Доверенность как правовой инструмент в гражданском обороте

Тема «Доверенность как правовой инструмент в гражданском обороте»

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

1. Доверительное управление имуществом

1.1 Институт доверительного управления имуществом: история его появления

1.2 Основа представительства - доверенность

1.3 Доверенность: её форма

1.4 Полномочия доверителя

1.5 Полномочия поверенного

2. Оформление доверенностей.

2.1 Виды оформления доверенностей

2.2 Действие доверенности во времени. Прекращение доверенности

2.3 Передоверие

2.4 Виды доверенностей

2.5 Недействительность доверенности

2.6 Совершение сделок по доверенности

3. Отдельные виды доверительного управления имуществом

3.1 Доверительное управление акциями и иными ценными бумагами

3.2 Доверительное управление предприятием как имущественным комплексом

3.3 Доверительное управление имуществом государственного служащего

Заключение

Библиография

Введение

Доверенность как правовой инструмент достаточно давно и прочно вошла в нашу жизнь. С расширением коммерческого и общегражданского оборота ее использование стало еще более интенсивным, сделки составляют сегодня значительную часть хозяйственного оборота и имеют большое значение в жизни и деятельности граждан и юридических лиц, а также в гражданском обороте.

Тему «Доверенность - как правовой инструмент в гражданском обороте» хотелось бы рассмотреть на примере сделок с недвижимостью в Казахстане, чтобы ярче показать значимость данной темы.

Проблема нашего исследования, какова роль заключаемых сделок по доверенностям.

Цель исследования: решения проблем, возникающих при оформлении различного вида сделок.

Методы исследования: изучение и анализ научной и периодической литературы по данному вопросу.

В расцвет рыночных отношений в Казахстане, который многие, и не без оснований, именуют «разгулом», когда сфера обращения недвижимости постоянно расширяется, а элементарные основы, не приобрели законченных форм, тема правового регулирования отношений, касающихся недвижимости, сделок с недвижимым имуществом очень актуальна в настоящее время. Поэтому в своей работе я хочу рассмотреть наиболее важные аспекты этого вопроса.

Указ Президента Республики Казахстан Указ Президента, имеющий силу Закона, от 25.12.1995 N 2727 "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" вступил в силу 1 марта 1996года. Указ президента "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" № N 2727 определяет:

1. Понятие государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

2. Перечень прав на недвижимое имущество и сделок с ним, государственная регистрация которых обязательна.

3. Круг участников отношений, возникающих при государственной регистрации прав.

4. Органы, осуществляющие государственную регистрацию прав.

5. Порядок государственной регистрации прав.

6. Особенности регистрации отдельных видов прав на недвижимое имущество и сделок с ним, куда включены права на предприятие как имущественный комплекс; права общей собственности; сервитуты; ипотека; аренда; и др.

Таким образом, Указ о государственной регистрации внес существенные изменения в действующее гражданское законодательство, повлиял на существующие гражданско-правовые отношения в сфере недвижимости и, наконец, заставил заработать ряд положений нового гражданского законодательства.

Проблемы, возникающие при проведении сделок с недвижимостью весьма актуальны и имеют современный характер, что и послужило поводом для выбора мной этой темы.

Мной последовательно проанализированы требования, которые предъявляются к совершению тех или иных сделок, что позволяет получить объективное представление о характере отношений, связанных с реализацией прав на недвижимое имущество, выделить главные факторы, влияющие на формирование таких правоотношений. Данная тема мной тщательно рассмотрена и осмыслена, что позволило раскрыть сущность и особенности недвижимого имущества как объекта Гражданского права.

Субъекты гражданских правоотношений, как правило, самостоятельно осуществляют или приобретают права и обязанности. Но бывает и так, когда они либо по закону не вправе самостоятельно совершать сделки, либо лишены такой возможности из-за фактических препятствий - таких, как болезнь, пребывание в длительной командировке, отсутствие специальных познаний и т.д.

Для представления и защиты интересов, названных выше субъектов и призван служить институт представительства.

В гражданско-правовом обороте представительство чаще всего основывается на доверенности. Доверенность относится к односторонним сделкам, поэтому должна соответствовать всем требованиям, предъявляемым к таким сделкам. Любые сделки и иные юридические действия, совершенные представителем в рамках делегированных ему полномочий, носят для представляемого обязательный характер.

Доверительное управление имуществом является разновидностью управления чужим имуществом. По типу это один из видов договора услуг. В юридической литературе нет единства во мнении, что является предметом института доверительного управления имуществом. Одни авторы считают, что основу предмета составляют доверительные отношения, Жанайдаров И.У. Проблемы реализации права государственной собственности. Алматы: Казахстан 1994 г с. 188-192. другие - не признают за отношениями доверительного управления характера доверительности, а на защите «слабой» стороны в правоотношении Жанайдарова С.Ю. Предмет института доверительного управления имуществом// Алматы Каз ГЮА, 2000 г. с.163-165. При рассмотрении данного вопроса с точки зрения управления чужим имуществом мы можем увидеть в мировой истории права богатый опыт регулирования аналогичных отношений в самых разных областях человеческой деятельности. Работа состоит из 3 глав, введения и заключения. Основана на действующем законодательстве и практике его применения.

