Судебная власть в Республике Казахстан

Свидетельством политической влияния или даже вторжения политики в деятельность судебной власти являются политические процессы сталинского ГУЛАГа, процессы над диссидентами и расцвет «телефонного права» в период застоя. Ярким примером, когда суд взял на себя политические функции, можно назвать деятельность Конституционного Суда России при его попытке разрешить политический кризис 1993 г.

Могут ли судьи состоять в общественных объединениях или движениях, преследующих политические цели? Конечно, нет. Ни в какой форме политической деятельностью они заниматься не могут. Однако теоретически пункт 2 статьи 23 Конституции позволяет им делать это, т.к. содержит запрет только на членство в политических партиях, профессиональных союзах выступать в поддержку какой-либо политической партии. Но ведь последняя лишь одна из форм общественных объединений, отличающаяся особой организационной структурой, порядком создания и легитимации См.: Закон РК «О политических партиях» от 2 июля 1996 г. // Ведомости Парламента РК. 1996. №11-12. Ст. 260.. общественные объединения могут создаваться и действовать в целях реализации и защиты политических, экономических, социальных и культурных прав и свобод См.: Закон РК от 31 мая 1996 г. «Об общественных объединениях» // Ведомости Парламента РК. 1996. №8-9. Ст. 324.… Общественное объединение политического характера не обязательно образуется в виде политической партии. Это может быть организация, создающаяся на территории одной области и охватывающая небольшое количество граждан. Политическая партия может быть зарегистрирована лишь в том случае, если в ее состав входит не менее трех тысяч граждан, представляющих более половины областей Казахстана. Это может быть массовое движение, но не имеющее строго оформленного членства.

Поэтому указанная норма Конституции, равно как и соответствующее положение Закона «Об общественных объединениях», нуждаются в дополнении о недопустимости для судьи состоять в иных общественных объединениях, преследующих политические цели, и выступать в их поддержку.

Необходимость полной деполитизации судебной ветви власти, ее очищение от идеологическим догм общепризнано в качестве одного из условий построения правового государства Савицкий В.М. Организация судебной власти в Российской Федерации. С. 24; Концепция судебной реформы в Российской Федерации. С. 35..

Социальной защищенности судей как принципу, т.е. материальному и социальному обеспечению судей специально посвящена глава конституционного закона. Она закрепляет вопросы заработной платы судей, их ежегодных отпусков, социального страхования, жилищных, транспортных льгот, медицинского, санаторно-курортного, пенсионного и иного обеспечения судей.

Повышенная социальная защищенность судей направлена на искоренение проявлений коррупции, на создание таких условий судьям, чтобы они могли спокойно работать, не думая о «хлебе насущном» и проблемах жилищно-бытового характера.

Принцип ответственности судей закреплен в новом конституционном законе (глава 2). Но в некоторых зарубежных странах, например в Испании, он получил конституционное признание.

В данном случае речь идет не о юридической ответственности судей, которую они несут на общих основаниях, а об их дисциплинарной ответственности, наступающей за невыполнение или ненадлежащее выполнение своих обязанностей.

Основаниями для привлечения судьи к дисциплинарной ответственности являются:

нарушение законности при рассмотрении судебных дел;

Причем отмена или изменение судебного акта не влечет ответственности судьи, если при этом им не были допущены грубые нарушения закона, о которых указано в судебном акте вышестоящей судебной инстанции.

совершение порочащего поступка, противоречащего судейской этике;

грубое нарушение трудовой дисциплины.

В постановлении Пленума Верховного Суда от 14 мая 1998 г. разъяснялось, что «под грубым нарушением закона следует понимать очевидное и существенное нарушение закона, которое было совершено судьей преднамеренно или вследствие его недобросовестности, небрежности или незнания закона. Факт грубого нарушения закона должен быть установлен судом, отменившим или изменившим судебное решение по этому основанию, и отражен в постановлении этого суда».

На мой взгляд, Пленумом Верховного Суда должно быть также дано разъяснение понятий «порочащий поступок», «грубое нарушение трудовой дисциплины». Иначе в их содержание каждый раз будут включаться различные поступки, в зависимости от субъективного усмотрения соответствующих должностных лиц, вносящих представления на привлечение судей к ответственности, от личных симпатий и антипатий членов дисциплинарных коллегий.

