Доверенность как правовой инструмент в гражданском обороте

1. доверенности, требующие легализации;

2. доверенности, требующие упрощенного порядка легализации;

3. доверенности, не требующие легализации;

Консульская легализация заключается в подтверждении соответствия документов законодательству государства их происхождения и представляет собой засвидетельствование подлинности подписи должностного лица, его статуса и, в надлежащих случаях, печати уполномоченного государственного органа на документах и актах с целью использования их в другом государстве. Для легализации доверенности необходимо представить доверенность в отдел нотариата Министерства юстиции РК для засвидетельствования подписи нотариуса, оформившего документ, а затем в МВД РК.

Для ряда государств (например, США, Германия, Финляндия, Франция, Греция, Израиль, Кипр, Англия) существует упрощенный порядок легализации - проставление апостиля тем органом государства, в котором совершен этот документ. В РК проставление апостиля на документах, удостоверенных нотариусами, возложено на областные, краевые, городские - управления юстиции.

Существует еще одна проблема. Как уже отмечалось, в случае, если сделка, на совершение которой уполномочивается поверенный, требует нотариального удостоверения, то и доверенность требует нотариального удостоверения. С другой стороны, существует ряд сделок, которые, в зависимости от определенных условий, либо требуют такого удостоверения, либо нет. Таковым, например, является договор залога, который заверяется нотариально в тех случаях, когда сделка по передаче права собственности на предмет залога требует нотариального удостоверения либо сделка, обеспечением исполнения которой служит залог, нотариально заверяется. Соответственно, может возникнуть достаточно длинная цепочка отношений (основная сделка - сделка залога - доверенность на совершение сделки залога), разобраться в которой без специальных знаний достаточно затруднительно.

Бывают ситуации, когда надо выдать доверенность человеку, который находится в другом городе. Для таких ситуаций закон предусматривает возможность передачи доверенности по телеграфу.

Телеграмма-доверенность состоит из текста, содержащего полномочия, текста удостоверительной надписи с подписью нотариуса, которая свидетельствуется на телеграфе в порядке, предусмотренном Временным положением о связи РК. Изложение текста допускается так называемым "телеграфным языком", то есть без знаков препинания и союзов. При передаче телеграммы-доверенности адресату учреждением связи должна быть сделана надпись на самой телеграмме (дата принятия, номер отделения связи, где она принята); она свидетельствуется подписью заведующего учреждением связи или лица, заменяющего его, с приложением оттиска печати и календарного штемпеля учреждения связи.

2.2 Действие доверенности во времени. Прекращение доверенности

Доверенность является срочной сделкой, т.е. имеющей предельный срок действия. Срок действия доверенности, как правило, указывается в тексте самой доверенности. При этом законодательством императивно установлен максимальный срок, на который может быть выдана доверенность - три года. Если в доверенности указан более длительный срок, это не влияет на действительность доверенности в целом, но ограничивает её действие трехгодичным сроком с момента выдачи доверенности.

Действие доверенности, как правило, ограничено конкретным сроком, либо указанным в самой доверенности, либо, если такого указания нет, годичным сроком с момента выдачи. Единственный случай, когда доверенность, не содержащая срока действия, не ограничена заранее установленным сроком - нотариально удостоверенная доверенность, выданная на совершение действий за границей. Она прекращает свое действие вследствие ее отмены доверителем или по иным общим основаниям, влекущим прекращение действия доверенности. Вообще, по общему правилу, срок действия доверенности указан в доверенности и может быть определен конкретным числом (“действует до такого-то числа”), либо временем, прошедшим с момента выдачи доверенности (“действует в течение стольких-то месяцев/дней/лет”). При этом в любом случае срок действия не может быть более трех лет.

Доверенность прекращается как по общим основаниям, так и по специальным, предусмотренным законодательством для доверенностей, в частности, ст.170 ГК РК.

Действие доверенности прекращается вследствие:

1. истечения срока доверенности; (любая доверенность выдается на определенный срок. Даже если в доверенности не указан срок в силу восполняющих норм законодательства, возможно определить срок действия такой доверенности.)

2. отмены доверенности лицом, выдавшим ее;

3. отказа лица, которому выдана доверенность;

4. прекращения (ликвидации, реорганизации) юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

5. прекращение существования юридического лица, которому выдана доверенность;

6. смерти гражданина, выдавшего доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

7. смерти гражданина, которому выдана доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Как видно, в данном случае имеет место еще одно отличие доверенности от большинства других сделок, возникающее в силу особого характера отношений “доверитель-поверенный”. Обычно, при прекращении юридического лица права и обязанности по сделкам переходят к правопреемникам, если таковые имеются. Однако доверенность прекращает свое действие независимо от наличия правопреемников.

Права и обязанности, возникшие в результате действий поверенного до того, как он узнал, или должен был узнать о прекращении доверенности, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц. Это значит, что, если, например, представляемый умер 10 декабря, а представитель узнал о его смерти только 15 декабря, сделка, заключенная в период между 10 и 15 декабря, все-таки признается действительной, следовательно, способной породить соответствующие права и обязанности у наследников. Заключенная после отмены доверенности сделка может быть оспорена представляемым (его правопреемниками). Для этого им надо доказать, что третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать о состоявшейся отмене доверенности.

Доверитель, отменивший доверенность, обязан известить об отмене поверенного, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Такая же обязанность возлагается на правопреемников лица, выдавшего доверенность в случаях ее прекращения вследствие прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность, или смерти гражданина, выдавшего доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. Это правило не применяется, если третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось.