1. Доверительное управление имуществом

1.1 Институт доверительного управления имуществом: история его появления

Институт доверительного управления имуществом существует только в некоторых странах СНГ. К ним относятся по состоянию законодательства на 2001 г. помимо Казахстана Российская Федерация, Кыргызская республика, Республика Армения, Республика Беларусь, Республика Туркменистан и Республика Узбекистан. Появление данного института имело место в ГК в упомянутых государствах в разное время в период с 1995 по 1999 годы. Основа этого института взята из модельного Гражданского кодекса, рекомендованного в 1995 г Межпарламентской Ассамблеей СНГ для принятия странами СНГ. Обоснованием является регламентация отношений, не урегулированных договорами комиссии и поручения. Побудительным мотивом - неудачная попытка внедрения доверительной собственности при реформировании законодательства постсоветских республик.

Доверительное управление имуществом является разновидностью управления чужим имуществом. По типу это один из видов договора услуг.

Отношения по управлению имуществом лицами, не являющимися собственниками такого имущества, возникли ещё задолго до нашей эры. Уже в Древнем Египте нашли распространение отношения по распоряжению наследством, опеке над собственностью малолетних принцев и принцесс, представлению интересов третьих лиц по доверенности. Так, имуществом фараонов и их детей управляли жрецы древнеегипетских храмов, приближенные монархов.

В древнеримском праве существовал институт (доверие)- начальная неразвитая форма закладного права или точнее то, из чего оно развилось. Везде в древнейшее время потребность заклада удовлетворялась тем, что вещь, предназначенная служить обеспечением долга, передавалась кредитору тотчас же при самом заключении обязательства и притом в полную собственность лишь с личным обязательством кредитора вернуть её по уплате долга. При такой форме реального обеспечения, очевидно, ни о каком закладном праве в юридическом смысле не может быть и речи: кредитор получает не закладное право на вещь, а настоящее право собственности, которым он даже немедленно может распорядиться по своему произволу; в случае позднейшей готовности должника уплатить долг кредитор подлежит только личной, обязательственной ответственности перед должником. Вследствие этого подобная форма, гарантируя в полной мере интересы кредитора, совершенно не гарантировала интересов должника; она отдавала последнего на полный произвол первого и потому могла быть терпима в жизни лишь до тех пор, пока реальный кредит был явлением редким, случайным Гражданский кодекс РК (общая часть) Диденко Алматы 1997 г. с.30.. Доверие здесь имело место к так называемому закладодержателю по поводу сохранности заложенной вещи в натуре.

Позднее в римском праве «доверенность» связывается с терминами «фидуция», «фидуциарные отношения». Например, правоотношения хранения в исторических, временных рамках до оформления их договором поклажи, являющегося реальным договором, оформлялись таким образом: вещь передавалась тому, кто должен был хранить её - на праве собственности, с обязанностью (основанной на доверии, на честности) вернуть после известного срока эту вещь обратно. Также одна из ранних идей права доверительного управления в римском праве связана с разделением прав на одну и ту же вещь.

Дальнейшее свое развитие доверительные отношения нашли в англо- американской системе права в виде института доверительной собственности. То есть упомянутая идея была использована англо- американской системой права для объяснения одновременного существования прав нескольких иерархических слоев общества на один и тот же участок земли (от собственника земли - короля (суверена) до крестьянина, реально обрабатывавшего землю). Назывались такие права в разные времена по-разному. Исторически в англо-американском праве траст использовался для обхода существовавших, как предполагалось, несправедливых законов и признавался только так называемым «правом справедливости». Запрет на наследование земельных участков и приобретение их в собственность монастырями, наложенный светской властью, встретил сопротивление со стороны церкви, которая всячески поощряла введение траста.

Например, воины, отправлялись на войну, оставляли свои земельные участки доверенным лицам, которые управляли ими в интересах жен и несовершеннолетних детей воинов - слабой стороны, поскольку в средневековом праве они не могли быть собственниками земли. При этом доверенное лицо признавалось собственником по праву справедливости и поэтому оно могло защищать земельный участок от посягательств третьих лиц. Историко-правовая сущность доверительной собственности заключалась в том, что правовая защита слабой стороны в доверительных отношениях строилась на основе права справедливости, восполнявшего пробелы общего права в англосаксонской системе права.

С другой стороны, городские общины покупали земли на свое имя и назначали выгодоприобретателями монастыри и другие церковные структуры. Таким образом, потомки и церковь, не имея возможности по общему праву быть собственниками земли юридически, становились таковыми фактически легально по праву справедливости.

1.2 Основа представительства - доверенность

В гражданско-правовом обороте представительство чаще всего основывается на доверенности.

Прежде всего, следует определить, что такое доверенность с точки зрения закона. Пункт 1 ст. 61 ГПК РК: “Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами”.

