Термин "некоммерческая" не совсем полно и объективно отражает содержание и цели деятельности подобных организаций. Статус "некоммерческой" работы вовсе не означает обязательную не прибыльность.

Организация не может и не должна ограничивать источники своего существования и деятельности только грантами, членскими взносами и пожертвованиями и как всякое юридическое лицо вправе заниматься экономической, коммерческой деятельностью, следовательно, получать прибыль. Важно то, что получение прибыли не является самоцелью, здесь самое главное - назначение прибыли. Она должна использоваться на общественно полезные цели, ради чего была создана организация, а не распределяться между членами, учредителями и должностными лицами. [20]

Далее, термин "некоммерческая" значительно сужает поле деятельности организации, которое нельзя сводить лишь к благотворительным, досуговым и др. мероприятиям. На практике есть целый ряд управленческих функций, которые осуществляются на стыке полномочий правительственных органов и организаций, созданных общественными объединениями, например, Союз адвокатов, Палата аудиторов и т.д.

Не совсем корректным является, на наш взгляд, и отождествление понятий "некоммерческая" организация и "негосударственная" организация. Некоммерческой, т.е. неприбыльной, может быть не только негосударственная организация, но и государственная, в частности, любая бюджетная.

Много значимость определения не случайна и объясняется, главным образом, многообразием форм и направлений деятельности неправительственных организаций, а также разнообразием правовых систем, при которых они действуют. Но, наряду с этим, можно привести ряд принципиально важных признаков, которые в своей совокупности определяют возможности и пределы применения данного термина.

Неправительственными не могут и не должны быть организации, созданные для получения частной прибыли, которым соответствующими законами, уставом или внутренними правилами разрешено распределять прибыль или заработанные средства, а также имущество в пользу каких-либо субъектов.

Принцип не распределения прибыли является самым важным в характеристике неправительственной организации. Поэтому закон, предоставляя ей право заниматься экономической деятельностью, в том числе бизнесом, должен категорически запрещать прямое или косвенное распределение прибыли или выручки учредителям, членам, должностным лицам, сотрудникам неправительственной. [21]

Некоммерческой является организация, не имеющая в качестве основной цели своей деятельности извлечение дохода и не распределяющая полученный чистый доход между участниками. Юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией, может быть создано в форме учреждения, общественного объединения, акционерного общества, потребительского кооператива, общественного фонда, религиозного объединения (п. п.1, 3 ст.34 ГК). Данный перечень, в отличие от перечня коммерческих организаций, не является исчерпывающим. Иной вид некоммерческой организации может быть установлен законодательным актом.

Некоммерческая организация может заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответствует ее уставным целям (п.3 ст.34 ГК). В отличие от коммерческих организаций, некоммерческие имеют льготное налогообложение. Это делает данную форму привлекательной: многие некоммерческие организации в той или иной форме занимаются предпринимательской деятельностью. Доходы от нее являются, как правило, основным источником финансирования деятельности некоммерческой организации (в основном это относится к общественным объединениям).

Учреждению как виду некоммерческой организации наиболее характерна организационно-правовая форма, через которую государство выражает свою волю в гражданских отношениях. Однако возможно создание учреждений и на частные средства. То есть учреждение может быть образовано на основе как государственной, так и частной форм собственности. При этом термином "учреждение" законодатель обозначает только частное учреждение, а термином "государственное учреждение" государственное, т.е. использует их как одноуровневые.

В Гражданском кодексе частное учреждение определено следующим образом: учреждением признается организация, созданная и финансируемая его учредителем для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера (п.1 ст.105 ГК).

Государственным учреждением признается учреждение, создаваемое государством в соответствии с Конституцией и законами Республики Казахстан или по решениям Президента Республики Казахстан, Правительства Республики Казахстан и акимов столицы, областей, города республиканского значения и содержащееся только за счет государственного бюджета, если иное не установлено законодательными актами (п.2 ст.105 ГК). При создании государственного учреждения должна быть определена территориальная сфера деятельности учреждения (республиканское, местное или региональное).

Учреждение может создаваться для любых целей некоммерческого характера. Например, управленческих, образовательных, медицинских, научно-исследовательских, культурных и т.п. Управленческие цели преследуются, как правило, государственными учреждениями. Речь идет о государственных органах управления - министерствах, ведомствах, маслихатах, акиматах и т.п. Учреждение создается, как правило, одним лицом, но нет запрета и к его образованию несколькими лицами. В этом случае права собственника распределяются и осуществляются в соответствии с учредительным договором.