На представителя возлагается обязанность немедленно возвратить доверенность представляемому или его правопреемнику (кам). Эта обязанность выражается в совершении юридических, а не фактических действий. По данной причине уничтожение доверенности представителем приравнивается к ее возврату представляемому.

Правоотношение по доверенности основано на участии в нем двух лиц - доверителя и поверенного, причем эти отношения имеют личный, взаимодоверительный характер, который проявляется в требовании исполнения обязательства, как правило, поверенным лично, в возможности отмены доверенности доверителем или отказа поверенного от исполнения обязательства в любое время. Щиголев Ю. Гричанин И. «Способы защиты прав граждан на рынке жилья» Правовая база «Гарант 2002 г. с.31. Поэтому прекращение юридического лица - доверителя либо ликвидация юридического лица - поверенного, а также смерть гражданина - доверителя или признание его безвестно отсутствующим либо смерть гражданина- поверенного или признание его безвестно отсутствующим влечет прекращение доверенности вне зависимости от наличия правопреемников.

Отношения по представительству требуют личных волевых, целенаправленных действий как со стороны доверителя, совершающего одностороннюю сделку - выдачу доверенности, так и со стороны поверенного, совершающего сделки и иные юридически значимые действия в интересах и от имени доверителя. Поэтому признание гражданина - доверителя или гражданина - поверенного недееспособным влечет прекращение доверенности вне зависимости от наличия лиц, призванных восполнить отсутствие или ограниченность дееспособности, например, опекунов или попечителей.

Взаимодоверительный характер отношений между доверителем и поверенным имеет большое значение для правоотношения по представительству. Поэтому в случае утраты доверия или интереса между участниками правоотношения по представительству, по каким-либо причинам, например, в случае недобросовестности одной из сторон, утраты интереса доверителем к совершению сделки, в отношении которой выдана доверенность, и т.п., законодательство предоставляет возможность в любое время, не объясняя причины, доверителю отменить доверенность или предоставленное поверенному право передоверия, а поверенному отказаться от доверенности. Данная норма императивная, не допускающая иного соглашения по вопросу отказа поверенного от доверенности, и любое соглашение об отказе от этого права недействительно.

Совершение поверенным сделки, на которую он был уполномочен доверенностью, после получения извещения об отмене доверенности будет ни чем иным, как представительством без полномочия.

В некоторых случаях, например, при возмездном отчуждении имущества поверенным после отмены доверенности добросовестным приобретателям, имущество не может быть истребовано у последних, и действия поверенного будут обязательны для доверителя или его правоприемников, но они вправе взыскать с поверенного понесенные убытки. Гражданское право .Под ред. Суханова Е.А. М. Бек 1993 г. С.107.

По прекращении доверенности поверенный или его правопреемники, законные представители обязаны, в соответствии с п.3 ст.171 ГК РК, вернуть доверенность доверителю или правопреемникам, законным представителям доверителя.

Так как доверенность в порядке передоверия является производной от основной доверенности, то и прекращение последней влечет прекращение доверенности в порядке передоверия, и передача полномочий по такой доверенности новому поверенному теряет силу (п.4 ст. 171 ГК РК).

Последствия прекращения доверенности.

Как отмечалось выше, доверенность - сделка, которая носит односторонний характер, поэтому лицо, выдавшее доверенность, может её отменить. Однако п.1 ст. 171 ГК РК предусмотрена обязанность лица, выдавшего доверенность, известить об её отмене лицо, которому выдана доверенность, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми выдана доверенность.

Указанная обязанность лежит и на правопреемниках представляемого (наследников умершего гражданина и правопреемников реорганизованного юридического лица).

Практике известны случаи отмены доверенности в одностороннем порядке без извещения об этом представителя. Это вызывает определенные правовые последствия, а прекращение доверенности в данном случае приобретает силу для представителя с того момента, как он узнал или должен был узнать об этом решении. Поэтому права и обязанности в отношении третьих лиц, возникшие в результате действий представителя до этого момента, сохраняют силу для доверителя и его правопреемников. Следовательно, представляемый обязан исполнить обязательство, возникшее из сделки, совершенной представителем после отмены доверенности. Эти последствия не наступают, если третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось. Поскольку правоотношения по передоверию являются производными от основных, при прекращении основной доверенности теряет силу и доверенность по передоверию.

Законом предусмотрена обязанность представителя или его правопреемника по прекращении доверенности немедленно вернуть доверенность представляемому (п. той же статьи).

2.3 Передоверие

Нормы закона указывают на то, что поверенный должен лично совершать те действия, на которые он уполномочен. Это связано с доверительным характером отношений по представительству между доверителем и поверенным Он может передоверить их совершение другому лицу, если уполномочен на это доверенностью, либо вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность. Передавший полномочия другому лицу должен в любом случае известить об этом выдавшего доверенность и сообщить ему необходимые сведения о новом поверенном, которому переданы полномочия. Имеются в виду не только место жительства и прочие данные, необходимые для установления связи между представляемым и новым представителем, но и такие сведения, которые характеризуют профессиональные и другие качества нового представителя. Комментируемая статья возлагает на первоначального представителя, нарушившего указанную обязанность, ответственность за нового представителя "как за свои действия". Введение указанной ответственности связано с тем, что представляемый с учетом полученных от представителя данных о лице, которому передоверено совершение соответствующих действий, определяет, заслуживает ли доверия этот последний. В противном случае он может прекратить действие доверенности, выданной лицу, осуществившему передоверие. Таким образом, в виде общего правила ответственность представителя за лицо, которому он передал полномочия, выступает как разновидность "ответственности за ненадлежащий выбор". Представитель отвечает за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные. Это представляется вполне логичным, поскольку, как уже отмечалось, отношения "доверитель-поверенный" носят в определенной степени личный и индивидуальный характер, и те действия, которые лицо доверяет совершить одному лицу, в силу тех или иных причин могут быть не доверены другому.

Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, кроме как в случае, если это доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной. В таком случае передоверие может быть удостоверено так же, как и основная доверенность, в том числе организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находился на излечении.

Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.

В связи с этим требованием следует упомянуть об одном моменте. Пункт 4 ст. 169 ГК РК определяет буквально следующее: "Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана". Норма в данном случае сформулирована таким образом, что может быть понята по-разному, в зависимости от того, что понимать под “сроком”. Обычно в обиходе слово “срок” означает определенный период времени, и если в данном случае толковать это слово, таким образом, то возможна довольно бессмысленная ситуация: предположим, N выдает X доверенность, срок действия которой составляет три года со дня выдачи. Через два года (т.е. за год до истечения срока действия доверенности) X, в порядке передоверия, выдает Z доверенность со сроком действия в два года со дня выдачи. Что из этого получается? Два года меньше, чем три, соответственно, срок действия второй доверенности (от Х к Z) не превышает срока действия основной доверенности (от N к X). При этом вторая доверенность как бы продолжает действовать еще в течение года после окончания действия первоначальной, что противоречит самой природе доверенности, так как полномочия лица, полученные в порядке передоверия, производны от полномочий первоначального поверенного, и при отсутствии последних существовать не могут. Это подтверждается п. 3 ст. 188 ГК РК, который однозначно определяет, что передоверие теряет силу с прекращением действия доверенности. Здесь необходимо иметь в виду, что в гражданском праве под сроком понимается не временной период, а конкретный момент: определенная календарная дата, либо истечение периода времени, либо с неизбежностью наступающее событие. Поэтому, говоря о сроке действия первоначальной доверенности, ст. 187 ГК имеет в виду момент истечения срока ее действия, после наступления которого передоверие теряет свою силу. Соответственно, когда основная доверенность действительна в течение трех лет, оформление доверенности в порядке передоверия сроком на два года, одиннадцать месяцев и двадцать девять дней не всегда означает предоставление полномочий на весь этот срок. В таком случае необходимо знать не только срок действия первоначальной доверенности с момента совершения, но и дату совершения, а также то, что в любом случае действие доверенности в порядке передоверия прекращается одновременно с действием первоначальной.

Важно отметить, что ГК прямо указывает на необходимость нотариального удостоверения любой доверенности, выдаваемой в порядке передоверия.

Ввиду исключительности случаев передоверия и в целях установления прочных гарантий защиты интересов доверителя законодательством установлена необходимость нотариального оформления соглашения о передоверии даже в тех случаях, когда сама основная доверенность не требует нотариального удостоверения. Нотариальное оформление передоверия распространяется и на передоверие, осуществляемое по доверенности от имени юридического лица, несмотря на то, что такая доверенность оформляется не нотариально, а другим способом. Несоблюдение нотариального оформления передоверия влечет её недействительность. Свириденко О. Правовое регулирование недвижимого имущества Хозяйство и право 1997 г.№7 с.15.

2.4 Виды доверенностей

Виды доверенностей различаются по объёму и содержанию полномочий, которыми наделяется поверенный. Доверенность может выдаться для:

совершения одного определенного юридически значимого действия, например, заключения договора купли-продажи определенной квартиры;

представления интересов акционера на одном собрании акционеров;

для совершения одних и тех же действий в течение определенного времени, например, постоянного представления интересов акционера в управлении акционерным обществом в течение определенного времени, для получения кассиром ежемесячной заработной платы в банке;

для осуществления целого комплекса имущественных прав и обязанностей доверителя в течение длительного времени, например, управление имуществом доверителя, представление интересов юридического лица в месте нахождения филиала или представительства и т.п.

В зависимости от этого можно различать разовую, специальную или генеральную доверенности (общая).

Разовая доверенность выдается на совершение одного юридического действия (например, на получение правоустанавливающих документов из регистрирующего органа, получение денежного перевода в почтовом отделении).

Специальная - на совершение юридических действий определенной категории в течение определенного срока (например, на получение товарно-материальных ценностей в течение 1 года).

Общая - на совершение всех юридических действий, в которых будет возникать необходимость (например, выдаваемая руководителю филиала юридического лица).

В ряде случаев законодатель предусматривает обязательное требование к содержанию полномочий представителя. Так, ст.61 ГПК РК обязывает в доверенностях, выдаваемых на ведение дел в суде, специально предусматривать полномочия представителя, отсутствие которых ограничивает круг его процессуальных действий.

На практике часто встречаются доверенности от имени одного или нескольких лиц, что предусмотрено п.1 ст. 58 Закона о нотариате ( например, доверенности с множественностью лиц, выступающих в качестве доверителей, на ведение дел в суде, на участие в собрании акционеров и т.п.)

