При имеющемся финансировании судов, когда нет средств на отправку почты, такое уведомление практически невозможно из-за значительных материальных затрат. Практика судебной коллегии по гражданским делам показала, что такие уведомления в основном суд обязывает направить должника.

Изучение дел данной категории показало, что в большинстве случаев при подаче заявления налоговыми органами и Агентством по реорганизации и ликвидации предприятий к материалам искового заявления прилагается отзыв или признательное письмо должника о предъявляемых кредитором требованиях и о своей несостоятельности. Суды пришли к мнению, что в таких случаях возможно выносить одно определение о возбуждении производства по делу, подготовке дела к судебному разбирательству и назначении дела слушанием.

Об отказе в принятии заявления выносится определение, которое направляется сторонам и заявителю не позднее 5 дней со дня поступления заявления с приложением исковых материалов (ст.77 Закона Республики Казахстан “ О порядке разрешения хозяйственных споров судами Республики Казахстан ”).

Возврат заявления о банкротстве производится судьей не позднее 5 дней со дня его поступления и оформляется в форме письма с указанием оснований, предусмотренных статьей 21 Закона “О банкротстве”. После устранения допущенных нарушений заявление может быть вторично подано в суд, и оно принимается на общих основаниях (ст.78 Закона Республики Казахстан “ О порядке разрешения хозяйственных споров судами Республики Казахстан ”).

На практике процент возврата исковых заявлений о признании юридического лица банкротом без рассмотрения составил в Акмолинском областном суде в 2000-2001 годах 63 % от общего числа заявлений. Основными причинами возврата заявлений явились нарушения статей 18 и 19 Закона “О банкротстве”. Например, налоговому комитету г. Астаны возвращено заявление о признании банкротом МГП “Земля”, так как в исковом заявлении не были указаны и представлены доказательства, подтверждающие обоснованность предъявляемых требований к должнику по обязательствам в бюджет, а также принятых мер налоговым комитетом по взысканию задолженности в соответствии с требованиями Указа Президента РК “О налогах и других обязательных платежах”, в частности, доказательства принятых мер по взысканию задолженности в порядке уведомления налогоплательщика о погашении задолженности, бесспорному взысканию через банк путем предъявления распоряжения по ограничению распоряжения имуществом должника и его реализации в целях погашения долга.

Однако Верховным судом РК возврат искового заявления налогового органа ввиду непредставления доказательств принятия мер к получению задолженности с должника во внесудебном порядке, т.е. реализации ограниченного в распоряжении имущества был признан необоснованным. Рекомендовано нормы процессуального законодательства при рассмотрении заявлений о признании должника банкротом применять с учетом законодательства о банкротстве, согласно которому основанием для обращения кредитора с заявлением о признании должника банкротом является неплатежеспособность должника, т.е. неспособность выполнить денежные обязательства и иные требования денежного характера, срок исполнения по которым наступил. Сам факт подачи налоговой декларации должником и неуплата в установленные сроки заявленного долга свидетельствуют о согласии с суммой начисленных налогов, а неисполнение распоряжений налоговых органов о бесспорном списании долга со счета должника ввиду отсутствия средств свидетельствует о неплатежеспособности должника. Налоговые органы вправе взимать задолженность со счетов в установленном порядке, при отсутствии же денежных средств по собственному усмотрению, как любой кредитор, обратиться в суд с заявлением о признании банкротом.

В основном возвращались заявления, поступившие от налоговых органов, так как ими не соблюдались требования ст.19 Закона “О банкротстве”: не направлялись копии заявления должнику, не представлялись материалы, обосновывающие предъявляемые к нему требования, и принятых мерах в соответствии с налоговым законодательством по погашению долга.

Из-за отсутствия денежных средств на счетах предприятий-должников последние обращаются в суды с заявлениями об отсрочке уплаты госпошлины, однако суды отказывают в приеме заявлений без уплаты госпошлины, указывая, что Законом “О государственной пошлине” предоставление каких-либо льгот при банкротстве не предусмотрено. Верховным судом РК такая практика была признана необоснованной. Статья 20 Закона “О банкротстве” устанавливает судам право предоставлять по ходатайству управляющего отсрочку по уплате госпошлины до поступления денежных средств в счет погашения дебиторской задолженности. Поскольку данная норма была принята позднее, в силу Закона “О нормативных правовых актах” при наличии противоречий в нормах права нормативных правовых актов одного уровня действуют нормы акта, принятого позднее. Кроме того, об отсутствии средств у должника свидетельствует факт признания его банкротом, а несвоевременное (после поступления каких-либо средств на счет) обращение в суд ведет к просрочке установленного законом срока конкурсного производства, что является нарушением требований закона.

Дело назначается к рассмотрению с учетом ст.34, предусматривающей, что дело о банкротстве должно быть назначено к судебному разбирательству не позднее 1 месяца после его возбуждения, о чем суд выносит определение.

В срок, не превышающий 2 месяцев со дня поступления заявления, по результатам рассмотрения, суд принимает одно из следующих решений:

признание должника банкротом и возбуждение конкурсного производства;

отказ в признании должника банкротом (в случае признания обоснованности возражений должника против требований кредиторов, при наличии признаков ложного банкротства;

определение о применении реабилитационной процедуры при наличии ходатайства;

определение о прекращении производства по делу (в случае удовлетворения требований кредиторов в результате реабилитационных мер, отзыва заявления кредитора или прокурора о признании должника банкротом).