Права учреждения и государственного учреждения на закрепленное за ними имущество определяются в соответствии со ст. ст. 202 - 208

ГК (п.4 ст.105). То есть имущество принадлежит государственному учреждению на праве оперативного управления. Такой же режим, в целом, распространяется на частные учреждения. Учреждение распоряжается своими средствами на основе сметы, утверждаемой собственником. Имущество учреждения может быть изъято или перераспределено собственником. Учреждение отвечает по обязательствам находящимися в его распоряжении деньгами. При их недостаточности ответственность по обязательствам учреждения несет его учредитель (ч.2 п.1 ст.44 ГК). При ликвидации частного учреждения взыскание кредиторов может быть обращено вслед за деньгами на имущество учреждения (п.5 ст.50 ГК). Государственное учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении деньгами. При недостаточности у государственного учреждения денег от уполномоченный государством государственный орган. Государственное учреждение не может создавать, а также выступать учредителем (участником) другого юридического лица, за исключением тех учреждений, которым в установленном порядке передано право владения, пользования, распоряжения государственной собственностью (п.3 СТ.105 ГК).

Общественное объединение в Республике Казахстан признаются политические партии, профессиональные союзы и другие объединения граждан, созданные на добровольной основе для достижения ими общих целей, не противоречащих законодательству (ч.1 п.1 СТ.106 ГК). Правовое положение общественного объединения определяется ГК, Законом "О общественных объединениях" от 31 мая 1996г. Законом "О политических партиях" от 2 июля 1996г, Законом "О профессиональных союзах" от 9 апреля 1993г. и другими законодательными актами. Действие Закона об общественных объединениях распространяется на деятельность созданных и действующих на территории Республики Казахстан структурных подразделений (филиалов и представительств), иностранных и международных некоммерческих неправительственных объединений, за исключением религиозных. [22]

Общественные объединения создаются и действуют в целях реализации и защиты политических, экономических, социальных и культурных прав и свобод, развития активности и самодеятельности граждан; удовлетворения профессиональных и любительских интересов; развития научного, технического и художественного творчества, охраны жизни и здоровья людей, охраны окружающей природной среды; участия в благотворительной деятельности; проведения культурно-просветительной, спортивно-оздоровительной работы; охраны памятников истории и культуры; патриотического и гуманистического воспитания; расширения и укрепления международного сотрудничества; осуществления иной деятельности, не запрещенной законодательством Республики Казахстан.

Запрещается создание и деятельность общественных объединений, цели или действия которых направлены на насильственное изменение конституционного строя, нарушение целостности Республики Казахстан, подрыв безопасности государства, разжигание социальной, расовой, национальной, религиозной, сословной и родовой розни.

На территории Республики Казахстан запрещается создание общественных объединений по типу военизированных формирований, имеющих военизированную структуру, форму, специальные знаки отличия, гимны, флаги, вымпелы, особые условия внутренней дисциплины и управления, оружие, в т. ч. имитационное. Не допускается деятельность политических партий и профессиональных союзов других государств, партий на религиозной основе, а также финансирование политических партий и профессиональных союзов иностранными юридическими лицами и гражданами, иностранными государствами и международными организациями. Не допускается создание и деятельность общественных объединений, посягающих на здоровье и нравственные устои граждан, а также деятельность незарегистрированных общественных объединений (ст.5 Закона об общественных объединениях). [23]

Общественное объединение создается по инициативе группы граждан Республики Казахстан (не менее десяти человек), созывающих учредительный съезд (конференцию, собрание), на котором принимается устав и формируются руководящие органы (ч.1 ст.10 Закона об общественных объединениях).

В Республике Казахстан могут создаваться и действовать республиканские, региональные и местные общественные объединения. К республиканским общественным объединениям относятся объединения, имеющие свои структурные подразделения (филиалы и представительства) на территории более половины областей Республики Казахстан. К региональным общественным объединениям относятся объединения, имеющие свои структурные подразделения (филиалы и представительства) на территории менее половины областей Республики Казахстан. К местным общественным объединениям относятся объединения, действующие в пределах одной области Республики Казахстан.

Общественное объединение действует на основе устава. Средства такого объединения формируются из вступительных и членских взносов, если их уплата предусмотрена уставом; добровольных взносов и пожертвований; поступлений от проведения в соответствии с уставом лекций, выставок, спортивных и иных мероприятий, лотерей; доходов от производственной или иной хозяйственной деятельности; других, не запрещенных законодательными актами, поступлений. Участники (члены) общественных объединений не имеют прав на переданное ими этим объединениям имущество, в т. ч. на членские взносы. Они не отвечают по обязательствам общественных объединений, в которых участвуют в качестве их членов, а указанные объединения не отвечают по обязательствам своих членов (ч.2 п.1 ст.106 ГК). Общественные объединения могут на добровольных началах объединяться в союзы общественных объединений и выходить из них.