Доверенность относится к односторонним сделкам, поэтому должна соответствовать всем требованиям, предъявляемым к таким сделкам. Любые сделки и иные юридические действия, совершенные представителем в рамках делегированных ему полномочий, носят для представляемого обязательный характер Комментарии к Гражданскому законодательству т.3 1996 г, с.24..

2.5 Недействительность доверенности

Доверенность, как и другая сделка, в силу определенных причин может быть признана недействительной судом (или арбитражным судом), либо, при определенных условиях, считаться ничтожной с момента совершения, и в таком случае, суд не будет разрешать вопрос о действительности, а лишь о применении последствий недействительности.

Причины, которые могут повлечь недействительность доверенности, могут быть либо специальными, которые характерны именно для доверенности как одного из вида сделок, к которым предъявляются особые требования, либо общими, которые характерны для сделок вообще.

Недействительна доверенность, не содержащая дату ее совершения. Доверенность - срочная сделка, вступает в силу с конкретного момента и прекращает свое действие в определенный момент, поэтому дата выдачи позволяет выяснить начальный и, если не указана дата окончания доверенности, конечный момент ее действия.

Недействительна доверенность, совершенная с нарушением установленной нотариальной формы, когда такая форма предусмотрена законодательным актом.

Общими основаниями для того, чтобы считать сделку ничтожной, являются:

1. несоответствие требованиям закона или иных правовых актов, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения;

2. совершение сделки с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности;

3. совершение сделки лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия (мнимая сделка);

4. совершение сделки с целью прикрыть другую сделку. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила. Это следует учитывать при совершении сделок купли-продажи посредством выдачи покупателю доверенности на право распоряжения предметом купли-продажи (притворная сделка);

5. совершение сделки гражданином, признанным недееспособным вследствие психического расстройства;

6. совершение сделки несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет (малолетним).

Основания для признания сделки недействительной:

1. совершение сделки несовершеннолетним, в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет без согласия его родителей, усыновителей или попечителя, в случаях, когда такое согласие необходимо, по иску родителей, усыновителей или попечителя;

2. сделка по распоряжению имуществом, совершенная без согласия попечителя гражданином, ограниченном судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами, по иску попечителя;

3. сделка, совершенная гражданином, хотя и дееспособным, но находящимся в момент ее совершения в таком состоянии, когда он не был способен понимать значение своих действий или руководить ими, может быть признана судом недействительной по иску этого гражданина, либо иных лиц, чьи права или охраняемые законом интересы нарушены в результате ее совершения. В реальности это означает, что, если доверенность не требует нотариального удостоверения, гражданин, ее выдающий, вполне может предпринять определенные действия (например, крепко выпить и попасть в вытрезвитель), чтобы потом доказать, что он в момент выдачи доверенности не осознавал значения своих действий и оспорить действие доверенности. С нотариусом такое вряд ли возможно;

4. сделка, совершенная гражданином, впоследствии признанным недееспособным, может быть признана судом недействительной по иску опекуна, если доказано, что в момент совершения сделки гражданин не был способен понимать значение своих действий или руководить ими;

5. сделка, совершенная под влиянием заблуждения, имеющего существенное значение, может быть признана судом недействительной по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения. Существенное значение имеет заблуждение относительно природы сделки либо тождества или таких качеств ее предмета, которые значительно снижают возможности его использования по назначению. Заблуждение относительно мотивов сделки не имеет существенного значения. В случае если лицо выдало генеральную доверенность, однако потом сможет доказать, что имело в виду предоставление права распоряжения только каким-либо отдельным объектом имущества, а не всем имуществом, может требовать признание доверенности недействительной;

6. сделка, совершенная под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, а также сделка, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего. Довольно часто можно услышать или прочесть, что криминальные элементы вынуждают людей выдавать доверенности на право распоряжения тем или иным имуществом. Однако крайне редко можно узнать о том, что кто-то попытался воспользоваться возможностью признания такой доверенности недействительной как выданной под влияние насилия или угроз. Гражданское право. Под ред. Суханова Е.А. М Бек 1993 г. с.78

Недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части. Если доверенность на право распоряжения имуществом недействительна в части какого-либо объекта имущества (например, в силу того, что доверитель не обладает правом собственности на это имущество), она может продолжать действовать в отношении другого имущества.

2.6 Совершение сделок по доверенности

Как уже отмечалось, при совершении по доверенности сделок поверенный создает правовые последствия для доверителя, а не для себя. Для него такие последствия могут возникнуть в случае, если он выйдет за пределы предоставленных ему полномочий, в таком случае сделка считается совершенной от его собственного имени, если доверитель впоследствии ее не одобрит. Таким образом, стороной в сделке, заключенной поверенным с третьим лицом в пределах полномочий, является доверитель. Если исходить из реально существующей практики, то, в зависимости от соответствия отношениям лиц, выступающих как доверитель и поверенный, доверенность может выступать в трех различных “ипостасях”.

Первый вариант - доверенность является самостоятельной и основной сделкой, взаимоотношения лиц, выступающих в качестве доверителя и поверенного, никаким другим образом не регулируются и необходимости в этом не возникает. К примеру, пенсионер, в силу неважного здоровья, не имеет возможности получать свою пенсию на почте, потому что она слишком далеко расположена. Пенсионер выдает доверенность своему соседу, который работает в двух шагах от почтового отделения. Этот сосед получает пенсию и приносит ее пенсионеру. Все просто и ясно, ничего лишнего.