2. Особенности банкротства в зарубежных странах. История и современность. Соотношение с казахстанским законодательством

Значение банкротства для предприятий и экономики

Законодательство о банкротстве имеет существенное значение для развития рыночной экономики в конкурентной среде. Его иногда называют вершиной законодательства стран с рыночной экономикой. Такой экономике присущи постоянные структурные преобразования, своевременно оздоравливающие экономику. Слабые, неэффективно действующие предприятия подлежат реструктуризации либо цивилизованно выводятся из рынка. Предприниматели всегда несут определенный риск в своей деятельности, неплатежеспособность их партнеров повышает эти риски, а порой и влечет за собой их собственное банкротство. Сама угроза банкротства серьезно влияет на поведение рыночных агентов, заставляя предпринимателей проявлять осмотрительность в принятии хозяйственных решений и поддерживать уровень достаточной рентабельности. Поэтому законодательство о банкротстве является также гарантом для инвесторов, других кредиторов по возврату вложенных ресурсов. Оно способствует соблюдению современных правил ведения бизнеса, в том числе этических, управления финансами и зачастую сохранению самого бизнеса. Однако сложно понять законодательство о банкротстве без понимания целей этого законодательства и истории его развития.

Компания "Прайс Уотерхаус" в своем отчете Европейскому Банку Реконструкции и Развития в 1995 году так охарактеризовала основные задачи законодательства о банкротстве стран с рыночной экономикой:

1. Защита активов предприятия-должника в интересах кредиторов и их распределение в соответствии с Законом в целях максимального удовлетворения их требований.

2. Возврат долгов кредиторам посредством распределения выручки от продажи активов или в виде акций реорганизованного действующего предприятия либо использования отсрочки или сокращения долга предприятия в случае наличия возможности восстановления его платежеспособности.

3. Максимальное использование существующих возможностей "спасения" предприятия или его частей, которые посредством процедуры банкротства могут быть восстановлены, и этим внести свой вклад в экономику страны.

4. Обеспечение механизма рассмотрения дел о нарушениях и злоупотреблениях в управлении обанкротившимися предприятиями и аннулирования неправомерных сделок.

Таким образом, законодательство о банкротстве обеспечивает защиту интересов и должника, и кредиторов. Должник или его бизнес могут быть освобождены от долгов, возникших вследствие убыточной хозяйственной практики и устаревших методов управления. Для сохранения имущества должника в этих интересах необходим строгий контроль за делами должника и сокращение его убытков.

Опыт развития законодательства о банкротстве экономически развитых западных стран показал, что очень важно учитывать сложность процедуры подачи заявления в суд о признании предприятия банкротом, огромное количество предоставляемой суду документации, а также стоимость издержек возбуждения такого судопроизводства. Эти издержки были очень высоки в США и Англии, что препятствовало эффективному исполнению законодательства. В 1994 году ошибки законодательства этих стран были исправлены.

Имея в виду этот опыт, наш законодатель сумел избежать повторения подобных ошибок. В Казахстане впервые законодательство о банкротстве было введено с 1992 года. Оно включило в себя нормы Гражданского кодекса, Закон «О банкротстве» от 14 января 1992 года, а также ряд постановлений Кабинета Министров. Практика применения этого законодательства была довольно ограниченной в силу разных условий. Экономика была ориентирована на взаимный зачет обстоятельств, бартерные операции, что зачастую скрывало неплатежеспособность и несостоятельность таких предприятий. Пять лет практики понадобилось для того, чтобы появилась возможность создания более эффективной версии законодательства для изменения судьбы предприятий, фактически уже неспособных к выживанию

Историческая справка

В европейских государствах и США процедуры банкротства были разработаны достаточно давно. Целями банкротства было наказание должника, не возвращавшего долги своим кредиторам, а также честная и эффективная ликвидация его дела. В России в 1785 году Екатерина II порекомендовала гильдейскому купечеству в Грамоте на права и выгоды городам Российской империи «банкрутов исключать», но никто не имел представления. Каким образом. Впервые в России Устав о банкротах был введен императором Павлом в 1800 году. Он определял буквально все аспекты регулирования неплатежеспособности субъектов гражданских правоотношений. Этот законодательный акт действовал с изменениями более века. Потом надобность в нем отпала в связи с утратой частной собственности. Процедура банкротства начиналась с добровольного заявления о своей неплатежеспособности в суде либо такого заявления по требованию публичного нотариуса. Кредиторы также могли направить в суд свои требования об оплате векселей, контрактов и других обязательств. Если должник не мог оплатить свои обязательства, по решению суда его имущество по всей территории государства арестовывалось. Кредиторы могли предоставить ему отсрочку платежа при поручительстве «надежных людей». Если этого не происходило. Банкрот брался под караул при злостном уклонении отправлялся в тюрьму. Вся корреспонденция банкрота проверялась при нем и кредиторах. В прессе публиковались сообщение о конкурсе-собрании кредиторов. На конкурсе они избирали попечителей (кураторов) для разбора состояния дел банкрота, организации распродажи его имущества, а также распределения полученных сумм между кредиторами. Сокрытие имущества кредитора строго каралось взысканием с сокрывшего его стоимости. А с укрывателями банкротов закон требовал поступать как с укрывателями преступников. В первую очередь удовлетворялись обязательства церкви работникам банкрота. Мы видим, что правила были очень жесткими, но именно они позволяли частному предпринимательству эффективное функционирование, не допуская «долговых цепочек».

Американское законодательство по банкротству сто лет назад изменило подходы к ответственности за банкротство, отменив наказание должника. Позднее это произошло и с европейскими системами права. Западные концепции исходят из понятия особой ценности бизнеса, что гораздо важнее его ликвидации, поэтому при возможности проводится реорганизация. Она позволяет и владельцам, и кредиторам пользоваться плодами такого подхода, а также сохраняет рабочие места. Последние шестьдесят лет законодательство о банкротстве стало использоваться с целью изменения структуры финансовых обязательств. Такой подход привел к значительному изменению в законодательстве о банкротстве многих европейских стран, включая Восточному Европу, расширив процесс реорганизации.