Доверенность представляет собой документ, фиксирующий полномочия. При использовании доверенности надо различать понятия: уполномочие и полномочия. Уполномочие есть наделение представителя правом выступать от имени представителя, полномочия - круг юридических действий, которые вправе совершать представитель для представляемого Гражданский кодекс РК Алматы 1997 г. с.51.. Поэтому формулировка полномочий в доверенности должна быть очень четкой. Знакомясь с доверенностью, третьи лица, которым она собственно, и адресуется, узнают, какими полномочиями обладает представитель. Доверенность-это документ, свидетельствующий о том, что его предъявитель (поверенный) является представителем лица, выдавшего доверенность (доверителя), и имеет право осуществлять от имени последнего определенные действия. Такие действия считаются совершенными как бы самим доверителем, для поверенного никаких правовых последствий не возникает, он, фактически, лишь “инструмент” для осуществления прав, которыми обладает доверитель. С юридической точки зрения выдача доверенности - один из видов односторонних сделок. Для ее совершения достаточно волеизъявления представляемого, после чего у представителя возникает определенный в доверенности объем полномочий. Но само по себе наличие у представителя полномочий не обязывает его осуществлять представительские функции. Он вправе отказаться от доверенности, что повлечет за собой ее прекращение, или просто бездействовать. Поэтому обычно между представителем и представляемым заключается договор поручения, где оговариваются условия выполнения поручения.

Как следует из самого термина “доверенность”, отношения между лицом, ее выдавшим, и лицом, которому она выдана, в определенной степени строятся на доверии. Поэтому, в отличие от большинства других сделок, сделка по выдаче доверенности может быть в любой момент прекращена, независимо от срока действия доверенности, а также того, успел поверенный реализовать переданные ему полномочия или нет.

Круг предоставляемых полномочий может быть как широким, так и весьма ограниченным. В зависимости от этого доверенности подразделяются на три категории:

генеральная (общая), предоставляющая право осуществлять любые законные действия от имени юридического лица, выдавшего доверенность, или распоряжаться всем имуществом физического лица - доверителя;

специальная - дающая полномочия на совершение от имени доверителя в течение определенного времени ряда однородных действий (например, доверенность на судебное и арбитражное представительство, обычно выдаваемая юрисконсульту предприятия, или экспедитору - на получение грузов, поступающих в адрес организации);

разовая, дающая право на совершение от имени доверителя одного конкретного юридического действия, например, на заключение с третьим лицом договора купли-продажи квартиры.

Доверенность, как отдельный письменный документ, является односторонней сделкой. Поэтому к доверенности применяются все положения законодательства о сделках. Характер выдачи доверенности предполагает наличие волеизъявления одного лица - доверителя (являющегося также представляемым лицом) и волевых действий другого лица - поверенного (являющегося также представителем). Поэтому доверитель и поверенный должны обладать полной дееспособностью. Отсутствие или ограничение дееспособности доверителя или поверенного является основанием недействительности или прекращение доверенности.

Доверенность как письменный документ является необходимым атрибутом представительских отношений. Хотя выдача доверенности является односторонней сделкой, все же необходимо признать, что в основе выдачи доверенности и осуществления представительства лежит договор - соглашение между представляемым и представителем на установление представительства. При этом договор между представляемым и представителем об установлении отношений по представительству может быть заключен в любой форме: в письменной (например, заключение договора поручения), в устной (например, выдача доверенности без всякого иного письменно оформленного договора). Сам факт выдачи доверенности (без осуществления представителем от имени представляемого юридически значимых действий - сделок) не порождает представительства. При осуществлении же представителем, от имени представляемого и на основании доверенности юридически значимых действий - сделок, даже при отсутствии письменного договора между ними об установлении представительства одного лица другим лицом, невозможно отрицать согласование воли сторон об установлении представительства.

Такие признаки доверенности как письменный характер, односторонность и необходимость реальной выдачи не позволяют однозначно выделить эту сделку от иных смежных понятий. В частности, такими же признаками может обладать приказ по предприятию о наделении наемного работника правом совершать юридические действия от имени работодателя, указание головной организации дочернего предприятия и т.д. Отличием доверенности от вышеназванных юридических актов служит ее направленность на представительство перед третьими лицами.

Часто встречающийся в коммерческой практике документ, предоставляющий лицу полномочия по проведению переговоров в отношении условий сделок, которые предполагается совершить в будущем, но не дающий право подписания юридических документов, устанавливающих для сторон права и обязанности по таким сделкам и именуемый обычно “доверенностью”, строго говоря, таковой не является, поскольку законодательство не признает за лицами, действующими на основании таких документов, прав представителя (ст. 182 ГК РК).

Наиболее близки по содержанию к доверенности верительные грамоты, которые соответствуют признакам, излагаемым в статье 185 ГК РК, но свойственны сфере межгосударственных отношений, а не гражданскому обороту. Определенными признаками доверенности обладают и такие документы, как банковские карточки с образцами подписей лиц, уполномоченных руководителем и главным бухгалтером предприятия распоряжаться счетом. Данные в этих карточках свидетельствуют о праве поименованных в ней лиц совершать от имени предприятия платежно-расчетные операции в кредитной организации, и предназначены для вручения этой организации.

Выше были рассмотрены случаи, когда доверенность выполняла роль односторонней сделки и документа, подтверждающего для третьего лица права представителя. Помимо этого доверенность может выступить и в качестве доказательства заключения представительского договора или внесения в него изменений. В частности, договор коммерческого представительства должен быть заключен в письменной форме. В соответствии с пунктами 3 статей 434 и 438 ГК РК письменная форма сделки считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято к непосредственному исполнению акцептантом. Применительно к коммерческому представительству это означает возможность заключения договора посредством совершения ряда последовательных действий. Во-первых, поступления надлежащее оформленного предложения со стороны брокера, предлагающего свои услуги на финансовом рынке, и, во-вторых, выражение согласия клиент воспользоваться этими услугами посредством выдачи доверенности на имя брокера. Выдача доверенности в этой ситуации будет выполнять роль акцепта.