Другая ситуация - доверенность необходима в силу того, чтобы обеспечить нормальное исполнение другой сделки. Например, при аренде автомобиля. Строго говоря, арендатор не является поверенным. Отношения между собственником и арендатором регулируются двусторонним договором аренды (основной сделкой). Однако вряд ли такой договор, пусть даже удостоверенный, будет рассмотрен Госавтоинспекцией как надлежащее доказательство того, что арендатор имеет право находиться за рулем этой машины. Поэтому, как правило, выдается еще и доверенность, которая, в данном случае, лишь формальное "удостоверение". Здесь не все так просто, как в первом случае, однако, поскольку одна сделка не имеет целью замаскировать другую, а обе они идут как бы параллельно, никаких особых сложностей, как правило, не возникает.

И третий вариант, который, к сожалению, достаточно широко распространен: доверенность используется как притворная сделка, имеющая целью прикрыть другую сделку, как правило, куплю-продажу. Обычно это выглядит следующим образом: лицо, желающее продать какое-либо имущество, оформляет на предполагаемого покупателя доверенность, дающую полномочия по распоряжению предметом купли-продажи. Хорошо еще, если в доверенности круг имущества будет ограничен именно предполагаемым предметом купли-продажи. Нередки случаи, когда выдается генеральная доверенность, дающая право на распоряжение всем имуществом. После чего возможны самые различные комбинации. С одной стороны, доверитель-продавец рискует тем, что поверенный может, кроме имущества, предполагаемого к продаже, попутно продать (подарить) третьим лицам любое другое имущество, принадлежащее доверителю, получить от таких третьих лиц деньги, а потом, как в известном детском фильме, “ищи его, свищи его”.

С другой стороны, поверенный (он же покупатель), передав деньги доверителю - продавцу, рискует тем, что доверенность будет аннулирована, и если факт передачи денег именно за это имущество нигде не зафиксирован (как обычно и бывает, “я тебе доверенность, ты мне деньги, все шито-крыто, как у деловых людей, никаких налогов”), имущество придется вернуть, а вот в отношении возврата денег вероятность не всегда большая. Причем аналогичная ситуация возможна и в случае, если доверитель - продавец не имеет злонамеренных стремлений. Например, если доверитель умирает. Действие доверенности прекращается, машину нужно возвращать наследникам. Кроме того, имущество, купленное “по доверенности”, придется в любом случае кому-нибудь продать или подарить, потому что, как уже отмечалось, наличие доверенности на право распоряжения имуществом не предполагает возникновения у поверенного права собственности на такое имущество. Более того, в законе содержится прямой запрет на совершение представителем (поверенным) сделок от имени представляемого (доверителя) в отношении себя лично или третьих лиц, представителем которых он одновременно является (при этом, независимо от источника происхождения представительства).

Поэтому весьма, к сожалению, распространенное мнение о том, что получение доверенности на распоряжение имуществом означает приобретение такого имущества, как это было бы по договору купли-продажи, не имеет под собой правовых оснований. Поверенный вправе это имущество обменять, продать, заложить, и пр. Однако эти действия будут считаться юридически совершенными от имени доверителя, и все полученное от третьих лиц по таким сделкам будет являться собственностью доверителя, и должно быть немедленно передано последнему. Если поверенный не использовал свои полномочия и не распорядился этим имуществом в течение срока действия доверенности, он утрачивает всякие права в отношении этого имущества. Если успел распорядиться, то в любом случае должен заплатить соответствующие налоги и сборы. Конечно, можно выдать доверенность в порядке передоверия (что также практикуется), однако, как уже говорилось, с прекращением действия первоначальной доверенности передоверие теряет силу. И как знать, что из этого может получиться. Один из вариантов: ни денег, ни имущества. Комментарии Гражданского законодательства т.4 1997 г. с.56.

3. Отдельные виды доверительного управления имуществом

3.1 Доверительное управление акциями и иными ценными бумагами

Доверительное управление акциями и иными ценными бумагами (ст.892 ГК РК) - новый институт в гражданском законодательстве Республики Казахстан. Однако управление чужими акциями профессиональными участниками рынка ценных бумаг - явление уже достаточно распространенное. Учитывая, что по содержанию эти явления почти идентичные, можно считать опыт работы в данной сфере наработанным. Разница заключается лишь в юридическом оформлении. При заключении договора на управление действует принцип свободы договора, и нормы доверительного управления на него не распространяются. При заключении договора доверительного управления для него становятся обязательными специальные правила доверительного управления ГК РК,

При передаче акций в доверительное управление акции не переходят в собственность доверительного управляющего. Объективно принадлежность акции отражается в реестре акционеров. Поэтому, когда акции передаются в доверительное управление, в реестре акционеров делается запись о доверительном управляющем. Права доверительного управляющего определяются договором. Доверительный управляющий, если иное не предусмотрено актом об учреждении доверительного управления имуществом:

участвует в управлении акционерным обществом;

получает причитающиеся на акции дивиденды и передает их выгодоприобретателю;

в случае ликвидации акционерного общества получает причитающееся на акции имущество и передает его в соответствие с договором выгодоприобретателю или учредителю;

осуществляет отчуждение акций и иные операции с ними, включая залог.

Передача акций в доверительное управление может стать очень распространенной с появлением реального фондового рынка. Реальная котировка и стоимость акций, дивиденды с них, превышающие процент по банковским депозитам, сделают выгодным вложение денежных средств в акции. В этих условиях возникнет необходимость в квалифицированных посредниках, которые избавят акционеров собственников акций от проблем, связанных с обременительным участием в общих собраниях акционеров, а также с необходимостью отслеживать момент необходимости реализации имеющихся акций и приобретения новых.