Общественное объединение является собственником имущества, закрепленного на его балансе. Имущество общественного объединения имеет право вой режим особого вида частной собственности.

Собственностью общественного объединения являются объекты, необходимые для материального обеспечения деятельности, предусмотренной его уставом, а также предприятия, создаваемые за счет его средств.

Религиозное объединение - это добровольное объединение граждан, в установленном законодательными актами порядке объединившихся на основе их интересов для удовлетворения духовных потребностей (п.1 ст.109 ГК). Правовое положение религиозного объединения определяется Законом о религиозных объединениях с изменениями, внесенными Указом Президента, имеющим силу Закона, от 5 октября 1995г. № 2489 в части, не противоречащей Гражданскому кодексу Республики Казахстан. Законодательство о свободе вероисповедания и религиозных объединениях состоит только из законодательных актов (ст.2 Закона о религиозных объединениях). Это Гражданский кодекс и Закон о религиозных объединениях. Отношения Республики Казахстан с религиозными объединениями, их центрами и управлениями, в т. ч. и находящимися вне территории республики и не урегулированные законодательством, разрешаются в соответствии с договоренностью между ними и государственными органами Республики Казахстан (ч.5 ст.7 Закона).

Религиозное объединение может быть создано группой граждан в количестве не менее 10-ти человек. В уставе (положении), представляемом для регистрации, должны быть указаны:

наименование, местонахождение религиозного объединения и территория, в пределах которой оно осуществляет свою деятельность;

вероисповедальная принадлежность, предмет и цели деятельности;

структура религиозного объединения, порядок формирования, компетенция и сроки полномочий его органов управления;

права и обязанности религиозного объединения;

порядок образования имущества религиозного объединения; - порядок внесения изменений и дополнений в устав (положение) религиозного объединения;

порядок реорганизации и ликвидации религиозного объединения (ч.1 ст.8 Закона о религиозных объединениях). Не допускается участие религиозных объединений в деятельности политических партий или оказание им финансовой поддержки.

Государственная регистрация религиозных управлений (центров), объединений, действующих на территории двух или более областей республики, а также образуемых ими духовных учебных заведений, монастырей и других объединений осуществляется Министерством юстиции Республики Казахстан, а регистрация местных религиозных объединений территориальными органами юстиции. Срок государственной регистрации прерывается в случае необходимости проведения религиоведческой и иной экспертизы, а также получения заключения специалиста по представленным религиозным объединением документам (ст.9 Закона).

Документы, определяющие вероучительную сторону деятельности религиозного объединения, не подлежат регистрации в государственных органах. Религиозные объединения в Республике Казахстан, имеющие руководящие центры вне пределов республики, подлежат регистрации в органах юстиции. Уставы (положения) руководящих центров могут быть положены в основу уставов (положений) таких религиозных объединений, если они не противоречат законодательству Республики Казахстан (п.3 ст.109 ГК). Назначение зарубежными религиозными центрами руководителей религиозных объединений, действующих на территории Республики Казахстан, осуществляется по согласованию с соответствующими органами власти Республики Казахстан.

При религиозных объединениях могут создаваться общества, братства, ассоциации и другие объединения граждан, образующиеся для благотворительности, изучения и распространения религиозной литературы и иной культурно-просветительской деятельности. Они могут иметь собственные уставы (положения) и регистрируются в порядке, установленном для общественных объединений. Создание духовных учебных религиозных объединений и заведений, миссионерская деятельность иностранных граждан и лиц без гражданства допускается только после их аккредитации в местных органах власти и при условии ее соответствия законодательству Республики Казахстан.

Религиозное объединение имеет право собственности на имущество, приобретенное или созданное им за счет собственных средств, пожертвованное гражданами, организациями или переданное государством и приобретенное по другим основаниям, не противоречащим законодательным актам (п.9 ст.109 ГК). В собственности религиозных объединений может быть также имущество, находящееся за границей (ч.3 ст.16 Закона о религиозных объединениях).

Местные представительные органы и государственные органы вправе передавать религиозным объединениям в собственность или безвозмездное пользование культовые здания и иное имущество, находящееся в собственности государства. Религиозные объединения имеют преимущественное право на передачу им культовых зданий с прилегающей территорией. Государству запрещено финансировать религиозные объединения (ч.1 ст.4 Закона о религиозных объединениях); они могут получать финансовую и другую материальную помощь от зарубежных религиозных центров, международных миссионерских и благотворительных обществ и фондов, если ее использование не противоречит законодательству Республики Казахстан.