Новая редакция закона «О банкротстве»

Последний Закон Республики Казахстан «О банкротстве» был принят 21 января 1997 года. Он готовился достаточно долго и кропотливо, однако уже с 1 июля 1998 года в него были внесены очень существенные изменения и дополнения. При его разработке был учтен зарубежный и собственный опыт развития национального законодательства и экономики.

Это изменения и дополнения появились в результате приобретения некоторого опыта в практике реабилитации и ликвидации государственных предприятий. К сожалению, этот опыт пока еще недостаточно тщательно изучен. Обзоры судебной практики по этим делам фактически недоступны. В 1993, 1994 году судами Казахстана не было рассмотрено ни одного дела о банкротстве, в 1995 году их было 33, 1996 - 4, в 1997 году - количество дел неизвестно.

Закон применяется к делам о банкротстве юридических лиц всех форм собственности, кроме казенных предприятий и учреждений. Для банков, страховых компаний, пенсионных фондов, предприятий с непрерывным производственным циклом, сельскохозяйственных предприятий, некоторых других юридических лиц особенные условия банкротства могут быть установлены законодательством. Это дает достаточно большую свободу для законодателя сделать значительные исключения для применения данного закона. Банкротство индивидуальных предпринимателей регулируется ст. 21 Гражданского кодекса РК, Законом «Об индивидуальном предпринимательстве» от 19 июня 1997г. Так что и этими законами не создана единая система процедур банкротства, позволяющая сделать четкий анализ применения закона в рамках процесса, имеющего столь важное значение для экономики.

Концепция этого закона направлена на защиту интересов всех участников процесса. Но поскольку интересы кредиторов обычно не могут быть удовлетворены в полном объеме из-за отсутствия денежных средств и недостаточности имеющегося имущества должника, то кредиторам, в том числе и трудовому коллективу, законом предоставлены права определенного контроля за процедурами реабилитационного и конкурсного производства в лице Комитета кредиторов. В любом случае концептуально законодатель имеет в виду неразрывную связь интересов должника и кредиторов между собой, исключающую удовлетворение интересов одного из участников процесса за счет другого.

В новой редакции Закона сделаны значительные купюры, как например, исключены понятия внешнего управления и администратора, который осуществлял это внешнее управление, возможность заключения мирового соглашения между должником и кредиторами, умышленное банкротство. А также понятие привилегированных кредиторов, хотя сами привилегии по существу оставлены. Введено понятие преднамеренного и ложного банкротства влекущих за собой уголовное преследование и возмещение должностными лицами банкротства всех причиненных убытков. Также внесены и другие изменения, о которых мы еще будем говорить. В целом изменения связаны с улучшением структуры закона, желанием сделать процедуры более простыми для понимания. И это естественно, так как этот закон должен быть понятным для любого предпринимателя.

Понятие самого банкротства теперь трактуется ст. 1 закона как «признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации». То есть банкротство может быть признано только судебным решением.

Термин «должник» в контексте этого закона означает предприятие-должника, то есть субъект, являющийся в процессе банкротства. Понятие «должник» по определению этой же статьи 1 требует применения к нему процедур банкротства или внесудебной процедуры ликвидации, что, на мой взгляд, не вполне корректно для построения определения.

В ст. 1 включены такие новеллы, как голосующие и неголосующие кредиторы. Ранее кредиторы были законом объединены в две категории: привилегированные и непривилегированные. Голосующими кредиторами признаны кредиторы по платежам в бюджет и внебюджетные фонды, которые представляют Агентство по реорганизации и ликвидации как уполномоченный орган и конкурсные кредиторы. Остальные кредиторы теперь лишены права голоса, так как по существу они обладают реальными привилегиями удовлетворения своих требований ранее голосующих кредиторов. Однако не законодательного запрета на включение других категорий кредиторов, кроме конкурсных, в состав Комитета кредиторов. Закон только лишает их права голоса при принятии решений. В эту же статью включены определение административных расходов, ранее вызывавшее различные толкования. Теперь в административные расходы включаются все расходы по инициированию и проведению всех процедур в рамках Закона «О банкротстве». Эти расходы покрываются вне очереди из средств, поступивших от продажи принадлежащего банкроту имущества. Сюда относятся судебные расходы, расходы уполномоченного органа по инициированию процедур банкротства, расходы по обеспечению сохранности имущества банкрота и его функционированию, вознаграждение конкурсного управляющего.

Подача заявлений по делам о банкротстве

И судебная и внесудебная процедуры инициируются либо сами должником, либо кредитором путем подачи заявления в уполномоченный орган. Но и сам уполномоченный орган теперь вправе инициировать эту процедуру. И еще полномочным лицами являются прокурор и налоговая инспекция. Для инициирования дела о банкротстве должнику достаточно не осуществлять платежи в бюджет и внебюджетные фонды в течение трех месяцев. Причем в соответствии со ст. 24 Закона кредиторы имеют право объединить свои права требования и в совокупности достичь установленного законом минимума в сто пятьдесят месячных показателей. Уполномоченным органом в настоящее время определено Агентство по реорганизации предприятий, являющееся государственным органом и входящее в состав министерства государственных доходов. Агентством согласно Постановлению Правительства РК «О представлении уполномоченным органом интересов государства в процедурах банкротства и внесудебной процедуре ликвидации» от 1 августа 1998 г. осуществляется государственная политика в процедурах банкротства. Однако по своей организационно-правовой форме Агентство является акционерным обществом, то есть коммерческой структурой согласно Гражданскому кодексу Республики Казахстан, что приводит на практике к смешению функции осуществления государственной политики и функции пополнения государственного бюджета и затруднению реализации эффективного контроля за практикой банкротства.