В конституционном законе предусмотрены виды наложения дисциплинарных взысканий.

В то же время мы не согласны с имеющимся мнением о том, что принцип ответственности судей за собственные решения играет как бы негативную роль, поскольку, опасаясь последствий свободно выражать внутренние убеждения, судья начинает ориентироваться на позиции вышестоящих инстанции, т.е. утрачивает самостоятельность. К сожалению, такие моменты имеют место в судебной практике, хотя единичные факты могут служить основой для тенденции. Если судья все же заранее придерживается заведомо неправомерной, по его внутреннему убеждению, позиции вышестоящего суда, то это не утрата самостоятельности, а готовность пойти на сделку, нарушить закон из-за страха возможной отмены судебного решения, возможны и его карьеристские амбиции. Принцип ответственности никоим образом не является основанием для утраты самостоятельности для судьи с твердыми нравственными убеждениями.

Как отмечает академик С. Зиманов: «Личностная фигура ни в одной из сфер общественной и государственной жизни не играет столь важного, исключительного значения, как в сфере судебной деятельности. Судья часто остается один на один - при принятии судебного решения. Причем, эти решения во многих случаях, не рядовые, не обыденные, а судьбоносные не только по отношению к отдельным гражданам, оказавшимся вы роли судообразующего субъекта - ответчиком или обвиняемым. Вместе с тем, эти решения судьи морально и физически отзываются среди части населения, в общественной сфере, формируют моральный в обществе и государстве» Зиманов С. Независимость судьи - фундаментальный принцип правосудия / В кн. Суды и их роль в укреплении государственной независимости. С. 17.. И далее совершенно метко назвал судью «правообразующей фигуркой в самой правовой системе в том смысле, что только ему доверено от имени государства сказать последнее слово о праве и законе при разборе казусных и экстремальных случаев, напрямую затрагивающих интересы граждан, общества и государства, и что он, судья, обладает правом толкования норм закона в процессе их применения и свободой судейского постановления, основанного на законоположениях и на его совести, а также и в том смысле, что все остальные лица и учреждения службы юстиции тяготеют к суду, связаны с ним, как с эпицентром правовой системы. В этом плане судью можно назвать правосвященником Там же. С. 17-18.. Эти высказывания корифея правовой науки как нельзя точно и полно характеризуют роль судьи в жизни нашего общества и государства и потому для каждого судьи должны служить напутствием в его повседневной деятельности.

4. Дисциплинарная ответственность судей и порядок освобождения судей от занимаемых должностей. Органы по рассмотрению дисциплинарных дел

Неприкосновенность судей, закрепленная в ст. 27 Конституционного закона о судебной системе, не означает, что судья не может быть привлечен к какой-либо ответственности. Согласно ст. 39 того же Закона судья может быть привлечен к дисциплинарной ответственности за следующие нарушения:

1) если судья нарушил принцип законности при рассмотрении судебных дел, при этом следует сказать, что отмена или изменение судебного акта сами по себе не влекут ответственности судьи, если при этом не были допущены грубые нарушения закона, о которых указано в судебном акте вышестоящей судебной инстанции;

2) если судья совершил порочащий его поступок, под которым понимается появления в нетрезвом состоянии, нецензурная брань в общественных местах и т.п.;

3) если грубо нарушил трудовую дисциплину.

Председатели судов и председатели коллегий судов могут быть привлечены к дисциплинарной ответственности за ненадлежащее исполнение своих должностных обязанностей, предусмотренных настоящим Конституционным законом (п. 2 ст. 39 данного Закона).

В соответствии с законодательством к судьям могут быть применены следующие виды дисциплинарного взыскания:

1) замечание;

2) выговор;

3) понижение в квалификационном классе;

4) освобождение от должности председателя суда или председателя коллегии за ненадлежащее исполнение служебных обязанностей;

5)освобождение от должности судьи по основаниям, предусмотренным Конституционном законом.

За каждое нарушение налагается лишь одно дисциплинарное взыскание с учетом характера дисциплинарного проступка, данных о личности судьи и степени его вины (пп. 1, 2 ст. 40 данного Закона).

Право возбуждения дисциплинарного производства принадлежит:

1) Председателю Верховного суда - в отношении любого судьи Республики;

2) председателю областного суда - в отношении председателя коллегии и судьи областного суда, председателя и судьи районного суда (ст. 41 указанного Закона).