1.3 Доверенность: её форма

Доверенность - важный юридический документ, и гражданское законодательство предъявляет к её составлению и содержанию определенные формальные требования, обеспечивающие, прежде всего интересы третьих лиц. Доверенность может быть совершена только в письменной форме. Это необходимо для того, чтобы зафиксировать тот круг юридических действий, которые вправе совершать от имени представляемого.

Письменная форма доверенности бывает простой и нотариально удостоверенной.

Доверенность должна содержать определенные реквизиты: наименование документа: Доверенность; место и дату её выдачи; полное наименование или имя доверителя и поверенного; содержание полномочий; подпись доверителя.

В тех случаях, когда доверитель вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе может подписать другое физическое лицо с соблюдением правил пункта 4 ст.152 ГК РК,

В доверенности непременно должна быть указана дата её совершения, т.е. выдачи. Это обязательное требование, нарушение которого влечет недействительность доверенности. От даты выдачи доверенности необходимо отличать срок её действия. Закон устанавливает максимальный срок доверенности - три года. Если в доверенности не указан срок действия, то она сохраняет силу в течение одного года со дня её выдачи. Здесь важно отметить, что Закон о нотариате отменил ранее действовавшее исключение из правила о том, что удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для действия за границей и не содержащая указания о сроке её действия, сохраняет силу до её отмены лицом, выдавшим доверенность.

В отдельных случаях закон требует, чтобы доверенность была нотариально удостоверена. Так, должна быть нотариально заверена доверенность на управление имуществом и на совершение сделок, требующих нотариального удостоверения, если иное не установлено законом.

Для доверенности как особого вида сделки законодательством предусмотрены обязательная письменная форма. По общему правилу доверенность должна быть совершена в простой письменной форме. Нотариальная форма доверенности требуется в случаях, когда она выдается на управление имуществом или на совершение сделок, требующих нотариального оформления. В то же время правило о нотариальном оформлении доверенностей на управление имуществом не является императивным и содержит оговорку о возможности установления исключения на основе законодательных актов (п.2 ст.167 ГК).

В соответствии с п.3 ст. 167 ГК к нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются:

доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на извлечении в госпиталях, санаториях и других лечебных учреждениях для военных, удостоверенные начальниками, заместителями по медицинской части, старшими и дежурными врачами этих госпиталей, санаториев и других лечебных учреждений для военных;

доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и учебных заведений для военных, где нет государственных нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей военнослужащих, удостоверенные командирами (начальниками) этих частей, соединений, учреждений, заведений;

доверенности лиц, находящимися в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы;

доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные руководителем этого учреждения или соответствующего органа социальной защиты населения.

В ряде случаев допускается удостоверение доверенности без соблюдения нотариальной формы доверенности. В частности, эти случаи перечислены в п. 4 ст. 167 ГК - доверенности на получение корреспонденции, заработной платы и иных денежных средств могут быть удостоверены органами местного управления, организацией, где учится доверитель и т.д. Необходимо отметить, что законодательством предусмотрен исчерпывающий перечень полномочий, которые может содержать такая доверенность.

Для облегчения и убыстрения передачи доверенности поверенному допускается, когда это необходимо, передача доверенности по телеграфу или иным официальным средствам связи, например, когда поверенный и доверитель находятся в различных удаленных городах, и требуется срочное представление интересов, не позволяющих получить доверенность через нарочного или через почту. Такая доверенность должна быть дополнительно удостоверена органами связи.

Возможна передача и без использования официальных каналов связи, например, можно передать доверенность по факсу. В этом случае у третьего лица, для совершения действий, в отношении которого выдана доверенность, имеется право признать её подлинность. В этом случае у третьего лица, для совершения действий в отношении которого выдана доверенность, имеется право признать или не признать её подлинность. В случае, если третье лицо признает такую доверенность подлинной, доверитель не вправе ссылаться на несоблюдение требований к форме доверенности и на этом основании отказываться от принятия такой сделки недействительной.

1.4 Полномочия доверителя

Коль скоро выдача доверенности является сделкой, к лицу, ее совершающему, предъявляются все требования, существующие в законодательстве в отношении лиц, участвующих в сделках вообще. Так, лицо, выдающее доверенность (т.е. совершающее сделку), должно быть субъектом гражданского права, т.е. физическим или юридическим лицом, обладающим гражданской право- и дееспособностью.

Гражданин, признанный судом недееспособным, не может выдавать доверенности. Это вправе делать от его имени только опекун. Лицо, признанное ограниченно дееспособным, вправе выдать доверенность только с согласия попечителя. От имени малолетних (дети, возраст которых менее 14 лет) доверенность может быть выдана только родителями, усыновителями или опекунами. Лица в возрасте от 14 до 18 лет (несовершеннолетние) вправе выдать доверенность с письменного как предварительного, так и последующего согласия родителей, усыновителей или попечителя, за исключением доверенностей на совершение таких сделок, которые они вправе совершать самостоятельно. Например, доверенности на распоряжение заработком, стипендией, иными доходами; на осуществление авторских прав или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности; на распоряжение вкладами в кредитных учреждениях; на совершение сделок, направленных на безвозмездное получение выгоды, не требующих нотариального удостоверения либо государственной регистрации.