Возбуждение производства по делу о банкротстве

Факт несостоятельности должника устанавливается судом или уполномоченным органом, действия которого могут быть обжалованы в судебном порядке. Предприятие может быть признано несостоятельным только тогда, когда оно не способно выполнить в течение трех месяцев свои обязательства, включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды. Его обязательства превышают стоимость активов или предприятие имеет неудовлетворенную структуру баланса, допустим, значительный избыток материалов или нереализованной продукции. Однако, даже если предприятие обладает указанными признаками, это не означает, что оно обязательно будет признано банкротом и ликвидировано. Судом может быть применена реабилитационная процедура, в рамках которой осуществляются любые меры по восстановлению платежеспособности предприятия. Возможно, при введение реабилитационной процедуры такое положение можно исправить. Допустим, привлечь опытных специалистов, провести реструктуризацию долгов, успешно поработать с дебиторской задолженностью, провести сегментирование предприятия, продать часть имущества. В ходе реабилитации может быть применена санация, которая является не процедурой, но мерой по оказанию финансовой или иной помощи для улучшения его финансово-хозяйственного положения. Таким образом, санация выделяется в отдельный этап реабилитации. Правительством Республики Казахстан 29 апреля 1998 года было издано постановление с очень длинным названием «О дополнительных мерах по активизации деятельности по финансово-экономическому оздоровлению предприятий, предупреждению банкротства, ликвидации несостоятельных предприятий». Речь идет о государственных предприятиях или хозяйственных товариществах с участием государства более 50%. То есть Агентство по реорганизации по сути переданы функции Реабилитационного Банка. Однако возможности кредитования и финансирования предприятия, переданы Агентству для реабилитации, не реализуются. Национальным банком РК лицензия на осуществление такого рода финансовых операций не выдана. Пока не очень ясна логика принятия подобного решения. За коны экономики требуют ее очищения.

Закон предоставляет несколько подходов к решению судьбы предприятия: быть или не быть. Но банкротство - это почти всегда ситуация драматичная, чаще звучит - не быть. Тем более, в обстоятельствах кризисной экономики, острой нехватки собственных оборотных средств, инвестиционных и кредитных ресурсов, даже предприятия, имеющие активы, более-менее современную технологию, технически способные производить конкурентную продукцию, практически не способны к выживанию без капитала, без управленческого персонала, обученного современным методам управления бизнесом.

Вышеупомянутые постановления правительства «О дополнительных мерах по активизации деятельности по финансово-экономическому оздоровлению предприятий…» несколько определило выход новой редакции Закона «О банкротстве». Это постановление открывает широкие возможности для оказания действенной помощи государством несостоятельным государственным предприятиям. Этим постановлением Агентству по реорганизации и ликвидации предприятий даны полномочия единственного представителя государства как кредитора по директивным кредитам. Бюджетным ссудам и другим видам задолженностей перед государством на период оздоровления либо ликвидации предприятия. Агентство согласно этому постановлению утверждает комплексные планы реорганизации и санации государственных предприятий и хозяйственных товариществ с участием государства, переданных на обслуживание Агентства, вносит предложения по приватизации этих предприятий, кредитует и финансирует предприятия. Передача таких предприятий Агентству делается по решению правительства. Это относится только к государственным предприятиям со значительной долей государства. Меры поддержки частных предприятий, попавших в финансовые затруднения, не могут быть реализованы по разным причинам. И основная причина - отсутствие развитого рынка кредитных ресурсов. Но доступ к ним может быть открыт лишь устойчивым предприятиям, допустим, заинтересованным инвестором или партнером по бизнесу.

Суд вправе начать рассматривать заявление о банкротстве, если требования кредиторов к должнику составляют сумму не менее ста пятидесяти месячных расчетных показателей. На сегодняшний день это составляет около ста тысяч тенге. Поэтому руководителям предприятий нужно постоянно контролировать своевременность уплаты платежей в бюджет и внебюджетные фонды. Следует предположить, что если со своими контрагентами еще можно договориться об отсрочке платежей по договорам или иным обязательствам, то Агентством по реорганизации договориться по платежам в бюджет будет гораздо сложнее, если не невозможно. Тем более, что реорганизация государственного управления определила теперь подчиненность Агентства вновь созданному Министерству государственных доходов, которое непосредственно решает проблемы пополнения бюджета.

В рамках новой редакции Закона «О банкротстве» теперь осуществляются следующие процедуры:

добровольная ликвидация несостоятельного должника во внесудебном порядке под контролем кредиторов;

добровольная ликвидация несостоятельного должника на основании его заявления по решению суда;

принудительная ликвидация должника на основании заявлений кредиторов либо прокурора по решению суда;

конкурсное производство - судебная ликвидационная процедура, осуществляемая для удовлетворения требований кредиторов и освобождения должника от долгов;

реабилитационная процедура - судебная процедура, в рамках которой применяются любые возможные законные меры для восстановления платежеспособности должника.

Таким образом, все процедуры. Кроме добровольной ликвидации, являются судебными. Ведение процессов о банкротстве требует от судей высокого профессионализма и умения разбираться в сложных экономических, финансовых, а то и технических вопросах. Вот почему в западных странах суды по банкротству являются специализированными.

Последствия открытия дела о банкротстве

В случае вынесения судом решения о несостоятельности должника и начале процедур банкротства возникают очень серьезные последствия чрезвычайного характера в первую очередь для самого должника.