Дисциплинарное производство в отношении судьи может быть возбуждено не позднее трех месяцев со дня обнаружения проступка, не считая времени служебной проверки и отсутствия судьи на работе по уважительной причине, и не позднее одного года со дня совершения проступка.

Днем обнаружения дисциплинарного проступка, связанного с нарушением судьей законности при рассмотрении судебного дела, считывается день вступления в законную силу судебного акта вышестоящей судебной инстанции, которыми установлен факт нарушения законности, а днем совершения такого проступка считается день вынесения незаконного судебного акта.

Дисциплинарное дело должно быть рассмотрено в двухмесячный срок со дня его возбуждения (пп. 1, 2 ст. 42 указанного Закона).

Органами по рассмотрению дисциплинарных дел являются:

1. Республиканская дисциплинарно-квалификационная коллегия рассматривает дисциплинарные дела в отношении председателей коллегий и судей Верховного суда, председателей и председателей коллегий областных судов, а также жалобы на решение областных дисциплинарно-квалификационных коллегий.

2. областные дисциплинарно-квалификационные коллегии рассматривают дисциплинарные дела в отношении судей областных судов, а также председателей и судей районных судов (пп. 1, 2 ст. 43 указанного Закона).

Дисциплинарно-квалификационная коллегия, рассмотрев дисциплинарное дело, выносит одно из следующих решений:

1) о наложении дисциплинарного взыскания в виде замечания и выговора;

2) о прекращении дисциплинарного производства;

3) о направлении в соответствующие органы или должностному лицу представления о понижении судьи в квалификационном классе, освобождении от должности председателя суда или председателя коллегии за ненадлежащее исполнение служебных обязанностей и о прекращении полномочий судьи;

4) об изменении решения нижестоящей дисциплинарно-квалификационной коллегии либо о его отмене и направлении дела на новое рассмотрение (ст. 44 данного Закона).

Если в течение года со дня наложения взыскания судья не будет подвергнут новому дисциплинарному взысканию, то он считается не подвергавшимся дисциплинарному взысканию.

По истечении шести месяцев со дня наложения дисциплинарного взыскании оно может быть снято досрочно при безупречном поведении судьи и добросовестном отношении исполнению своих обязанностей.

Дисциплинарное взыскание может быть досрочно снято дисциплинарно-квалификационной коллегией, которой оно было наложено (пп. 1, 2 ст. 45 данного Закона).

В соответствии с законодательством РК любое действие или решение государственного органа или его должностного лица может быть обжаловано в установленном порядке. Этот важнейший конституционный принцип нашел свое отражение и в Конституционном законе о судебной системе. Согласно пп. 1, 2 ст. 46 названного Закона «решение областной дисциплинарно-квалификационной коллегии может быть обжаловано судьей, в отношении которого вынесено, а также лицом, возбудившим дисциплинарное дело, в Республиканскую дисциплинарно-квалификационную коллегию.

Решение Республиканской дисциплинарно-квалификационной коллегии является окончательным и обжалованию не подлежит».

5. Органы судейского сообщества

Полномочия судьи приостанавливаются, если:

1) судья зарегистрирован кандидатом в Президенты Республики Казахстан, в депутаты Парламента или маслихатов Республики Казахстан;

2) судья вступившим в законную силу решением суда признан безвестно отсутствующим;

3) дано согласие на привлечение судьи к уголовной ответственности;

4) он переходит на другую работу.

Приостановление полномочий судьи осуществляется:

в отношении Председателя Верховного суда - Президентом Республики Казахстан;

в отношении всех остальных судей республики - Председателем Верховного суда.

Полномочия судьи возобновляются, если отпали обстоятельства, послужившие основанием к принятию решения о приостановлении полномочий судьи (пп. 1, 2, 3 ст. 33 данного Закона).

Основания прекращения полномочий судьи:

1) уход в отставку или освобождение от должности судьи по собственному желанию;

2) состояние здоровья, препятствующее дальнейшему исполнению профессиональных обязанностей, в соответствии с медицинским заключением;

3) вступление в законную силу решения суда о признании судьи недееспособным или ограниченно дееспособным либо о применении к нему принудительных мер медицинского характера;

4) вступление в законную силу обвинительного приговора в отношении этого судьи;

5) утрата гражданства Республики Казахстан;

6) смерть судьи или вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим;

7) назначение, избрание судьи на другую должность и его переход на другую работу;

8) упразднение суда или истечение срока полномочий, если судья не дает согласие на занятие вакантной должности судьи в другом суде.

Полномочия судьи могут быть прекращены в связи с решением дисциплинарно-квалификационной коллегии судей о необходимости освобождения от должности судьи за совершение им дисциплинарных поступков или невыполнение требований, указанных в ст. 28 настоящего Конституционного закона.

Полномочия председателя суда либо председателя коллегии могут быть досрочно прекращены при невыполнении им указанных в Конституционном законе требований.

Решение об освобождении от должности судьи принимается:

1) постановлением Сената Парламента Республики Казахстан - в отношении Председателя, председателей коллегий и судей Верховного суда по представлению Президента Республики Казахстан;

2) Указом Президента Республики Казахстан - в отношении председателя, председателей коллегий и судьи областного суда, председателя и судьи районного суда.

Освобождение от должности судьи одновременно влечет прекращение полномочий председателя или председателя коллегии соответствующего суда.

Освобождение от должности председателя или председателя коллегии соответствующего суда по истечении срока полномочий не влечет освобождение их от должности судьи этого суда (пп. 1-5 ст. 34 указанного Закона).

Освобождение судьи от занимаемой должности может быть осуществлено также в форме отставки в случаях, предусмотренных законом.

При этом за судьей в отставке:

1) сохраняются принадлежность к судейскому сообществу и гарантии личной неприкосновенности;

2) сохраняются льготы, предусмотренные Конституционным законом, при стаже работы в качестве судьи не менее 15 лет;

3) выплачивается единовременное выходное пособие в размере двух должностных окладов.

По достижении пенсионного возраста и наличии соответствующего стажа и выслуги лет судье назначается пенсия на условиях, предусмотренных законодательством Республики Казахстан.

Отставка судьи прекращается в случаях:

назначения на должность судьи или поступления на другую оплачиваемую должность, кроме преподавательской, научной или иной творческой деятельности;

совершения им преступления или порочащего проступка, умаляющего авторитет судебной власти;

по собственному желанию;

утраты гражданства Республики Казахстан;

его смерти (ст. 35 указанного Закона).

6. Союз судей: состояние и перспективы

С первых дней обретения Казахстаном независимости стало совершенно очевидным и бесспорным то, что создание демократического общества и правового государства потребует коренного реформирования всей системы юстиции Нарикбаев М.С. Доклад на первом Съезде судей РК. См.: Сборник материалов I Съезда судей РК. - Алматы, 1997. - С.4.. Одним из компонентов успешного проведения правовой реформы является усиление судебной власти, создание поистине независимой, уважаемой и образованной ветви власти, которая будет неотъемлемым элементом демократического общества. Формирование такой судебной системы происходит не только с позиции законотворческой деятельности, но и путем создания различных вспомогательных институтов и органов, обеспечивающих ее рост, функционирование и защиту.

Одним из таких институтов, известных мировой практике, являются неправительственные общественные организации - судейские ассоциации, такие общественные объединения, призванные отстаивать интересы судей и защищающие их права существуют во многих цивилизованных государствах, и их роль в построении правового государства, совершенствования судебной системы, усилении ее независимости с каждым годом становится все заметнее и весомее.

Достаточно отметить, что в США в жизни судебного корпуса, да и всей юридической общественности доминирующую роль играет Американская ассоциация судей, в Германии ни одно важное событие не происходит без участия Ассоциации судей Германии, заметное место занимают судейские ассоциации в странах Восточной Европы.

В странах СНГ, в частности центрально-азиатского региона, судейский корпус Казахстана одним из первых создал такую ассоциацию на первом Съезде судей республики 19 декабря 1996 г.

Рождение нового общественного объединения было продиктовано самой жизнью, логикой развития судейского самоуправления, высокой ответственностью судей и осознанием того, что именно они должны активно участвовать в решении своих насущных проблем, защите прав и интересов. И здесь нельзя не отметить, что толчком и первопричиной рождения нового объединения послужила происходящая в нашей стране судебно-правовая реформа, принятие новых, прогрессивных законов, активная поддержка Президентом Республики Казахстан судебной власти Абдраимов Б.Ж. Роль Союза судей в реализации судебно-правовой реформы в Республике Казахстан. В сб.: Проблемы реализации судебно-правовой реформы в постсоветских государствах: опыт и суждения. - Астана, 1998. - С. 105-106.. Президент Республики Казахстан Н.А. Назарбаев на первом, учредительном съезде Союза судей выступил с большой речью.

Союз судей осуществляет свою деятельность на всей территории Республики Казахстан. Структуру Союза составляют филиалы, которые созданы судьями во всех областях, в городах Астане, Алматы, в Верховном суде и судьями Военных судов. В составе союза 18 филиалов.

Задачами Союза выступают:

1) определение позиций судейского сообщества в решение важных государственно-правовых проблем;

2) рассмотрение актуальных проблем работы судов и статуса судей;

3) рассмотрение обращения судей в государственных органах и общественных объединениях;

4) представление интересов судей в государственных органах и общественных объединениях;

5) обсуждение вопросов судебной практики и совершенствования законодательства;

6) обсуждение предложений судей о даче разъяснения по вопросам применения законодательства;

7) представление обращений в необходимых случаях в соответствующие суды о даче разъяснений либо внесение представлений в соответствующие органы, наделенные правом законодательной инициативы;

8) проведение общественной экспертизы проектов законов и иных нормативных актов, касающихся деятельности судов и правоприменительной практики.

IV. Требования, предъявляемые к кандидатам на
должность судьи: состояние и проблемы

Действующая система формирования судебного корпуса республики предусматривает особые требования к лицам, претендующим занять должность судьи (ст. 82 Конституции РК, ст. 29 Конституционного закона РК «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» Конституционный закон Республики Казахстан «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» от 25 декабря 2000 г. №132-11 ЗРК // Казахстанская правда. 2000. 29 декабря.). Тем не менее, в судейском корпусе немало судей, профессиональные и личные качества которых не соответствуют занимаемой ими должности, требованиям судейской этики Например, в 2001 г. за нарушения законности, а также норм профессиональной этики было привлечено к дисциплинарной ответственности 212 судей, лишены полномочий по негативным основаниям 19 судей. Фоменко Ю. А каких судей на мыло // Казахстанская правда. 2002. 20 января.. По поводу этого известный ученый в области правосудия В.М. Савицкий писал: «Малограмотный судья - более страшный нонсенс трудно придумать. Поэтому необходимо установить максимально жесткие требования, чтобы не допустить к судейскому креслу случайных лиц, тех, кто по каким-то причинам не в состоянии быть служителем правосудия» Савицкий В.М. Организация судебной власти в Республике Казахстан. М. 1997. С. 10.. Общественность республики волнует вопрос: как и почему на такой ответственной, важнейшей государственной должности оказываются люди недостойные, с низким профессиональным уровнем, нечестные. Солидаризируясь с мнением ученого, полагаем, что тех требований, которые предусмотрены ст. 79 Конституции РК и ст. 29Конституционного Закона РК (в дальнейшем - КЗ) «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» недостаточно, они крайне формализованны. Действующая система формирования судейского корпуса республики, на мой взгляд, не в полной мере отвечает задаче качественного отбора кандидатов на должность судьи, имеет ряд недоработок и пробелов, на которые из которых нам хотелось бы обратить внимание.

1. Возрастной и профессиональный ценз. К кандидатам, претендующим на должность судьи, законодательством установлен возрастной ценз - достижение 25 лет и профессиональный ценз - стаж работы по юридической профессии не менее двух лет для кандидатов на должность судьи районного суда и не менее пяти лет для судей вышестоящего суда, что по моему мнению, является крайне низким. В течение указанного двухлетнего стажа работы приобретает лишь навыки практической работы, а ему уже разрешается осуществлять такую исключительно важную и ответственную функцию, как отправление правосудия. Учитывая, что судья - носитель судебной власти, к нему должны предъявляться особые, повышенные требования: наличие не только хороших теоретических знаний и нравственной безупречности, но и достаточного практического опыта, личной зрелости, что обычно приходит с годами. В этой связи полагаем: требования к кандидату в судьи, касающиеся профессионального ценза, должны быть повышены и соответствовать пяти годам для кандидатов в судьи районного суда, и семи - для кандидатов в судьи вышестоящего суда. Предлагаемый срок стажа работы, естественно, повлечен за собой и повышение фактического возраста кандидата в судьи. Для кандидатов в судьи вышестоящих судов возрастной ценз следует увеличить до 35-40 лет. Например, по данным американских исследований, средний возраст кандидатов в судьи в США составляет 46 лет; эти показатели еще выше для федеральных судей Ведерникова О. Отбор кандидатов на судебные должности: опыт США // Российская юстиция. 1993. №5 С. 13.. Следует согласиться и с предложением об исключении предусмотренной в п. 2ст.29 КЗ «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» оговорки «как правило» (о наличии не менее двухлетнего стажа в должности судьи у кандидата, претендующего на должность судьи вышестоящего суда) Абилкаиров М. О требованиях к кандидатам в судьи // Мир закона. . Наличие такой оговорки предполагает возможность назначения на должность судьи вышестоящего суда кандидата, не имеющего стажа работы судьей, что представляется, на мой взгляд, недопустимым.

В этой связи хотелось бы обратить внимание на несоответствие формулировок, используемых в Положении о прохождении стажировки кандидатов судьи Уваров В.Н. Трудовое право Республики Казахстан. Учеб. Алматы: КазГЮА. 2000. С. 153 и Конституционном законе «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» если в законно одно из требований к кандидату в судьи - наличие двухлетнего стажа работы по юридической профессии, то в названном положении говорится о юридической специальности. Однако понятия «профессия» и «специальность» не идентичны. В специальной литературе термин «профессия» определяется как широкая область трудовой деятельности, в которой работник может применить свою трудовую специальность в соответствии с имеющимися у него знаниями, навыками и умениями Трудовое право. Энциклопедический справочник. М.: Советская энциклопедия. 1979. С. 364. Иначе говоря, это совокупность приобретенных работником специальных трудовых навыков, объединенных общим названием. Специальность же - более узкая область трудовой деятельности в пределах определенной профессии, в которой работник имеет глубокие и всесторонние познания и навыки, позволяющие ему наиболее эффективно трудиться. В зависимости от сферы трудовой деятельности или стадии производств, процесса тот или иной вид трудовой деятельности по данной профессии приобретает относительную самостоятельность и называется «специальностью» (например, врач по специальности «хирург, терапевт» и т.д.). Поэтому, считаем, необходимым устранить данное противоречие.

2. Образовательный ценз. Кандидат в судьи должен иметь высшее юридическое образование. Поскольку в 1999 г. в республике была введена многоуровневая система высшего образования Постановление Правительства Республики Казахстан от 2 декабря 1999 г. №1845 «Об утверждении Положения о многоуровневой структуре высшего профессионального образования».Постановление , в том числе и юридического, то возникает вопрос: какое высшее юридическое образование должен иметь кандидат в судьи - высшее базовое юридическое образование (бакалавр-юрист) Правила о высшем базовом образовании (бакалавриат) // Утв. Приказом Министерства образования и науки Республики Казахстан от 1 ноября 2000 г. №1034, высшее специальное юридическое образование (специалист-юрист) Правила о высшем специальном образовании // Утв. Приказом Министерства образования и науки Республики Казахстан от 1 ноября 2000 г. №1036 или высшее научно-педагогическое юридическое образование (магистр-юрист) Приказ Министерства и образования и науки Республики Казахстан от 1 ноября 2000 г. №1035 «Об утверждении Правил о высшем научно-педагогическом образовании (магистратура)».? Из смысла содержания Государственного общеобразовательного стандарта образования по специальности «021640 - Юриспруденция» следует, что кандидат в судьи должен иметь квалификацию «специалист-юрист» или «магистр-юрист» Государственный общеобразовательный стандарт образования по специальности «021640 - Юриспруденция»: Утвержденный и введенный в действие приказом Министерства образования и науки Республики Казахстан от 29 мая 2001 г. №400.. Поэтому, нам представляется, в ч. 1 ст. 29 Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей РК» слова «высшее юридическое образование» должный быть изменены на «высшее специальное юридическое образование или высшее научно-педагогическое юридическое образование».