Особенности доверительного управления акциями в сфере концентрации денежных средств устанавливаются законодательством. Сфера концентрации денежных средств представлена банковской системой, инвестиционными фондами, страховыми компаниями и накопительными пенсионными фондами. Соответственно нормы ГК в этих случаях будут действовать с учетом специального законодательства. К этой же сфере относятся доверительные операции с денежными средствами. Грань между управлением ценными бумагами и денежными средствами здесь крайне зыбкая, поскольку исходя из специфики происходит постоянное перетекание одного в другое. Так, пенсионные фонды передают пенсионные активы в доверительное управление с тем, чтобы на них были приобретены ценные бумаги, которыми и продолжается далее доверительное управление. При необходимости они могут быть реализованы для последующей выплаты дивидендов.

В качестве особого объекта права доверительного управления можно выделить портфель ценных бумаг как единый объект. СТ. 31 Закона о рынке ценных бумаг предусматривает деятельность по управлению портфелем ценных бумаг. Под этим понимается деятельность управляющего по реализации отдельных правомочий собственника портфеля ценных бумаг, определенных договором. С развитием фондового рынка такие отношения могут стать очень распространенными. Если данные отношения оформлены договором доверительного управления, то на них распространяются нормы ГК о доверительном управлении имуществом. В части, не урегулированной ими должно действовать специальное законодательство.

3.2 Доверительное управление предприятием как имущественным комплексом

Современная сфера применения права доверительного управления - приватизация (ст. 894 ГК РК). Современная сфера применения права доверительного управления - приватизация. Государство достаточно часто передает государственные предприятия в доверительное управление. Говоря о предприятии, имеется в виду не субъект, а объект правоотношения - предприятие как имущественный комплекс в смысле ст.119 ГК. В развитие положений ГК Государственный комитет РК по управлению государственным имуществом принял 23 мая 1996 г. постановление № 381, которым утвердил Положение о порядке передачи в доверительное управление государственных предприятий и государственных пакетов акций акционерных обществ (в дальнейшем - Положение). Положение разработано в соответствии с Указом о приватизации и определяет основные механизмы заключения контрактов на доверительное управление предприятиями и государственными пакетами акций акционерных обществ с правом последующего выкупа физическим, негосударственным юридическим лицам объектов государственной собственности, а также контроля за выполнением управляющими фирмами (доверительный управляющий) условий контрактов. Доверительный управляющий определяется по тендеру. Заключение контракта является способом передачи государством прав владения, пользования и частично распоряжения. Объем передаваемых прав определяется условиями тендера. Доверительным управляющим предприятия может быть как казахстанское, так и иностранное лицо. С правовой точки зрения заключение договоров на доверительное управление государственным предприятием основывается на принципе свободы договора. То есть стороны по своему усмотрению включают в договор те или иные условия.

3.3 Доверительное управление имуществом государственного служащего

Ст.895 ГК РК предусматривает, что имущество государственного служащего, используемое для предпринимательской деятельности, подлежит передаче в доверительное управление в случаях и в порядке, предусмотренных законодательными актами. Пункт 2 ст.13 Указа о государственной службе предусмотрел, что государственный служащий обязан на время прохождения государственной службы передавать в доверительное управление, находящееся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций в порядке, установленном законодательством. Таким образом, должно быть принято постановление Правительства, регламентирующего порядок и условия передачи имущества государственного служащего в доверительное управление. Выход ожидавшегося постановления Правительства «О передаче в доверительное управление имущества предпринимателей, поступивших на государственную службу» задерживается на неопределенный срок. Поэтому проблема заключается в отсутствии механизма реализации предписания ст.13 Указа о государственной службе. До принятия вышеупомянутого постановления Правительства следует руководствоваться нормами Особенной части ГК РК. Уже на сегодняшний день можно считать обязательным для государственного служащего требование неосуществления предпринимательской деятельности. Поэтому при поступлении на государственную службу до выхода вышеупомянутого постановления Правительства он имеет право самостоятельно выбрать себе доверительного управляющего и оговорить условия, на которых он передает свое имущество в управление. Истечение срока договора должно быть обусловлено фактом увольнения с государственной службы либо прекращение договора с одним управляющим должно предполагать одновременное заключение с другим. Объектом договора являются, наряду с долями в товариществах, акции, иные ценные бумаги и иное имущество, задействованное в коммерческом обороте. Однако, следует иметь в виду, если будет установлено, что государственный служащий дает доверительному управляющему текущие указания по управлению доверенным имуществом или оказывает в отношении хозяйственных товариществ, в которых он участвует, действия (бездействия), ведущие к увеличению его дивидендов, такая деятельность все равно может быть расценена как предпринимательская, несмотря на передачу имущества доверительному управляющему.

Заключение

Из проведенного исследования можно сделать следующие выводы, на основе рассмотрения основных положений, касающиеся одного из важнейших и самых распространенных институтов гражданского права - доверенности. В заключение нужно еще раз подчеркнуть, что этот документ является строго формальным, он должен четко соответствовать закону. По этой причине каждый должен знать хотя бы элементарные положения об оформлении доверенности, доверителе и поверенном, передоверии, недействительности доверенности, а также совершению сделок по ней. Это поможет избежать злоупотреблений, таких как, например, продажа автомобилей по доверенности и тому подобное. В противном случае правовая безграмотность населения может привести к серьезным последствиям для участников отношений представительства, и, вместе с тем, прибавить работы судам.