Они связаны в первую очередь с предотвращением злоупотреблений со стороны должностных лиц предприятия, которые зачастую неправильными методами управления привели его к этому состоянию. В соответствии со ст. 28 Закона о банкротстве собственник имущества, учредители, все органы должника лишаются права распоряжаться имуществом. Вес полномочия по руководству предприятием-должником переходят к реабилитационному или конкурсному управляющему. К большому сожалению, суде не всегда в решениях о призвании должника несостоятельным указывают на это обстоятельство. И, таким образом, не обеспечивают выполнение этого требования, что косвенным образом поощряет стремление недобросовестных распорядителей окончательно растащить имущество банкрота. Но одновременно закон предусмотрел меры и для защиты интересов должника от возможных злоупотреблений со стороны кредиторов. Неправомерные действия должника должны преследоваться в порядке, установленном или административным законодательством. И в Уголовном кодексе РК мы находим специальные статьи, предусмотренные для таких случаев. Должно этому способствовать и публичное объявление в официальном печатном органе сообщения о начале процедур банкротства. Хотелось бы, чтобы суды в большей мере контролировали исполнение этих требований. Именно тогда процедуры, именуемая законом судебной, станет на деле таковой. Одновременно с возбуждением производства по такому делу приостанавливается исполнение всех судебных решений о взыскании с должника по его обязательствам, исключая выплаты за причинение вреда здоровью. Прекращается взыскание денег с банковских счетов должника, а также обращение взысканий на имущество должника, запрещается отчуждение акций и долей в имуществе для должностных лиц должника. Все претензии принимаются только в рамках конкурсного производства. Но увольнение должностных лиц и персонала производится в порядке, предусмотренном трудовым законодательством.

Исполнение обязательств должника при ликвидации

Приступая к исполнению своих обязанностей по управлению банкротом, конкурсный управляющий берет под охрану должника. На практике это сделать не так уж просо, так как ведомственная охрана предприятия зачастую не выполняет свои функции надлежащим образом, более того, порой даже заинтересована смотреть сквозь пальцы на растаскивание имущества. Профессиональная охрана стоит дорого, но зато обеспечивает сохранность имущества. В случае отсутствия возможности у конкурсного управляющего обеспечить охрану самостоятельно он может обратиться в суд с заявлением вынести постановление о наложении ареста на имущества должника.

Второй шаг для обеспечения исполнения обязательств - это проведение инвентаризации, проверка имеющегося в наличии имущества. Затем это имущество должно быть оценено. Оценку, конечно, должны делать профессионально. Для оценки недвижимости у эксперта должна быть соответствующая государственная лицензия. В случае занижения стоимости имущества кредиторы вправе обратиться в суд так же, как и в случае несогласия с другими действиями конкурсного управляющего.

Конкурсный управляющий, делая экспертизу сделок, совершенных должником, должен провести экспертизу каждой из них на предмет законности. Если должником были совершенны действия, которые в течение года перед объявлением его банкротом были направлены на причинение ущерба другим кредиторам, суд может признать такие сделки незаконными по заявлению управляющего и возвратить имущество из незаконного удержания. Этим обеспечивается сохранность конкурсной массы. Закон предупреждает таким образом злоупотребления как со стороны должника, так и со стороны кредиторов.

Имущество должника может быть реализовано несколькими путями: предложения всем желающим, с аукциона или тендера. Недвижимое имущество или имущественный комплекс предприятия продается с аукциона. После продажи имущества, удовлетворения требований кредиторов должник освобождается от долгов. Это означает, что суд официально снимает с предприятия статус должника, и затем предприятие исключается из государственного реестра юридических лиц. Считается, что предприниматель, потерпевший банкротство, сможет заняться новым делом и тем самым способствовать оздоровлению экономики.

Кредиторы

Согласно ст. 1 Закона кредитор - лицо, имеющее к должнику имущественные требования. Кредиторы являются, пожалуй, самыми значимыми из участников процесса. Они имеют право инициировать банкротство, контролировать процедуры, принимать определенные решения в комитете кредиторов, оспаривать противоправные решения в суде. И в итоге в их интересах возбуждается производство дела о банкротстве. Перечень средств защиты их интересов достаточно обширен. И проблемы защиты интересов кредиторов скорее всего связаны не с недостаточным их отражением в Законе. Сколько с несовершенством судебной системы и исполнением судебных решений в целом. Поэтому на данном этапе для некоторых кредиторов, возможно, будет более предпочтительна добровольная процедура ликвидации под их собственным контролем.

Закон устанавливает следующие категории кредиторов:

голосующие кредиторы - кредиторы по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды и конкурсные кредиторы, не имеющие преимуществ;

не голосующие кредиторы - все остальные кредиторы.

Все остальные кредиторы - это:

кредиторы по возмещению ущерба здоровью;

залоговые кредиторы, чьи требования обеспечены залогом имущества;

представитель трудового коллектива, приравненный к кредиторам, по задолженности по оплате труда, выплате авторского вознаграждения и выходных пособий.

Эти кредиторы перечисляются ст. ст. 77-81 Закона по очередности удовлетворения требований.

Залоговый кредитор - это самый предусмотрительный кредитор, который своевременно обезопасил себя договором о залоге. Имущество должника. Являющееся залогом, не включается в конкурсную массу и освобождается от претензий других кредиторов. Залоговый кредиторов не участвует в конкурсе на имущество должника. Именно в связи с этим он является не голосующим кредитором. Если у этого же кредитора есть право требования по другим обязательствам, он включается в соответствующую очередь уже на общих основаниях.

Остальное имущество должника предлагается на конкурс другим кредиторам, отсюда и их название - конкурсные. Этой категории кредиторов Закон предоставляет преимущества перед другими. Именно они являются основной стороной в конкурсном производстве и поэтому включаются в состав Комитета кредиторов.

Особенности применения Закона при реабилитации и ликвидации

Общие черты

На имущество не может быть наложено какое-либо взыскание

Первая очередь удовлетворения требований кредиторов

Временное освобождение должника от исполнения договоров

Автоматическое приостановление выполнения обязательств перед кредиторами

Возможные случаи использования имущества должника

Оценка имущества должника

Необходимость предоставления в суд плана реабилитации (ликвидации)

Особенности при реабилитации

Комитет кредиторов выполняет функцию наблюдателя

Повышение требования к бухгалтерскому учету

Необходимость предоставления в суд плана реабилитации

Требование о представлении информации для принятия правильных решений

Правила голосования кредиторов

Возможность санации, т.е. специальных финансовых мер.

Реабилитация - это восстановительная процедура, действия, которые помогают предприятию вернуться к нормальной жизни. В западных законодательствах эта процедура называется реорганизацией, так как она связана с юридической и финансовой реорганизацией (реструктуризацией), выделением отдельных неэффективных частей бизнеса и их продажей или ликвидацией. Нам оказался ближе термин «реабилитация», скорее медицинский или политический чем экономический. Но в банкротстве есть очень много общего и с медициной, и политикой. Санация - мера. Не используемая в западных системах, так как считается, что такая мера не соответствует принципам рыночной экономики.

Сравнение законодательств о банкротстве

Западные системы банкротства различаются по степени участия в процессе. Например, во Франции вмешательство суда очень велико, что создает задержки и повышает стоимость процедур. В России возможности арбитражного суда невелики, роль суда, как правило, ограничивается легализацией процесса банкротства путем возбуждения дела. Во многих странах наблюдаются пробелы по вопросам соотношения между законами о банкротстве и смежными законами. Принято считать, что такие дела целесообразно рассматривать судьям, владеющими специальными знаниями, понимающими общие правовые проблемы, чем судьям общей компетенции. И это обеспечивает высокий профессиональный уровень рассмотрения таких дел. В англо-саксонской правовой системе активную роль играют кредиторы, которые по сути ведут процесс. То же самое имеет место и в Германии. То есть основные решения по делам о банкротстве принимает собрание кредиторов, на котором голоса распределяются в соответствии с реальной стоимостью их прав требования. Обоснованием этого служит довод, что при несостоятельности власть над предприятием должна переходить от держателей капитала к держателям долга. Так, при появлении признаков неплатежеспособности банков Великобритании Банк Англии немедленно обращается в суд и по единоличному постановлению судьи банк берется под внешний контроль.

В Соединенных Штатах Америки существуют специальные федеральные суды по банкротству, осуществляющие судебное производство только по этой категории дел. В эти суды могут подать заявление акционерные общества, товарищества. Индивидуальные предприниматели и потребители, то есть кредиторы. Количество заявлений за последние годы постоянно увеличивается. (Данные Американского Института по делам о банкротстве). В Соединенных Штатах Америки ежегодно около 40 тысяч бизнесменов приходят к банкротству. В это число включены и частные предприниматели. По подсчетам американского экономиста Э. Альтмана, потери акционеров и кредиторов в связи с крупными банкротствами составляют около одной четвертой рыночной стоимости их капитала, что свидетельствует о трудности и масштабности дел о банкротстве. Соответственно растет и число судей, рассматривающих дела о банкротстве, в 1996 году их было 356 человек. Количество дел о банкротстве. Ежегодно рассматриваемых одним судьей, составляет около 3000. Причем подавляющее большинство дел составляет банкротство индивидуальных предпринимателей. В то же время в США отсутствует правительственное учреждение, занимающееся банкротством. Банкротство считается частью нормального функционирования рыночной экономики. Действия правительства с тем, чтобы избежать случаев банкротства и появления несостоятельных предприятий, рассматриваются как не входящие в функции правительства. Только должник и кредитор могут инициировать судопроизводство, правительство же нет. Законом США «О банкротстве» не предусмотрена ликвидация предприятия без судебного участия. Должник вправе добровольно подать заявление по своей доброй совести, проверка его баланса не производится. При принудительном возбуждении дела основанием является несвоевременная уплата должником по своим обязательствам либо назначение попечителя для распоряжения имуществом должника. Очень интересной особенностью законодательства США является то, что при добровольной подаче заявления о банкротстве должником не назначается внешний управляющий, а менеджеры предприятия продолжают управлять предприятием и не заменяются. При добровольной подаче заявления не существует требования к минимальной сумме задолженности, при подаче заявления кредиторами они должны предъявить требования на сумму не менее пяти тысяч долларов. Внешним управляющим может быть только юрист либо человек с огромным стажем управления бизнесом. Причем специальной подготовки не существует.

Большинство западных систем права признают абсолютное право одного или более кредиторов требовать ликвидации должника, чьи долги не были выплачены вовремя и в надлежащем порядке. Это является единственным необходимым доказательством для суда того, что должник тратил право управления своими делами, и суды не участвуют в длительных дебатах о том, является или не является должник несостоятельным. Тщательно оценивать состояние дел предприятия, включая возможности его реабилитации, является задачей не суда, а кредиторов и внешних управляющих.

Доступ к данным о судебном производстве дел банкротстве судами республики Казахстан фактически невозможен.

Конкурсное производство. Преднамеренное банкротство

В Законе Республики Казахстан «О банкротстве» от 21 января 1997 года, значительно обновленном Законом от 1 июля 1998 года (для справки: из 106 статей 10 исключены, в 63 статьи внесены существенные изменения и дополнения или они изложены в иной редакции, дополнительно включены 2 статьи), процедурам конкурсного производства и погашения кредиторской задолженности уделено приоритетное внимание. И это вполне закономерно, если учесть специфику этой проблемы.

