами, и относится более к обстоятельствам, обеспечивающим полноту исследования доказательств по делу. Это что касается нарушения норм материального права. [45]

Имеют место примеры, когда суды выносят решения об удовлетворении заявлений о признании гражданина безвестно отсутствующим, основываясь на объявлениях, опубликованных ранее по инициативе самих заявителей. Тогда как согласно пункту 4 части 2 статьи 298 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан ПК РК решение об удовлетворении заявлений судом должно приниматься по истечении 3-х месячного срока с момента публикации объявления с предложением лицам, имеющим сведения о месте пребывания гражданина сообщить об этом, инициированного по определению суда в ходе подготовки дела к судебному разбирательству. Итак, неполнота исследования доказательств, преждевременное вынесение решения об удовлетворении заявления приводит к неправильным выводам по делу. В случае же, если судом принимались бы все возможные меры по установлению местонахождения лица, возможно удалось бы установить его местонахождение. Поэтому, в целях вынесения истинного решения дело должно рассматриваться судами всесторонне и полно. [46]

Согласно пункту 3 статьи 1 Закона «О браке и семье» «Семья-круг лиц, связанных имущественными и личными неимущественными правами и обязанностями, вытекающими из брака, родства, усыновления или иной формы принятия детей на воспитание и призванными способствовать укреплению и развитию семейных отношений» При этом Гражданский процессуальный кодекс и Закон «О браке и семье» не указывает, какими доказательствами должны подтверждаться факты родства или членства в семье. Единственным документом, подтверждающим факт родства между отцом (матерью) и ребенком, является свидетельство о рождении. Если эти свидетельства не сохранились, то доказать факт родства возможно только на основании косвенных доказательств. Эти причины могут послужить недоработкой судов в случаях, когда суды рассматривают дела, не выяснив, сохранились ли свидетельства о рождении. [47]

Содержание заявления (статья 297 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан) имеет специфику, которая заключается в том, что в заявлении обязательно должны быть указаны:

1.цель обращения заинтересованного лица в суд (например получение наследства или пособия, расторжения брака в упрощенном порядке, необходимость усыновления). Указание на правовую цель заявления о признании гражданина безвестно отсутствующим рассматривается как специальная предпосылка возбуждения этих дел. Судья отказывает в принятии заявления, если признание гражданина безвестно отсутствующим не порождают для заявителя правовых последствий.

Было бы целесообразно внести дополнение в статью 297 Гражданского процессуального кодекса следующего содержания: заявитель обязан не только изложить правовую цель, но и указать обстоятельства, подтверждающие наличие такой правовой цели.

В заявлении о признании гражданина безвестно отсутствующим должно быть указано, для какой цели заявителю необходимо признать гражданина безвестно отсутствующим. Чаще всего заявители указывают следующие причины: для постановки вопроса о прекращении брака, выписки из квартиры; с целью усыновления ребенка; возврата долга кредитору. Так, в районный суд города Алматы обратилась Григоревская с заявлением о признании своего брата Буцика безвестно отсутствующим. Истица пояснила, что в 1980 г. она была назначена опекуном Буцика, а в 1996 г. в связи с возрастом не могла дальше исполнять обязанности опекуна, и направила своего брата в Алматинский дом-интернат. 28 февраля 1998 г. Буцик совершил побег из интерната, и больше его никто не видел. Признание Буцика безвестно отсутствующим необходимо Григоревской для выведения его из договора о приватизации и распоряжении квартирой по своему усмотрению. Изучив материалы дела, заключение прокурора, суд вынес решение о признании Буцика безвестно отсутствующим, а также об исключении Буцик из договора о приватизации. С таким решением суда можно согласиться лишь в части признания гражданина безвестно отсутствующим, так как факт отсутствия сведений о месте пребывания Буцик по месту его последнего жительства в течение более одного года подтвержден собранными по делу доказательствами. Вторая часть решения об исключении Буцик из договора о приватизации незаконна, так как в соответствии с п. 1 ст. 29 ГК над имуществом лица, признанного безвестно отсутствующим, устанавливается опека, ничего о прекращении права собственности в данной статье не сказано. Кроме того, если посмотреть ст. 249 ГК основания прекращения права собственности заметим, что такого основания как признание гражданина безвестно отсутствующим в указанной статье нет. Следовательно, в отношении части квартиры, принадлежащей Буцику на праве собственности, должна быть установлена опека, чего в данном случае суд не сделал. А цель, которая могла быть указана Григоревской в заявлении - выписка брата из квартиры. Имущество, принадлежащее гражданину признанному безвестно отсутствующим, если необходимо постоянное управление им, передается в доверительное управление. В соответствии с решением суда о передаче имущества в доверительное управление орган опеки и попечительства назначает управляющего и заключает с ним договор о доверительном управлении. Из этого имущества выдается содержание гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан содержать, и погашается задолженность по иным обязательствам безвестно отсутствующего. Согласно пункту 2 части 2 статьи 883 Гражданского кодекса Республики Казахстан «Доверительное управление имуществом возникает (учреждается) на основании: решения суда (при банкротстве, установлении опеки над имуществом недееспособного, безвестно отсутствующего или объявленного умершим гражданина и в других случаях, предусмотренных законодательными актами». Из указанной статьи исходит, что имущество лица, признанного судом безвестно отсутствующим переходит в доверительное управление, который назначается в установленном законом порядке. [48] Назначение доверительного управляющего может быть обусловлено не только особыми свойствами имущества подопечного, но и, в частности, нахождением имущества подопечного в другой местности, что препятствует назначенному опекуну или попечителю управлять этим имуществом. Из состава имущества подопечного, которое находится в ведении опекуна или попечителя, исключается имущество, переданное в доверительное управление. Доверительный управляющий осуществляет свои функции на основании договора о доверительном управлении, заключенного с органом опеки и попечительства, который должен предусматривать источник и размер вознаграждения доверительному управляющему, его ответственность и права в отношении имущества. Согласно статье 886 Гражданского кодекса Республики Казахстан, по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель доверительного управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах указанного учредителем лица (выгодоприобретателя).