В наше время сделки приобретают актуальное значение, так как объем и значимость с каждым годом возрастают. Немаловажное значение должна занимать правовая просвещенность граждан по поводу совершения сделок.

Сама модель построения сегодняшнего общества представляет собой систему неразрывной связи экономики и права.

Так как в наше время появилось большое количество частных компаний и организаций, а также лиц вступающих во взаимоотношение между ними и между собой, правильность совершения сделки с юридической точки зрения приобретает большой смысл.

Стратегической целью государственной политики в сфере недвижимости и ее правового регулирования является обеспечение условий для эффективного использования и развития недвижимости в интересах удовлетворения потребностей общества и граждан, а также правовая защита этих интересов.

Основными результатами реализации государственной политики, на мой взгляд, должны стать:

1. обеспечение государственной защиты прав на недвижимость и баланса интересов субъектов правоотношений;

2. становление и развитие системы ипотечного кредитования, и привлечение инвестиций под обеспечение недвижимостью;

3. функционирование эффективной системы правового регулирования рынка недвижимости.

Порок любого или нескольких элементов сделки приводит к её недействительности.

Также необходимо обеспечить правовую возможность гражданского оборота единых объектов недвижимости и защитить права покупателей при приобретении недвижимости в случае, когда строение расположено на государственной или муниципальной земле, путем:

Необходимо установить, сделать общеизвестными и защитить от произвольного изменения со стороны властей права владельцев недвижимости на её использование и строительное изменение.

Между тем недействительная сделка приводит к определенным юридическим последствиям, связанным с устранением последствий её недействительности

Сделать единым гражданское законодательство о недвижимости, отразив особенности недвижимого имущества, отличающие его от движимого имущества.

Знание особенностей сделок с недвижимостью по доверенностям, их законодательного регулирования не просто важно, но абсолютно необходимо для успешного бизнеса в этой сфере.

Внести изменения в земельное законодательство, исключающее его противоречие нормам гражданского законодательства по вопросам недвижимости. Подготовить законопроекты и внести изменения в существующее законодательство относительно определения земельного участка как базового элемента недвижимости, а любых его строительных изменений - как улучшений земельного участка.

Ввести и определить необходимые новые правовые понятия, включая категории ограниченных вещных прав, к которым, в частности, следует отнести все "вторичные" вещные права (в том числе, права собственника строения на участок, находящийся в собственности иного лица, сервитуты).

Юридически грамотно составленный договор- это гарантия успешного достижения преследуемых хозяйствующим субъектом целей и задач, а также эффективной защиты его прав и законных интересов.

Напротив, некорректный и непродуманный договор почти неизбежно влечет за собой возникновение проблем в гражданско - правовом плане, наиболее часто в консультационной практике встречаются спорные вопросы, регулируемые гражданским, трудовым и административным законодательством.

Наше современное общество развивается по принципам правового государства правильность оформления и совершения сделок по доверенностям между элементами правоотношений способствует развитию правильных общественных отношений.

В этой работе изложены основные требования и основания по правильному оформлению различного вида сделок по доверенностям, так как любая правильно оформленная сделка - есть залог успеха и процветания как гражданина РК, так и всего государства в целом.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Конституция Республики Казахстан, принята на республиканском референдуме 30 августа 1995 г.

2. Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть), принят Верховным Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994 г Гражданский Кодекс РК, Алматы “Жетi Жаргы” 1996.

3. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" № 2727 от 25 декабря 1995г.

4. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, "О земле" № 2717 от 22 декабря 1995 г.

5. Закон Республики Казахстан от 16 апреля 1997 года N 94-1 О жилищных отношениях

6. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, "О налогах и других обязательных платежах в бюджет" № 2235 от 24 апреля 1995 г.

7. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, "Об ипотеке недвижимого имущества" №2723 от 23 декабря 1995 г.

8. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, "О недрах и недропользовании" от 27 января 1996 г.

9. Закон Республики Казахстан "О рынке ценных бумаг" от 5 марта 1997 г.

10. Гражданский процессуальный кодекс Казахской ССР (утвержден Законом Казахской ССР от 28 декабря 1963 г.) с изменениями и дополнениями

11. Правила по проведению технического обследования недвижимости для государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (утверждены Приказом Министра Юстиции Республики Казахстан от 4 июля 1998 г. №81)

12. Правительства от 4 декабря 2001 года № 1560 "О Концепции совершенствования и развития системы государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним в Республике Казахстан"

13. "Об утверждении порядка залога земельных участков и прав землепользования в обеспечение ипотечных кредитов" Постановление Правительства Республики Казахстан № 711 от 6 июня 1996 г.

14. Положение об использовании залога таможенными органами Республики Казахстан. Утверждено приказом Таможенного Комитета при Кабинете Министров Республики Казахстан № 95-П от 31 августа 1995 г.

15. Гражданский кодекс Республики Казахстан - толкование и комментирование. Общая часть. Выпуск - 1.//Алматы, 1996.-192 с.

16. Гражданский кодекс Республики Казахстан - толкование и комментирование. Общая часть. Выпуск - 2.//Алматы. Баспа, 1996.-192 с.

17. Постановление Правительства от 4 декабря 2001 года № 1560 "О Концепции совершенствования и развития системы государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним в Республике Казахстан"Казахстанская правда N 18.

18. Алексеев С.С. Теория государства и права: новые идеи М. ВЕК 1993 г.

19. Алексеев С.С. Государство и право учебное пособие А-ы 1993 г.

20. Байсин Ю.Г. Общие положения Гражданского кодекса Республики Казахстан//Алматы/ "Предприниматель и право", 1996, № 12, с. 2-8.

21. Бобряшова О. Способы обеспечения обязательств//Алматы/ "Предприниматель и право", 1996, № 4, с. 5-7.

22. Васенин А.П. Залог - как способ обеспечения обязательств//Алматы, Адилет/ В сб. "Комментарии гражданского законодательства", том 1-3, 1996-1997 гг.

23. Головин Ю. Земля - как предмет залога. // Рос. Юстиция. 1997. №2.

24. Гражданское право. // Под ред. Суханова Е.А. - М.: Бек, 1993.

25. Гражданское право. Учебник ч.1 // Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. - М. 1997.

26. Грачёв И.Д. Закон об ипотеке: Проблемы и перспективы // Юридический мир. 1998. №2.

27. Грибанов В.П. Сроки в гражданском праве. М., 1967, стр.46

28. Добаткин Д.А. Вещи, включаемые в состав недвижимости // Юридический мир. 1998..№ 1.

29. Ерофеев Б.В. Земельное право: Учебник // Отв. Ред. Г.В. Чебуков. - М.: Нов. Юрист, 1998.

30. Жариков Ю.Г., Масевич М.Г. Недвижимое имущество: Правовое регулирование.- М.: БЕК, 1998.

31. Иванова Н.Р. Споры о регистрации перехода права собственности на нежилые помещения // Адвокат. 1999. № 9.

32. Иванова Н.Р. Споры о регистрации перехода права собственности на нежилые помещения. // Адвокат. 1999. № 9.

33. Калашникова А.Е. Сделки с жилыми помещениями. - М. 1999.

34. Коммерческий договор: от заключения до исполнения//М., "Маркетинг", 1995.-324 с.

35. Кравченко А.И. Законодательство об ипотеке//Алматы, Адилет/ В сб. "Комментарии гражданского законодательства", том 1-3, 1996-1997 г.г.

36. Красавчиков О.А. Советское гражданское право. М., «Спарк», 1995, стр.73

37. Мамонтов Н.И. Обязательства и их исполнение//Алматы, Адилет/ В сб. "Комментарии гражданского законодательства", том 1-3, 1996-1997 г.г.

38. Матвеев Ю.В. Экономико-правовые проблемы приватизации в РК. // АТВШМ. 1998. №4.

39. Нургазиева Л.А. Виды расчетов с иностранными покупателями//Алматы/ "Внешнеэкономическая деятельность в Казахстане", 1996, № 22, с. 8-10.

40. Ойгензихт В.А. Воля и волеизъявление. Душанбе, «Дониш», 1983, стр.88

41. Осипов Е.Б. Некоторые аспекты залоговых правоотношений//Алматы, Адилет/ В сб. "Комментарии гражданского законодательства", том 1-3, 1996-1997 гг.

42. Павлодарский Е. Залог и ипотека // Хозяйство и право. 1997. №2.

43. Плешанова О. Объекты ипотеки // Российская юстиция. 1998. №10.

44. Попов М.В. О документах, удостоверяющих права на земельные участки. // Хозяйство и право. 1998. №6.

45. Поповкин Н.А. Залог. История возникновения и развитие залоговых правоотношений // Юрист. 1997. №3.

46. Редин М. Приватизация коммунальных квартир // Законность. 1997. №4. - С.4.

47. Рубанов А. Залог и банковский счёт. Его реализация в банковском кредитовании // Хозяйство и право. 1997. №9.

48. Саутпаева А.С. Банковская гарантия//Алматы/ "Внешнеэкономическая деятельность в Казахстане", 1996, № 9, с. 6-7.

49. Свириденко О. Правовое регулирование недвижимого имущества // Хозяйство и право. 1997. № 7.

50. Сергеев В.И. Регистрация прав на недвижимое имущество // Право и экономика. 1999. № 12.

51. Суханов Е.А. Гражданское право в 2-х томах. Том 1., М., «Бек», 1994, стр. 63

52. Терновская Е. Ипотека: проблемы, перспективы // Хозяйство и право. 1997. №9.

53. Чубуков Г.В. Земельная недвижимость в системе российского права // Государство и право. 1995. №9.

54. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., «Бек», 1994, стр.21

55. Щиголев Ю. Гричанин И. «Способы защиты прав граждан на рынке жилья», Правовая база «Гарант», 2002 г.

56. «Как решить ваши жилищные проблемы», -СПб., АКМЕ., 1994 г.

57. Андрианов И.И. «Жилищное законодательство», М, Юрист,2002 г.

58.«Российское гражданское право». Том 1, Москва “ Высшая школа” 1995 г. Под редакцией Красавчикова О.А.

59. Щиголев Ю. Гричанин И. «Способы защиты прав граждан на рынке жилья», Правовая база «Гарант», 2002 г.

60. Калпин А.Г., Масляев А.И. «Гражданское право», часть 1. Учебник / Москва 1997 г.

61. Садиков О.Н. «Гражданское право России», часть 1. /Москва 199663. Гражданское право. Словарь справочник / Под ред. Тихомирова М. - Москва 1996 г.