В отношении несовершеннолетних существует исключение, поскольку, если они объявлены полностью дееспособными, они вправе совершать любые не запрещенные законом сделки. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) возможно по решению органов опеки и попечительства с согласия обоих родителей или попечителя или по решению суда при условии, что несовершеннолетний достиг 16 лет, работает по трудовому договору или занимается предпринимательской деятельностью с разрешения родителей или попечителя. Кроме того, несовершеннолетний автоматически приобретает полную дееспособность в случае, если он вступил в законный брак до достижения 18 лет.

Важным моментом является то, что доверитель вправе в любое время отменить действие доверенности, причем отказ от этого права, предусмотренного законом, не имеет юридической силы, пусть даже он зафиксирован документально. Это следует иметь в виду, особенно в случаях, когда, например, гражданин, “продавая” какое-либо имущество путем выдачи покупателю доверенности, обязуется (пусть даже письменно) не отменять действие доверенности в течение всего срока ее действия. Такое обязательство не может повлечь никаких правовых последствий.

1.5 Полномочия поверенного

В отношении поверенных существуют требования, аналогичные тем, которые предъявляются к доверителям. Поверенный должен обладать гражданской право- и дееспособностью, а также в случае, если речь идет о совершении каких-либо действий, требующих специального разрешения, иметь такое разрешение. Поверенный не может осуществлять действия от имени доверителя, если он (поверенный) в силу тех или иных причин не вправе осуществлять такие действия самостоятельно. Это особенно следует учитывать, когда речь идет о передаче полномочий на совершение действий, которые могут совершаться только при наличии специального разрешения или лицензии. Например, сделка, совершенная по доверенности юридическим лицом, не обладающим лицензией на право совершения таких сделок (в случае, если такая деятельность подлежит лицензированию) от имени лица, имеющего лицензию. Эта сделка может быть признана судом недействительной по иску имеющего лицензию юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, при условии доказанности того, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.

Возможна ситуация, что полномочия лица на совершение сделки ограничены договором (либо полномочия органа юридического лица - его учредительными документами) по сравнению с полномочиями, предоставленными доверенностью. Если при совершении сделки такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, но при условии, что будет доказано, что другая сторона в сделке знала или должна была знать об указанных ограничениях. Такая ситуация возможна в случае, если, например, доверенность на право управления автомобилем выдается гражданину, не имеющему прав на вождение, или доверенность на ведение дела в суде выдана лицу, которое, в силу требований гражданско-процессуального законодательства не может быть представителем в суде. Необходимо иметь в виду, что по доверенности не могут совершаться действия и сделки, которые в силу своего характера должны совершаться лично (заключение брака, например).

Еще один весьма важный момент: согласно п.3 ст. 182 ГК РК, поверенный не может совершать сделки от имени доверителя ни в отношении себя лично, ни в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является. То есть, лицо, имеющее доверенность на право продажи автомашины, не имеет право продать ее самому себе или другому лицу, которое он представляет. Причем, в данном случае речь идет не, только о представительстве, основанном на доверенности. Это ограничение касается любого представительства, включая законное представительство. Законное представительство имеет место в случае, если представляемый не обладает полной гражданской дееспособностью. Из этого следует, что, например, гражданин Х, обладающий доверенностью на право продажи автомашины, не вправе продать ее ни самому себе, ни своему несовершеннолетнему сыну или дочери, ни недееспособному лицу, в отношении которого Х является опекуном, ни ограниченно дееспособному лицу, в отношении которого Х выступает как попечитель, и т.д. Однако гражданин Х вправе продать эту машину своей жене, если таковая полностью дееспособна на момент совершения сделки купли-продажи.

Поверенный не вправе выходить за пределы полномочий, предоставленных ему доверенностью. При превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах самого поверенного, если только доверитель впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Подобные отношения могут возникать при образовании акционерного общества. Так, учредители обычно совершают необходимые для деятельности общества сделки еще до его регистрации. По всем этим сделкам солидарную ответственность несут сами учредители. И только в случае, если общее собрание акционеров одобрит действия учредителей, стороной в совершенной ими сделке становится само общество. Последующее одобрение может быть сделано в любой форме. При одобрении сделка считается заключенной от имени доверителя с момента ее совершения. Например: Фирма А выдает своему коммерческому директору г-ну В доверенность на право заключения с третьими лицами договоров купли-продажи определенного товара на сумму не более 10000 тенге по одному договору. И, как обычно случается, г-ну В предлагают нужный товар по невысокой цене, однако при условии, что сразу будет приобретена большая партия этого товара, которая стоит 15000 тенге, а дробить партию на две более мелких (например, 7000+8000) продавец в силу каких-либо причин отказывается. Причем, как всегда бывает в таких ситуациях, ответ необходимо дать сразу, иначе товар заберет другой покупатель. Связаться с руководством фирмы невозможно. Г-н В, не желая упускать выгодное предложение, заключает договор, забыв, что полномочий на это не имеет, поскольку в доверенности максимальная цена договора ограничена 10000 тенге. Продавец, заключая сделку, также не обращает внимание, на ограничение полномочий. В такой ситуации считается, что товар на 15000 приобретен г-ном В от собственного имени, а не Фирмой А, и все обязательства по заключенной сделке несет г-н В самостоятельно. Однако, если фирма, несмотря на то, что В превысил полномочия, одобрит сделку и выплатит продавцу требуемую сумму с указанием “расчеты по договору № (заключенному В)”, то в таком случае все права и обязанности будет нести уже Фирма.