3. Моральный ценз. Законодатель предъявляет к кандидату в судьи такое требование, как наличие безупречной репутации, что вызывает у нас сомнение в правильности такой формулировки, обусловленное расплывчатостью смыслового значения данного понятия. Например, одним из требований предъявляемых к кандидату в судьи в соответствии со ст. 4 Закона Российской Федерации «О статусе судей в РФ», является несовершение им порочащих его поступков, что, мой взгляд, является более точным и правильным. Понятие «поступок» определяется как исходная «клеточка» нравственного поведения человека и является действием, которое имеет положительную нравственную значимость Попов Л.А. Этика: Курс лекций. М.: Центр. 1998. С.88.. Действие, которое имеет отрицательную нравственную значимость (проступок, порочащий поступок), можно считать единицей безнравственного поведения. Отмечая существования нравственного и безнравственного поведения, в то же время нельзя не признать, что оценить поведение человека не столь уж легко. Однако, учитывая факторы мотива, последствий поступков, условия его совершения и средства, используемые для достижения цели, можно дать взвешенную оценку поведения личности. А каким образом и на основании каких документов можно оценить «безупречность репутации»? Если обратить внимание на перечень документов, которые должны быть представлены кандидатом в судьи на конкурс на занятие вакантной должности, то единственным документом, так или иначе дающим оценку личности кандидата, является его характеристика с последнего места работы. Но опять же, такая характеристика оценивает в большей степени деловую, профессиональную сторону личности кандидата, его поведение на работе, но не нравственные качества. В то же время в многочисленных публикациях неоднократно указывалось на то, что особое внимание должно быть уделено оценке таких личностных качеств кандидата в судьи, как его судейская философия, репутация, предшествующие места работы, идеологические взгляды, личные знакомства и привязанности и другие обстоятельства, которые существенным образом могут повлиять на его судейскую работу Воронов В. Компромисс и независимость судейской власти // Правовая реформа в Казахстане. 2000 №15. С. 8-9; Нарикбаев М. Суд под каблуком? Пока это так // Казахстанская правда. 1999. 3 августа. Естественно, что в служебной характеристике такая оценка не дается.

3. Одним из требований, предъявляемых к кандидатам на должность судьи, является успешное прохождение ими стажировки и получение положительного отзыва пленарного заседания суда (п. 1 ст. 29 КЗ «О судебной системе и статусе судей РК»). Условия и порядок прохождения такой стажировки определены Положением о прохождении стажировки и Типовой программой стажировки кандидатов в судьи Типовая программа прохождения стажировки кандидатов в судьи. Утв. распоряжением председателя Верховного суда РК от 23 августа 2001 г. // Юридическая газета. 2001 5 сентября., анализ и практическое применение которых свидетельствует об их несовершенстве и имеющихся в них пробелах. Отсутствие четкой правовой регламентации порядка и условий превращают прохождение стажировки в большей степени в формальность, нежели практическую целесообразность.

Прежде всего, следует указать на то, что если ранее (т.е. до принятия Конституционного закона РК «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан») время прохождения стажерами-судьями стажировки засчитывалось в общий трудовой стаж, стажер выполнял должностные обязанности и при этом получал заработную плату, то статус нынешнего стажера - кандидата в судьи более схож со статусом студента-практиканта, а само содержание стажировки, предусмотренное Положением о порядке прохождения стажировки кандидатом в судьи (далее - Положение) и Типовой программой стажировки кандидатов в судьи, неопределенно, расплывчато. Это обусловлено тем, что, не влечет оставления стажером основного места работы. При такой регламентации цели стажировки, предусмотренные указанными выше актами, достичь в требуемом объеме сложно, а сама стажировка в большинстве случаев носит поверхностный и формальный характер, поскольку перед стажером стоит трудноразрешимая задача: когда он должен стажироваться, не оставляя своего основного места работы?

Ответ на вопрос предполагает следующие варианты: 1) работодатель обязывается отпуска работника для прохождения стажировки, предоставляя ему отпуск без содержания, 2) работник стажируется в свободное от работы время при сохранении среднего заработка за время нахождения стажировки. Если избрать первый вариант, то с учетом устанавливаемого положением срока прохождение стажировки от 3 месяцев до 1 года можно сделать вывод о том, что вряд ли найдется такой работодатель, желающий иметь у себя работника, который отсутствует на работе продолжительное время, а тем более оплачивать такое отсутствие. При этом следует учесть, что ни трудовым, ни специальным законодательством за работником не закреплена гарантия сохранения за ним как места работы, так и заработной платы в случае прохождения им такой стажировки.

Второй вариант также представляется нам неприемлемым, поскольку для достижения целей стажировки, предусмотренных п.2 Положения, а именно: изучение специфики работы в районном и приравненном к нему суде, приобретения необходимых практических и организационных навыков для работы в должности судьи требуется обязательное присутствие стажера при рассмотрении уголовных, гражданских, административных и других дел и материалов и т.д. Свободное же от работы время кандидата-стажера в большинстве случаев можно определить как время окончания рабочего дня. Но оканчивается рабочий день и у судьи, так как судья тот же работник, подчиняющийся в процессе деятельности установленным правилам внутреннего трудового распорядка.

Поэтому для достижения эффективности прохождения стажировки следует, по моему мнению, предусмотреть заключение с кандидатом-стажером срочного индивидуального трудового договора прохождения стажировки, оговорив его трудовые обязанности с обязательным подчинением кандидата в процессе стажировки правилами внутреннего трудового распорядка. И, соответственно, предусмотреть оплату труда стажера, допустим, в размере минимальной месячной заработной платы из средств республиканского бюджета. Такая стажировка должна рассматриваться в качестве испытательного срока для претендентов на занятие должности судьи и будет завершаться подведением итогов прохождения стажировки, ее оценкой и выдачей соответствующего заключения для последующего участия в конкурсном отборе. В данном случае стажер сможет проходить стажировку в полном объеме, получая при этом соответствующий заработок и, главное, знания и навыки, необходимые для должности судьи. Кроме того, предусмотренный п.4 Положения срок стажировки - от 3 месяцев до 1 года, на наш взгляд, является недостаточным для получения стажером необходимых углубленных знаний и практических навыков. Например, во Франции стажировка длится 31 месяц, в Португалии кандидат в судьи должен пройти 6-летний курс обучения Пейсиков В. Обучение судей: международный опыт и российские перспективы // Российская юстиция. 2001. №6 С.59.. В процессе стажировки кандидат в судьи должен приобрести не только углубленные теоретические знания, практические навыки работы не только в суде, но и ознакомиться с организацией работы в прокуратуре, органах следствия и дознания, адвокатуре, государственных органах и частных предприятиях и т.д. Это необходимо для понимания осмысления логики деятельности различных правоприменительных органов. Кроме того, они должны получить и действительно реальную углубленную теоретическую подготовку в целях повышения профессиональной компетентности и специализации в различных областных знаний (например: в бухгалтерском учете, финансовом и налоговом праве, судебной этике и психологии, юридической социологии и деонтологии, формальной логике, теории принятия решений и др.), что невозможно при стажировке в суде. Поэтому, на мой взгляд, стажировкой должно заниматься специальное государственное учреждение, например созданный недавно Институт повышения квалификации судей и работников судебной системы при Верховном суде. Необходимо также предусмотреть стажировку в суде в той должности, которую стажер будет занимать впоследствии, что позволит всестороннее оценить его профессиональные, личные и другие качества.

Далее. Положением не урегулирован, в частности, вопрос о последствиях отрицательного заключения пленарного заседания областного суда по итогам стажировки для кандидата на должность судьи. Пунктами 15, 16 Положения предусмотрено, что итоги стажировки на пленарном заседании рассматриваются не позднее трех месяцев, с заслушиванием отчета стажера-кандидата. Отзыв пленарного заседания по отчету стажера-кандидата оформляется в форме заключения, принимаемого большинством голосов, подписывается председательствующим и представляется в Квалификационную коллегию юстиции. Из смысла данного положения следует, что любое заключение, как положительное, так и отрицательное, должно быть направлено в Квалификационную коллегию юстиции. Однако, как нам представляется, необходимо предусмотреть, что в случае отрицательной оценки итогов прохождения стажировки кандидатом в судьи срок стажировки может быть продлен, но не должен превышать в общей сложности полутора лет. И опять же возникает вопрос: а что, если и второе заключение не будет положительным? Думается, что в таком случае необходимо предусмотреть какие-либо превентивные меры, например возможность последующего прохождения стажировки, но по истечении трех лет со дня получения отрицательного заключения.