Религиозное объединение вправе создавать предприятия для обеспечения культовой деятельности, социальных и благотворительных мероприятий в соответствии со своими уставными целями. Предприятия могут быть созданы только в форме хозяйственного товарищества или акционерного общества. Поэтому религиозное объединение, в случае создания предприятия, не является собственником его имущества, но является учредителем и сохраняет на имущество предприятия обязательственные права. При этом религиозные объединения пользуются исключительными правами учреждения предприятий по выпуску богослужебной литературы и производству предметов религиозного назначения. Другие учреждения и организации могут осуществлять данную деятельность только по согласованию с соответствующими религиозными объединениями, управлениями и центрами. Выпуск же периодических изданий религиозного характера и иной религиозной литературы, не имеющей богослужебного назначения, осуществляется в соответствии с законодательством о печати (ст.13 Закона о религиозных объединениях).

Религиозное объединение ликвидируется в порядке и по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством. При ликвидации религиозного объединения распоряжение находившимся в его собственности имуществом осуществляется в соответствии с его уставом (положением) и действующим законодательством. На имущество культового назначения, принадлежащее религиозным объединениям, не может быть обращено взыскание по претензиям кредиторов. При отсутствии правопреемников имущество переходит в собственность государства. [24]

Правовое положение религиозного объединения определяется Законом о религиозных объединениях с изменениями, внесенными Указом Президента, имеющим силу Закона, от 5 октября 1995г. N 2489 в части, не противоречащей Гражданскому кодексу Республики Казахстан. Законодательство о свободе вероисповедания и религиозных объединениях состоит только из законодательных актов (ст.2 Закона о религиозных объединениях). [25]

Общественный фонд. Им признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные благотворительные, культурные, образовательные и иные общественно полезные цели (п.1 ст.107 ГК). Наряду с упомянутыми, фонд может быть создан в научных целях, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей человека, защиты прав, законных интересов граждан и организации, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи и в других целях.

Потребительский кооператив - это добровольное объединения граждан на основе членства для удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемой путем объединения его членами имущественных (паевых) взносов (ч.1 п. ст.108 ГК). Примером потребительского кооператива являются кооперативы собственников квартир (КСК), садовые, огородные и гаражные.

Потребительский кооператив создается для удовлетворения потребностей именно своих участников. Эти потребности ограничены личным потреблениям, а их удовлетворение не может иметь денежной формы. Но из этого правила есть исключение. Сельские потребительские кооперативы могут создаваться для удовлетворения материальных и иных потребностей не только своих членов, но и других граждан проживающих в сельской местности.

В отличие от производственного кооператива членство в потребительском кооперативе не обусловлены обязательным трудовым участием в его деятельности. Членом потребительского кооператива является, как правило гражданин. Однако, в случаях, предусмотренных законодательными актами, в потребительски кооператив могут вступать юридические лица (ч.2 п.1 ст.108.) потребительский кооператив может быть образован двумя и более гражданами. Наименование потребительского кооператива должно включать указание на его организационно-правовую форму.

Потребительский кооператив не является коммерческой организацией. Поэтому он может заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответствует его уставным целям. Обязательный признак потребительского кооператива - отсутствие в качестве основной цели деятельности извлечение доходов. По указанным причинам следует иметь в виду, что система потребительской кооперации, возникшая в Советском Союзе, извлекающая и распределяющая доходы в качестве основной цели своей деятельности, является на сегодняшний день не потребительской кооперацией, а системой коммерческих организаций. Доходы же, полученные потребительским кооперативом, не могут распределяться между его членами и направляются на уставные цели (п.4 ст.108 ГК).

Деятельность кооператива в значительной степени покрывается за счет дополнительных взносов его членов. Решение о дополнительных взносах принимает общее собрание. Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса членов кооператива (ч.2 п.2 ст.108 ГК). Особенностью потребительского кооператива является то, что его члены обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов (ч.1 п.2 ст.108 ГК).

В случае ликвидации потребительского кооператива или выхода из него члена кооператива он имеет право на выделение своей доли в имуществе потребительского кооператива, пропорциональной его паю (ч.1 п.5 ст.108 ГК). Выделение доли осуществляется в денежной форме из денежных средств кооператива. Если денежных средств недостаточно для выплаты доли бывшего пайщика, то кооператив должен реализовать свое имущество и из этих средств погасить обязательство. С согласия выходящего пайщика его доля может быть выделена также в имущественной форме.

В случае смерти члена потребительского кооператива его наследники имеют первоочередное право на принятие в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

В случае принятия наследника в кооператив он не вносит дополнительного паевого вклада. Если же устав кооператива не допускает автоматического принятия наследника умершего члена кооператива, то наследник получает денежное выражение доли в имуществе, пропорциональной паю умершего (ч.2 п.5 ст.108 ГК). [26]

Таблица 3.

2. Общественно опасные деяния, посягающие на нормальную деятельность коммерческих и иных организаций