Иногда возникают сложности в разграничении сферы применения ст. 174 ГК РК, определяющей последствия ограничения полномочий на совершение сделки, и ст. 183 ГК РК, устанавливающей последствия заключения сделки неуполномоченным лицом. Важность правильного разграничения обусловлена существенным различием этих последствий: оспоримость сделки согласно ст. 174 по иску представляемого и признание сделки незаключенной с предполагаемым представляемым согласно ст. 183. Статья 174 ГК РК подлежит применению в том случае, когда представитель действует в полном соответствии с определенными в доверенности полномочиями, но они превышают полномочия, предусмотренные в договоре между представителем и представляемым. В соответствии с ст. 174 совершенная представителем сделка может быть признана недействительной только в случае недобросовестности контрагента, который знал или заведомо должен был знать об указанных ограничениях, и только по иску лица, в интересах которого установлены ограничения. Впрочем, как показывает анализ других норм ГК РК, и эта возможность оказывается весьма проблематичной. Напротив, в ст. 183 ГК РК предусмотрена принципиально иная ситуация - представитель либо вообще не имеет полномочий действовать от имени другого лица, либо превышает те полномочия, которые ему предоставлены в доверенности. Различие в правовых последствиях ст. 174 и 183 ГК РК представляется вполне естественным, так как в первом случае несовпадение объема полномочий в доверенности и в договоре наступает в результате действий самого представляемого, а во втором случае действия неуполномоченного представителя никак не связаны с действиями предполагаемого представляемого. В заключение, возвращаясь к ст. 174 ГК РК, необходимо отметить, что применение предусмотренных в ней последствий при несовпадении полномочий в доверенности и договоре в общем случае вступало бы в противоречие с другими нормами ГК РК. Дело в том, что если во всех остальных случаях, предусмотренных в ст. 174, контрагент, знающий об ограничении полномочий представителя и, тем не менее, совершающий сделку, действует незаконно, то в случае несовпадения доверенности и договора возникает иная ситуация. Контрагент, знающий об этом и руководствующийся доверенностью, поступает правомерно. Ведь именно доверенность определена законом в качестве одного из оснований возникновения полномочий представителя. Эти основания перечислены в ст. 182 ГК РК. Договор как основание возникновения полномочий в этой статье не упоминается. Кроме того, именно доверенность определена в качестве документа, выдаваемого для представительства перед третьими лицами (ст. 185). При расхождении в содержании договора и доверенности третьему лицу целесообразно поинтересоваться у представляемого, не отменил ли он доверенность полностью или частично. Если сделка совершается при отмененной доверенности, это превращает ее в сделку с неуполномоченным лицом с соответствующими последствиями (ст. 183 ГК РК). Но в случае подтверждения представляемым установленного в доверенности объема полномочий представителя следует руководствоваться именно доверенностью. Единственный случай, когда закон допускает установление полномочий в договоре, а не в доверенности, - коммерческое представительство (п. 3 ст. 184 ГК РК). Такое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя. Лишь при отсутствии таких указаний в договоре представительство осуществляется на основании доверенности. Поэтому если коммерческий представитель имеет договор и доверенность, в которых по-разному определен объем его полномочий, преимущество имеет договор. В этом случае возможно наступление последствий, предусмотренных в ст. 174 ГК РК.

2. Оформление доверенностей

2.1 Виды оформления доверенностей

Доверенность от имени юридического лица не требует, по общему правилу, нотариального удостоверения, кроме случаев выдачи доверенности в порядке передоверия. Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительными документами, и скрепляется печатью этой организации. Учредительными документами юридического лица может быть предусмотрена возможность выдачи доверенности от имени юридического лица также и иным лицом, например, его заместителем.

Доверенность от имени государственного органа или юридического лица на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть обязательно подписана, кроме руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительными документами, также главным (старшим) бухгалтером этой организации ГПК РК ст.61.. Данная норма установлена в связи с необходимостью контроля за выплатой и расходованием денег и иных материальных средств, и несоблюдение правил оформления такой доверенности является основанием признания её недействительной.

Особенности порядка выдачи форм доверенностей на совершение операций в банке и доверенностей на совершение сделок в области торговли могут устанавливаться специальными правилами, устанавливаемыми уполномоченными на это государственными органами.

Доверенность - документ строго формальный и должен отвечать соответствующим требованиям, предъявляемым именно к форме. Прежде всего, как следует из ст. 167 ГК РК, доверенность должна быть исполнена письменно.

Это не означает, что полномочия лица на осуществление определенных действий от имени представляемого могут иметь место только на основании письменной доверенности. Такие полномочия по отношению к третьим лицам могут существовать, явно следуя из обстановки (кассир в магазине, например), либо в силу законного представительства, либо на основании устного заявления лица (лиц), участвующих в гражданском процессе в случаях, предусмотренных п. 6 и 7 ст. 44 ГПК РК, при условии, что такое заявление занесено в протокол судебного заседания. Однако в таком случае для возникновения отношений "представляемый-представитель" доверенности как таковой ("письменное уполномочие") не требуется.