В статье 1 Закона указано, что конкурсное производство - это процедура, осуществляемая с целью удовлетворения требований кредиторов и объявления банкрота (несостоятельного должника) свободным от долгов. Удовлетворение требований кредиторов осуществляется за счет конкурсной массы, т.е. имущества должника, на которое может быть обращено взыскание в процессе конкурсного производства. Статья 74 Закона определяет, что в состав конкурсной массы входит имущество как отраженное, так и неотраженное в финансовых документах должника, но на которое имеются документы, подтверждающие его право собственности, включая и права требования (дебиторскую задолженность). Исключение составляет лишь имущество, изъятое из оборота, а также находящееся у должника в доверительном управлении или на хранении.

Кроме того, в конкурсную массу включается и учитывается отдельно личное имущество полных товариществ, имущество бывших участников полного и коммандитного товариществ, участников товарищества с дополнительной ответственностью, а также членов производственного кооператива, на которое при недостаточности имущества банкрота в соответствии с гражданским процессуальным законодательством может быть обращено взыскание.

Участниками конкурсного производства являются суд, комитет кредиторов, банкрот (юридическое или физическое лицо), конкурсный управляющий-ликвидатор, уполномоченный орган и другие заинтересованные лица. Рассмотрим основные полномочия данных участников подробнее.

Суд возбуждает и прекращает конкурсное производство, назначает по представлению уполномоченного органа конкурсного управляющего и утверждает состав комитета кредиторов, разрешает споры между всеми участниками конкурсного производства.

Комитет кредиторов формируется конкурсным управляющим в срок не более десяти дней со дня его назначения судом. В состав комитета кредиторов входят конкурсные кредиторы (т.е. не имеющие преимуществ в получении удовлетворения своих имущественных требований ни в силу законодательства, ни в силу соглашения о залоге) с наибольшей суммой требований к должнику, а также представитель уполномоченного органа.

Комитет кредиторов в процессе конкурсного производства имеет право:

- избрать представителя из числа членов комитета кредиторов для осуществления контроля за действиями конкурсного управляющего;

- требовать от конкурсного управляющего предоставления информации о финансовом состоянии должника и ходе осуществления процедуры банкротства;

- обжаловать в суд действия конкурсного управляющего, а также принимать решения об обращении в суд с ходатайством об отстранении его от выполняемых обязанностей;

- утверждать объем дебиторской задолженности должника, невозможной к взысканию;

- утверждать представленный конкурсным управляющим план реализации конкурсной массы;

- иметь иные права, предусмотренные законодательством о банкротстве.

Конкурсный управляющий назначается судом и на период конкурсного производства получает право выполнять все функции единственного уполномоченного органа управления имуществом и делами должника. С учетом важности и ответственности этого участника конкурсного производства в п.4 статьи 9 Закона введены ограничения, предусматривающие, что конкурсным управляющим не могут быть назначены:

1) должностное лицо администрации должника или кредитора;

2) лицо, которое было отстранено от управления в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на них обязанностей, отзывы лицензии и совершение иных действий, ущемляющих интересы кредиторов;

3) руководитель предприятия, ранее признанного банкротом;

4) участники хозяйственного товарищества, члены кооператива, если такое товарищество либо кооператив является несостоятельным должником или его кредитором;

5) супруг, родственники по прямой нисходящей и восходящей линиям, а также родные братья и сестра лиц, указанных в п.1 настоящего пункта.

Полномочия конкурсного управляющего изложены в статье 70 Закона. В соответствии с этой статьей конкурсный управляющий:

- уведомляет всех членов комитета кредиторов о месте и дате проведения первого заседания комитета;

- в недельный срок со дня вступления в силу решения суда о признании должника банкротом и его ликвидации помещает в официальном печатном издании центрального органа юстиции публикацию об этом и о порядке заявления требований кредиторами (в двухмесячный срок);

- берет под охрану и контроль имущество должника;

- в срок не позднее двух месяцев со дня принятия решения о банкротстве должника предъявляет к лицам, имеющим задолженность перед должником, требование о ее взыскании;

- выявляет сделки, совершенные должником при обстоятельствах, указанных в статье 6 настоящего Закона, и предъявляет требования о признании их действительными либо о возврате имущества в судебном порядке;

- согласовывает с комитетом кредиторов план продажи имущества (активов) банкрота в целях погашения требований кредиторов и осуществляет его реализацию;

- производит расчеты с кредиторами;

- ведет реестр требований кредиторов, который он обязан передать для утверждения в суд (п.1 статьи 73) не позднее трех месяцев со дня вступления в силу решения суда о признании должника банкротом и его ликвидации;

- имеет другие полномочия в соответствии с Законом РК «О банкротстве».

Уполномоченным органом, в соответствии с постановлением Правительства Республики Казахстан от 27 июня 1997 года № 1029 «О мерах по активизации деятельности по финансово-экономическому оздоровлению предприятий, предупреждению банкротства, ликвидации несостоятельных предприятий», является акционерное общество «Агентство по реорганизации и ликвидации предприятий» и его филиалы в областях. В частности, пунктом 1 названного постановления этому Агентству предоставлено право «выступать уполномоченным представителем от имени государства как кредитора в отношении несостоятельных предприятий, независимо от их организационно-правовой формы и формы собственности…», а пунктом 3 делегировано право:

- предлагать в суд от имени государства кандидатуру конкурсного управляющего;

- собственника госимущества неплатежеспособных государственных предприятий и хозяйственных товариществ, в уставном капитале которых доля государства составляет более 50 процентов;

- обращение в суд в случае возбуждения дела о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении государственных предприятий или хозяйственных товариществ, в уставном капитале которых доля государства составляет более 50 процентов, с ходатайством о приостановлении производства по делу для принятия решения о санации или ликвидации;

- по согласованию с Министерством финансов РК в случае невозможности погашения задолженности перед бюджетом и внебюджетными фондами в полном объеме из конкурсной массы несостоятельных предприятий принимать решения о реализации указанных задолженностей на аукционах и биржевых торгах, конвертации их в активы хозяйственных товариществ, уступке требований;

- заключать и расторгать контракты с руководителями предприятий-должников с момента принятия решения о признании их неплатежеспособными и имеющими неудовлетворительную структуру баланса. 29 апреля 1998 года Правительство РК приняло постановление № 394 «О дополнительных мерах по активизации деятельности по финансово-экономическому оздоровлению предприятий, предупреждению банкротства, ликвидации несостоятельных предприятий». В этом документе Агентство были возложены дополнительные функции, усиливающие его роль как уполномоченного органа.

Постановление Правительства РК от 1 августа 1998 г. № 729 «О представлении уполномоченным органом интересов государства в процедурах банкротства и во внесудебной процедуре ликвидации» это же Агентство определено уполномоченным органом по представлению интересов кредиторов по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды в процедурах банкротства, а также по инициированию внесудебной процедуры/ликвидации.

К числу других заинтересованных лиц прежде всего следует отмести прочих кредиторов, не вошедших по своему статусу в состав комитета кредиторов. Это залоговые кредиторы, т.е. кредиторы по обязательствам, требования которых обеспечены залогом имущества должника; голосующие кредиторы, т.е. кредиторы по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды, а также все остальные кредиторы, поименованные в обновленном законе не голосующими. Заинтересованными лицами в результатах конкурсного производства являются также контрольные и надзорные государственные органы, акиматы и т.п. органы, с которыми приходится иметь деловые контакты конкурсному управляющему.

Резюмируя вышеизложенное, весь комплекс мер по погашению кредиторской задолженности в процессе конкурсного производства можно представить в виде следующих этапов:

1) выявление кредиторов;

2) оповещение кредиторов о начале конкурсного производства - ликвидации предприятия должника;

3) анализ претензий и требований кредиторов и документов (договоров, контрактов, соглашений и т.п.), подтверждающих обоснованность этих претензий;

4) составление реестра признанных требований кредиторов и утверждение его в суде;

5) подготовка реестра дебиторской задолженности должника, в т.ч. и невозможной к взысканию, и утверждение его на заседании комитета кредиторов;

6) составление и утверждение плана реализации конкурсной массы;

7) реализация конкурсной массы;

8) расчеты с кредиторами с учетом требований статей 75, 76, 77, 78, 79, 80, 81 Закона «О банкротстве»;

9) подготовка отчета конкурсного управляющего и ликвидационного баланса для заключительного доклада в суде.

Следует сказать и о том, что в обновленном Законе «О банкротстве» появилась специальная статья 71-1, предусматривающая ответственность конкурсного управляющего-ликвидатора. Статья гласит: «в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих полномочий конкурсный управляющий-ликвидатор может быть привлечен к материальной, административной или уголовной ответственности, предусмотренной законодательством Республики Казахстан, по заявлению заинтересованной стороны». В Уголовном кодексе РК, например, такая ответственность предусматривается статьей 194 за незаконное получение и нецелевое использование кредита, статьей 195 - за злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности, статьей 197 - за злостное нарушение установленного порядка проведения публичных торгов и аукционов, статьей - 215 - за неправомерные действия при банкротстве, статьей 219 - за представление заведомо ложных сведений о банкротских операциях и др.

Конкурсный управляющий и его деловые контакты

Напомню, что в соответствии со статьей 9 Закона «О банкротстве» с момента назначения конкурсного управляющего «на период проведения конкурсного (ликвидационного) производства либо внесудебной процедуры ликвидации все органы несостоятельного должника отстраняются от управления им и функции управления имуществом и делами должника передаются конкурсному управляющему (ликвидатору)». Другими словами, конкурсный управляющий становится юридическим и фактическим руководителем предприятия-банкрота. А коль так, то у него возникает необходимость установления деловых контактов с самыми различными государственными и негосударственными структурами. С какими же структурами такие контакты должны быть установлены в первую очередь? Давайте попробуем в этом разобраться.

Как правило, кандидатуру конкурсного управляющего рекомендует суду или комитету кредиторов областной филиал АО «Агентство по реорганизации и ликвидации предприятий», входящего в состав недавно образованного Министерства государственных доходов РК. Следовательно, прежде всего надо тесно взаимодействовать с этим филиалом, в функции которого, что существенно, входит и организация содействия в проведении торгов по реализации конкурсной массы и осуществлении других ликвидационных процедур.

Еще более тесно необходимо взаимодействовать с соответствующим департаментом (промышленности или сельского хозяйства) областного акимата, а через него - с акимом или его заместителем по экономике. Любой акимат заинтересован в дальнейшей судьбе промышленного или сельскохозяйственного предприятия, оказавшегося банкротом, и обязан обеспечить трудоустройство уволенных в связи с ликвидацией предприятия людей. Именно акимат, обладая реальной государственной властью в регионе, может помочь конкурсному управляющему в решении наиболее сложных вопросов конкурсного производства (в подборе потенциальных покупателей, реализации мало ликвидной продукции, поиске наиболее оптимальных путей расчетов с кредиторами и дебиторами, получении кредитов и т.д.). акимат же, в конечном итоге. Будет решать вопрос и о руководителе реорганизованного предприятия-банкрота, которым при определенных условиях может стать конкурсный управляющий.