В договоре о доверительном управлении должны быть указаны предмет и срок договора, состав имущества, передаваемое в доверительное управление, указание о выгодоприобретателе, срок и форма отчетности доверительного управляющего, указание лица, получающее доверенное имущество в случае прекращения договора доверительного управления. [49] Из сказано выше возникает вопрос: кто в случае вынесения решения о признании гражданина безвестно отсутствующим будет являться выгодоприобретателем? Это конкретно не указано в нормативном акте и разрешение этого вопроса относится к компетенции суда и в практике наиболее распространено, что выгодоприобретателем будет лицо, подавшее заявление о признании гражданина безвестно отсутствующим. Хотя, по моему мнению, в случае признании гражданина безвестно отсутствующим в законе должна быть более конкретно определена судьба имущества такого лица. Однако это не всегда применительно. Как было отмечено выше, заявление о признании гражданина безвестно отсутствующим подается заинтересованными лицами (супруг, кредитор и т.п.) и в случае подачи такого заявления кредитором, суд не может определить его выгодоприобретателем. Кредитор - это взыскатель. И выгодоприобретателем он не может быть, потому что к имуществу лица, признанного безвестно отсутствующим он не причастен. Поэтому в законе, как мне кажется, требуется указать, кто будет являться выгодоприобретателем в договоре доверительного управления имуществом лица, признанного судом недееспособным.

Однако институт безвестного отсутствия и недееспособности вполне эффективен и на практике видно, что для решения проблемы правосубъектности гражданина это незаменимый инструмент. В условиях развивающейся рыночной экономики и социально экономических отношений правосубъектность должна рассматриваться как социально-правовая категория, имеющая существенное значение прежде всего для каждого человека, необходимая для свободного приобретения конкретных субъективных прав путем участия в общественных отношениях. [50]

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В данной работе были отражены теоретические стороны признания гражданина безвестно отсутствующим и недееспособным. Поскольку правовое регулирование предполагает наличие определенных качеств у субъектов той или иной отрасли права, в теории права выработалась такая категория, как правосубъектность. В условиях развивающейся рыночной экономики и социально экономических отношений правосубъектность должна рассматриваться как социально-правовая категория, имеющая существенное значение прежде всего для каждого человека, необходимая для свободного приобретения конкретных субъективных прав путем участия в общественных отношениях. Содержание дееспособности граждан как субъективного права включает следующие возможности, которые можно рассматривать как его составные части: способность гражданина своими действиями приобретать гражданские права и создавать для себя гражданские обязанности; способность нести ответственность за гражданские правонарушения. При утрате физическим лицом, так называемой общей дееспособности, следует сохранить его специальную дееспособность: трудовую, пенсионную, брачно-семейную, а так же предусмотреть временную утрату дееспособности для ее автоматического восстановления в необходимых случаях.

Имущественные отношения, регулируемые гражданским правом, сопровождают человека на протяжении всей его жизни: с момента рождения и до его смерти. Для правового регулирования экономического оборота необходимо придать отношениям достаточно устойчивый характер, чтобы они складывались бы из осознанных волевых действий сторон. Вместе с тем в отношения, регулируемые гражданским правом, не могут полностью включаться граждане, не обладающие должным уровнем психического развития либо их участие в гражданских правоотношениях затруднено в связи с отсутствием сведений о его место пребывании. Регулирование гражданских отношений предполагает участие гражданина в правоотношениях. Возможны, однако, ситуации, когда длительное время никаких сведений о гражданине в месте его постоянного жительства нет. Предпринимаемые попытки его разыскать оказываются безрезультатными. Возникает неопределенность в субъекте гражданских правоотношений. С одной стороны, он достаточно конкретно обозначен, с другой, его невозможно обнаружить. Для решения этих задач в гражданском праве и появились такие институты как признание гражданина недееспособным и безвестно отсутствующим.