Доверенность, как сделка, требующая как минимум письменной формы, должна быть совершена путем составления документа, отражающего ее содержание. В тексте доверенности должны быть указаны место и дата ее составления (подписания) фамилии, имена отчества и место жительства доверителя и поверенного, а в некоторых случаях и занимаемая ими должность. В доверенности, выданной адвокату на ведение дела, должно быть указание на место его работы (юридическая консультация). В доверенностях на голосование на общем собрании акционерного общества требуется указание паспортных данных представителя и представляемого.

Само содержание доверенности законодательством строго не регламентировано. Передаваемые полномочия могут быть обозначены в произвольной форме. Но все последние должны быть указаны в письменном виде. Доверенность должна быть подписана лицом, совершающим сделку, или должным образом уполномоченными лицами. Если доверенность выдается от имени юридического лица, она должна быть подписана руководителем или лицом, которое вправе совершать такие действия от имени юридического лица на основании Учредительного документа (обычно Устав) юридического лица, а также скреплена печатью юридического лица. Также, пункт 2 ст. 167 ГК РК устанавливает, что доверенности на право получения или выдачу денег или иных материальных ценностей (т.е. фактически любого имущества), выдаваемые юридическими лицами, основанными на государственной или муниципальной собственности, должны быть подписаны и главным (старшим) бухгалтером такого юридического лица. Ранее такие требования предъявлялись ко всем аналогичным доверенностям, выдаваемым любыми юридическими лицами, независимо от того, на какой форме собственности они основаны.

К каким последствиям может привести отсутствие печати на доверенности, выданной организацией? Повлечет ли это за собой недействительность доверенности? Выдача доверенности - это односторонняя сделка, которая должна совершаться в простой письменной форме, а в предусмотренных законом случаях доверенность должна быть нотариально удостоверена. Форма доверенности, выдаваемой организацией, относится к простой письменной форме с особым элементом - печатью организации. Таким образом, отсутствие печати следует расценивать как частичное нарушение требований к одному из элементов простой письменной формы сделки. Последствия несоблюдения такой формы сделки установлены в п. 1 ст. 162 ГК РК: в случае спора стороны лишаются права ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишаются права приводить письменные и иные доказательства. Таковы последствия полного несоблюдения простой письменной формы сделки; понятно, что последствия частичного несоблюдения такой формы не могут быть более суровыми. Следовательно, последствием отсутствия печати на выдаваемой организацией доверенности будет невозможность использования свидетельских показаний в случае спора, но в таких показаниях не будет необходимости, поскольку сама доверенность, подписанная уполномоченным лицом, оказывается прямым доказательством наличия у представителя соответствующих полномочий. Итак, если единственный дефект выданной организацией доверенности заключается в отсутствии печати, такая доверенность должна признаваться действительной.

Доверенности, выданные филиалами или представительствами юридических лиц, как российских, так и иностранных должны быть нотариально удостоверены. Согласно ч.3 ст.55 ГК РК Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Таким образом, доверенности выданные филиалами или представительствами юридических лиц, как российских, так и иностранных считаются выданными в порядке передоверия и, следовательно, должны быть нотариально удостоверены (ст.167 ГК РК).

Далее, доверенность должна обязательно иметь указание на дату ее совершения (не путать со сроком действия). Без этого реквизита доверенность ничтожна, т.е. недействительна с момента выдачи. Нотариальное удостоверение доверенности требуется в случае, когда необходимость такой формы прямо предусмотрена в законе или ином нормативном акте, либо когда доверенность выдается для совершения действий, которые, в свою очередь, также требуют нотариального удостоверения.

Исходя из этого, нотариальному удостоверению подлежат доверенности на совершение таких сделок, как договор о залоге земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества (ипотека), - во всех случаях; договор о залоге движимого имущества (или прав на имущество) - в случаях, если основной договор (в обеспечение исполнения обязательств, по которому заключен договор о залоге) требует нотариального удостоверения (ст.ст.334, 339 ГК РК).

Нотариальное удостоверение обязательно, если доверенность выдается на оформление сделок, по которым происходит перемена лиц в обязательстве: уступка требования, т.е. переход прав кредитора другому лицу (ст.389 ГК РК), или перевод долга, т.е. перемена должника в обязательстве (ст.391 ГК РК). Причем перемена лиц в обязательстве (и соответственно - доверенность) должна оформляться нотариально в тех случаях, когда этого требует основная сделка, из которой возникло обязательство.

Подлежит нотариальному удостоверению договор ренты, предусматривающий отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты (ст.584 ГК РК), и, соответственно, доверенность на право заключения этого вида договора.

Здесь следует отметить, что, сделки с недвижимостью, которые до вступления в силу ГК РК подлежали нотариальному удостоверению, теперь, согласно положениям ст. 131 ГК РК, подлежат "государственной регистрации учреждениями юстиции" без нотариального удостоверения. Однако, поскольку нормативных актов, регулирующих порядок такой регистрации, еще не существует, необходимость нотариального удостоверения сделок с недвижимостью (равно как и доверенностей на их совершение) сохраняется до принятия соответствующего закона.

Совершенно очевидно, что правовой смысл нотариального удостоверения и государственной регистрации различен, и такие действия не только не исключают друг друга, но и подразумевают совместное существование (что и имело место до принятия ГК РК).

Нотариус удостоверяет сделку с точки зрения ее соответствия закону, а государство регистрирует возникновение, изменение или прекращение прав на конкретный объект недвижимости. Таким образом, обеспечивался, как бы, двойной контроль за сделкой. С передачей обеих функций в единый государственный орган резко повышается возможность бюрократизации и злоупотреблений. Тем более что, к сожалению, профессиональный уровень большинства работников органов юстиции несколько ниже уровня нотариусов. Хотя причины появления такой нормы закона вполне очевидны с точки зрения пополнения государственной казны, вряд ли такая новелла будет содействовать нормализации отношений, связанных с недвижимостью как объектом гражданского оборота.

Если исходить из сложившейся практики, то, фактически, большая часть доверенностей, выдаваемых физическими лицами, заверяется нотариально. Конечно, существуют ситуации, когда это не обязательно. Например, доверенность, выдаваемая для совершения сделки купли-продажи движимого имущества (мебели, стиральной машины, и пр.).

Однако в таких случаях, как правило, реальной необходимости оформления доверенности не существует. В других случаях закон допускает упрощенную процедуру удостоверения. Так, доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, может быть удостоверена также организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находился на излечении. Однако в большинстве случаев требуется нотариальное удостоверение, причем, даже если из закона такая необходимость не следует, как правило, большая часть граждан считает (что вполне справедливо), что лучше перестраховаться.

В связи с этим необходимо осветить вопрос о соотношении юридической силы доверенности и ее нотариально удостоверенных копий. Вправе ли третье лицо отказаться воспринимать нотариально удостоверенную копию доверенности в качестве подтверждения полномочий представителя, если он по каким-либо причинам не в состоянии предъявить подлинник доверенности? Да, вправе. Дело в том, что в подавляющем большинстве случаев юридическая сила подлинников документов и их нотариально удостоверенных копий одинакова. Но с доверенностью дело обстоит иначе. В силу п. 3 ст. 189 ГК РК отсутствие у представителя подлинника доверенности создает презумпцию того, что ее действие прекратилось, и в соответствии с законом она должна быть немедленно возвращена. Ее копия не позволяет опровергнуть эту презумпцию, и при отсутствии у представителя подлинника доверенности его полномочия следует предполагать прекратившимися.

Удостоверительная надпись нотариуса выглядит следующим образом:

20 мая 2005 года.

Настоящая доверенность удостоверена мной, Кисленко О.Л., нотариусом г. Кокшетау (лицензия N 000225 от 01.08.93г). Доверенность подписана гр. ТОЛОКОННИКОВОЙ НИНОЙ ВАСИЛЬЕВНОЙ в моем присутствии. Личность подписавшей установлена, дееспособность проверена. Доверенность прочитана вслух.

Зарегистрировано в реестре за N 729554

Взыскано по тарифу ___________ тенге.

Печать

Нотариус ___________________________О.Л. Кисленкф.и.о (подпись)

Понятно, что бывают ситуации, при которых воспользоваться услугами нотариуса невозможно или крайне затруднительно, поэтому закон в некоторых случаях допускает удостоверение доверенностей должностными лицами. Следует отметить, что речь не идет об упрощенной форме удостоверения (как в отношении доверенности на получение заработной платы и т.п., о чем говорилось выше), а о том, что при определенных условиях доверенность, удостоверенная должностным лицом, приравнивается к нотариально удостоверенной. К таким доверенностям, в соответствии с п.3 ст. 167 ГК РК, относятся:

1. доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом;

2. доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником) этой части, соединения, учреждения или заведения;

3. доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы;

4. доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждении социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

Уместно отметить, что при отсутствии в населенном пункте государственного либо частнопрактикующего нотариуса нотариальные действия совершают уполномоченные на это должностные лица органов исполнительной власти (ст.ст.1, 37 Основ законодательства о нотариате).

Несколько отлично оформление доверенности для действия за границей. Особенность заключается не только в сроке действия такой доверенности (см. Срок действия доверенности), но и в особой форме удостоверительного штампа нотариуса для удостоверения такого рода доверенностей.

Удостоверительная надпись нотариуса на этой доверенности будет выглядеть следующим образом:

29 сентября 2005 года г. Кокшетау

Я, Семенова Лариса Петровна, государственный нотариус 14 государственной нотариальной конторы г. Кокшетау, удостоверяю, что приведенная выше доверенность совершена лично явившимся ко мне гражданином Олейником Антоном Романовичем, проживающим по адресу г. Кокшетау , ул. Темирбекова д.5 кв.43, который известен мне как лицо, указанное в доверенности, собственноручно подписавшее ее в моем присутствии и должным образом подтвердившее мне, что он оформил настоящую доверенность.

1.Зарегистрировано в реестре за № 678357

2.Взыскано государственной пошлины ________________тенге.

3.Печать

4.__________________________Л.П. Семенова

5.(подпись)

Доверенности, выдаваемые для выполнения действий за границей в зависимости от страны, в которой будет исполняться поручение, можно разделить на три группы: