Брачные и семейные отношения в международном праве
Изучение правовых вопросов института брака, семейных отношений, усыновления и опекунства. Столкновения юрисдикций в данной области. Анализ причин и способов устранения коллизий на базе норм Семейного законодательства России и международного права.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | курсовая работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 05.11.2010 |
| Размер файла | 50,2 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Оглавление
Введение
Глава I. Брачные отношения в международном праве
1.1 Основные проблемы брачно-семейных отношений с иностранным элементом
1.2 Заключение браков
1.3 Расторжение браков
Глава II. Семейные отношения в международном праве
2.1 Правоотношения между супругами
2.2 Правоотношения между родителями и детьми
2.3 Усыновление (удочерение), опека и попечительство над детьми
Заключение
Список нормативно-правовых актов и литературы
Введение
Сегодня все более очевидна тенденция объединения государств по различным направлениям деятельности. Еще более прослеживается образование различных союзов государств: например Европейский Союз и другие. Это неизбежно влечет резкое увеличение частных правоотношений между гражданами различных государств. При этом, вступая в такие отношения, стороны не всегда осознают, что они по-разному урегулированы законодательством государств каждого из субъектов. Часто возникают ситуации, когда стороны не могут определить, какое же право подлежит применению к складывающемуся правоотношению.
Поэтому особенно востребованным становится международное частное право, которое призвано способствовать урегулированию спорных правоотношений.
Семья - уникальный институт общества. Она оказывает специфическое, не заменимое ничем другим явление на развитие личности любого человека, и особенно несовершеннолетних детей. Характер семьи, степень её материального благополучия, духовное и нравственное здоровье семьи во многом определяют облик человека, его общественную и трудовую активность, правильное воспитание детей и, в конечном счете, успехи и достижения всего общества.
Об актуальности избранной темы говорит тот факт, что почти все крупные события в жизни общества, так или иначе, затрагивают проблемы, связанные со сферой брачно-семейных отношений. Процессы миграции населения, развитие различных контактов (деловых, культурных, научных) между народами породили в современную эпоху особое понятие «иностранные браки», к которым относят не только так называемые смешанные браки, т.е. браки, заключенные лицами, являющимися иностранцами по отношению друг к другу, но и браки между гражданами одного и того же государства, но совершенные за границей.
Исходя из актуальности темы, основной целью написания работы является: исследование правовых вопросов института брака, семейных отношений, усыновления и опекунства, а также исследование причин и способов устранения коллизий, столкновения юрисдикций в данной области, при этом руководствуясь как нормами Семейного права РФ, так и нормами международного права.
И для реализации данной цели ставятся задачи: - рассмотреть основные проблемы брачно-семейных отношений; - изучить заключение и расторжение брака в международном частном праве; - рассмотреть проблемы связанные с правоотношениями между супругами, родителями и детьми; - изучить и дать характеристику усыновлению, опеки и попечительству над детьми в международном частном праве.
Несмотря на значительное количество конвенций, и международных соглашений, принятых в данной области, все же наиболее важные материально-правовые нормы, регулирующие вопросы брака, семьи, опеки, усыновления и т.д. содержатся во внутреннем законодательстве стран. И поэтому проблемой является выбор закона, определяющего предварительные условия, при которых брак может быть заключен и признан действительным в государствах обоих супругов. Для решения этого вопроса существует ряд коллизионных привязок, таких как: личный закон, закон места заключения брака и т.д.
Глава I. Брачные отношения в международном праве
1.1 Основные проблемы брачно-семейных отношений с иностранным элементом
Брачно-семейные отношения представляют собой комплексные отношения личного неимущественного и имущественного характера, основанные на родственных связях и регулируемые нормами гражданского права. Во многих странах отсутствует семейное право как самостоятельная отрасль права, и семейные правоотношения регулируются гражданским законодательством (ФРГ, Швейцария). Во Франции первый Семейный кодекс был принят только в 1998 году. В большинстве современных государств семейное право отделено от гражданского, кодифицировано и представляет собой самостоятельную отрасль права (РФ, Алжир, страны Восточной Европы и Латинской Америки).
Правовое регулирование брачно-семейных отношений имеет значительную публично-правовую составляющую. В доктрине семейное право определяет как конгломерат частных и публичных норм. Разумеется, семейное право входит в систему частноправовых отраслей национального права, но государственное регулирование проявляется здесь намного рельефнее, чем в гражданском праве. Это связано с тем, что любое государство проводит отдельную демографическую политику, пытается контролировать воспроизводство населения и обеспечить надлежащие условия для развития нового поколения, как например, сейчас наше российское государство с помощью новой демографической политики пытается повысить рождаемость в стране.
В нормативных актах большинства государств отсутствует законодательное определение брака, и его правовые проблемы до конца не урегулированы ни в законах, ни в доктрине. Практически общепризнано, что брак - это юридически оформленный добровольный союз мужчины и женщины, направленный на создание семьи и презюмирующий совместное сожительство с ведением общего хозяйства. Гельтман-Павлова И.В. Международное частное право: Учебник. - М.: Эксмо. - 2008. - 752 с. Сразу же следует оговорится, что такое определение брака соответствует праву далеко не всех государств (например, тех государств, законодательство которых допускает однополые или полигамные браки). В современной доктрине права и судебной практике брак определяется как брак-договор, брак-статус или брак-партнёрство. Наиболее распространённой является точка зрения, что брак - это договор, гражданско-правовая сделка, порождающая личные и имущественные права и обязанности супругов.
Семейные отношения с иностранным элементом являются составной частью международных гражданских правоотношений. Иностранный элемент в брачно-семейных отношениях может проявляться во всех его вариантах. В законодательстве некоторых государств особо выделяются «иностранные» (между иностранцами) и «смешанные» (между иностранцами и собственными гражданами) браки. Семейные отношения в максимальной степени связаны с национальными традициями, религией, бытовыми и этническими обычаями, а потому семейное право разных стран принципиально отличается и практически не поддаётся унификации. Всё это вызывает серьёзные коллизии законов в области брачно-семейного права. Многочисленные коллизионные проблемы возникают, прежде всего, потому, что соответствующие материальные нормы разных государств существенное различаются между собой.
Например, понятие «брак» в немецком материальном праве означает официально заключенный с соблюдением определённых формальностей союз между мужчиной и женщиной для совместного проживания и создания семьи. С точки зрения немецкого коллизионного права под это понятие подпадает сожительство, не оформленное официально и имеющие временный характер. Немецкий законодатель учитывает, что иностранное право может иначе решать этот вопрос и включать в понятие «брак» временное сожительство, которое не является браком с точки зрения немецкого материального права. Вопрос о том, какая форма совместной жизни признаётся в качестве брака, решается на основе закона существа отношения (статуса места совершения брака). В итоге можно прийти к однозначному выводу: коллизионно-правовые рамки регулирования брачно-семейных отношений должны быть шире материально-правовых.
Основные коллизионно-правовые проблемы брака и семьи заключаются в следующем: 1. форма и условия заключения брака; 2. расовые и религиозные ограничения; 3. запреты на браки с иностранцами; 4. необходимость разрешения (дипломатического, родителей или опекунов) для вступления в брак; 5. личный закон 9главенство) мужа; 6. заключение брака по доверенности и через представителя; 7. полигамия и моногамия; 8. однополые браки; 9. юридическая ответственность за отказ вступить в обещанный брак; 10. «хромающие» браки и др.
Доктрина и судебная практика некоторых государств при разрешении споров в области семейных отношений с иностранным элементом широко применяют теорию статутов: единый семейный (брачный) статут, статут общих последствий брака, статут права на имя (изменение фамилии вследствие вступления в брак), статут заключения брака, статут расторжения брака, статут имущественных отношений супругов и т.д. Применение теории статутов позволяет более детально регулировать все вопросы брачно-семейных отношений.
Именно в сфере брачно-семейных отношений с иностранным элементом наиболее часто возникает необходимость решения предварительного коллизионного вопроса, проблем адаптации коллизионных норм, множественности коллизионных привязок «хромающих» отношений и интерперсональных коллизий, применения оговорки о публичном порядке. Почти все аспекты брачно-семейных отношений регулируются посредством «цепочки» коллизионных норм.
Доктрина права при помощи сравнительного анализа определила наиболее распространенные коллизионные привязки для установления применимого права: 1.закон места заключения брака; 2. личный закон обоих супругов; 3. закон страны постоянного проживания ребёнка; 4. личный закон усыновителя; 5. закон компетентности учреждения; 6. закон суда; 7. закон страны совместного проживания супругов; 8. закон последнего совместного места жительства; 9. личный закон ребёнка; 10. закон места нахождения общей семейной собственности. Лукашук И.И. Норма международного права в современной правовой системе России. М.: Эксмо. - 2006. - 323 с. Все эти привязки должны по возможности единообразно применяться при регулировании брачно-семейных отношений («статус семейного права). Закон суда, как правило, выступает в качестве вспомогательного средства, если привязка к иностранному праву не позволяет достичь должных правовых последствий, направленных на установление «принципа наибольшего благоприятствования» для более «слабой» стороны.
Попытки унификации брачно-семейных отношений с иностранным элементом предпринимаются с начала XX века. На универсальном уровне разработан целый комплекс Гаагских конвенций по вопросам семейного права: об урегулировании коллизий законов и юрисдикции в области разводов и судебного разлучения супругов 1902 года; о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1972 года; о сотрудничестве в области иностранного усыновления 1993 года; об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 года и др. (всего около 50). Эти конвенции содержат в основном унифицированные коллизионные нормы. Основной недостаток Гаагских конвенций - ограниченный круг их участников. Многие из них так и не вступили в силу, поскольку не набрали необходимого количества ратификаций. На региональном уровне следует отметить конвенции Европейского союза и его органов по семейному праву: о репатриации несовершеннолетних 1970 года; о правовом статусе детей, рождённых вне брака, 1975 года и др.; Конвенцию СНГ о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года. Наличие целого комплекса универсальных и региональных международных соглашений, регулирующих брачно-семейные отношения, породило термин «международное семейное право», который, правда, употребляется пока не слишком широко.
В Семейном кодексе 1995 года (СК РФ) произведена кодификация правовых норм, относящихся к брачно-семейным отношениям с участием иностранцев и апатридов (разд. VII СК РФ). К таким отношениям возможно применение как российского, так и иностранного права. В случае решения коллизионного вопроса в пользу иностранного права определён порядок установления содержания иностранного семейного права (ст.166 СК РФ). Это является обязанностью суда и иных компетентных органов РФ. Содержание иностранного семейного права устанавливает с учётом его официального толкования, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. За судом закреплено право обращаться в Министерство юстиции РФ, другие компетентные органы и привлекать экспертов в целях установлении содержания иностранных правовых норм. Стороны также вправе предпринимать предусмотренные в законодательстве действия в целях оказания суду помощи при установлении содержания иностранного семейного права. Семейный кодекс содержит оговорку о публичном порядке (ст.167) - нормы иностранного семейного права не применяются, если их применение противоречит основам правопорядка (публичному порядку) РФ. Семейный кодекс РФ. - М.: Проспект. - 2000. - 72 с. В подобных случаях применяются нормы российского права.
Из выше изложенного, можно сделать вывод, что основной проблемой брачно-семейных отношений в международном частном праве, является не слишком хорошо разработанная система подзаконных актов, конвенций, соглашений между государствами. И конечно то, что во многих странах отсутствует семейное право, как самостоятельная отрасль права.
1.2 Заключение браков
В различные исторические периоды в России отношение к бракам российских граждан с иностранцами было неодинаковым, в том числе и негативным. Впервые браки православных христиан с христианами иных конфессий были разрешены Петром I в 1721 г. В настоящее время только в Москве регистрируется до полутора тысяч интернациональных браков в год.
Порядок заключения брака и его основные формы с точки зрения возникновения правовых последствий в разных странах определяются принципиально по-разному: только гражданская форма брака (РФ, Швейцария, Франция, ФРГ, Япония); только религиозная (Израиль, Ирак, Иран, отдельные штаты США и провинции Канады); альтернативно или та, или другая (Великобритания, Испания, Дания, Италия); одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские государства, государства Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии). Определённые гражданско-правовые последствия порождает и не узаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. В некоторых штатах США простое сожительство по истечении определённого срока совместной жизни позволяет суду установить прецедент презумпции законного брака.
Условия заключения брака в национальных законах также принципиально различны, но можно выделить и ряд общих черт: достижение установленного законом брачного возраста; ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака; запрет браков между близкими родственниками, установителями и усыновлёнными, опекунами и подопечными; запрет вступления в брак с ограниченно дееспособными или полностью недееспособными лицами; необходимость явно выраженного согласия жениха и невесты. В большинстве развитых стран для заключения брака необходимо представить комплекс медицинских документов (наличие заразных болезней, венерических заболеваний, психических расстройств, алкоголизма, наркомании, ВИЧ-инфекции). Наличие таких заболеваний не является препятствием к заключению брака, но их сокрытие порождает ответственность виновного лица и ведёт к признанию брака недействительным (ст.15,28 СК РФ). Семейный кодекс РФ. - М.: Проспект. - 2000. - 72 с.
В законодательстве практически всех стран предусмотрена специальная форма заключения браков - консульские браки. Такие браки заключаются в консульствах или консульских отделах посольств между гражданами государства аккредитования, находящимися на территории данного иностранного государства. Консульские браки заключаются на основе консульских конвенций; к таким бракам применяется законодательство государства аккредитования. В некоторых консульских конвенциях предусмотрено требование учитывать и право государства пребывания (Консульская конвенция между РФ и США).
Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностранным элементом - большое количество «хромающих» браков, т.е. браков, порождающих юридические последствия в одном государстве и считающихся недействительными в другом. Гельтман-Павлова И.В. Международное частное право: Учебник. - М.: Эксмо. - 2008. - 752 с. Эта проблема порождена тем, что многие страны не признают форму и порядок заключения брака, если они отличаются от их национальных установлений. Например, в Израиле «смешанные» браки, заключённые за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге. «Хромающие» браки представляют собой серьёзное дестабилизирующие явление в международной жизни, порождают правовую неуверенность и влекут за собой негативные последствия. Не так давно была предпринята попытка устранить это явление - принята Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 год. Однако эта Конвенция в силу пока не вступала; она имеет ограниченный круг участников; государства, не признающие заключённые за границей браки, к Конвенции не присоединились.
Французская судебная практика вывела из ст.170 ФГК, согласно которой материальные условия вступления в брак француза за границей подчинены французскому праву, двустороннюю коллизионную норму, что материальные условия вступления в брак подчинены национальному закону каждого их супругов. Во Франции в вопросах «смешанных» браков широко применяется оговорка о публичном порядке, особенно речь идёт не о признании браков, заключённых за границей, а в заключение таких браков на территории Франции. Форма брака подчиняется закону места его совершения, но при вступлении в брак француза за границей требуется предварительная публикация об этом во Франции.
Материальные условия брака по немецкому праву подчиняются закону гражданства каждого из супругов с применением отсылок первой и второй степеней. Браки, заключённые за границей, признаются действительными с точки зрения формы, если она соответствует закону гражданства одного из супругов или закону места совершения брака. Брак между иностранцами, заключённый за границей, действителен с точки зрения формы, если он совершен уполномоченным должностным лицом государства, гражданином которого является один из супругов, и в форме, соответствующей законодательству этого государства.
Английское прецедентное право в отношении материальных условий брака применяет две теории: брак должен быть действительным с точки зрения закона домицилия обоих супругов; брак должен быть действительным по закону государства, в котором супруги намерены иметь свой домицилий. Действует презумпция, что домицилием семьи будет домицилий жениха в момент совершения брака. Форма брака определяется по закону места заключения. Понятие «форма брака» трактуется по английскому праву.
В США решение вопроса о действительности брака подчиняется закону места его заключения. Применяется и другой подход: брак признаётся действительным (если это не противоречит публичному порядку страны суда) при альтернативном соблюдении закона места его совершения; закона домицилия, хотя бы одного из супругов в момент заключения брака; закона домицилия обоих супругов в момент возбуждения судебного дела действительности брака.
В связи с коллизионными проблемами брака нередко возникает вопрос о том, какое право должно применяться в споре о действительности брака, если один или оба супруга имеют иностранное гражданство. Как правило, вопросы недействительности брака решаются на основе права, применяемого в вопросах заключения брака (с точки зрения материальных условий вступления в брак): если оба супруга имеют одинаковое иностранное гражданство, применяется закон государства гражданства; при разном иностранном гражданстве супругов принимаются во внимание совпадающие предписания законов гражданства обоих супругов; при отсутствии совпадающих предписаний применяется право, предусматривающее условие недействительности; если один из супругов имеет местное гражданство, применяется закон суда. Решение вопроса о недействительности брака с точки зрения формы предполагает применение закона места заключения брака (законодательство Болгарии и Польши).
Принципиально иное решение коллизионных вопросов недействительности брака предусмотрено в Законе о международном частном праве и процессе Чехии: при признании брака недействительным действуют те же критерии, что и в вопросах расторжения брака, т.е решающим признаётся право, действующее в момент предъявления иска. В Албании брак признаётся недействительным, если он считается таковым по бракоразводному статусу, так и по праву, применимому при заключении брака.
Генеральными коллизионными привязками для решения вопроса о заключении брака по праву большинства государств являются личный закон обоих супругов (ему подчинены внутренние условия брака) и закон места заключения брака (определяет форму и порядок заключения брака). Эти привязки предусмотрены как в национальном законодательстве, так и в Гаагской конвенции об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 года. Международное частное право (действующие нормативные акты): / Сб. документов /Сост. Г.К. Дмитриева. - М. - 2007 г. В некоторых государствах при заключении смешанных браков широко применяются оговорки о публичном порядке (Франция). В законодательстве многих государств установлена необходимость получить специальное разрешение для вступления в брак с иностранцем (Венгрия, Индия, Иран, Италия, Норвегия, Польша, Швеция). В современном международном праве определено, что изменение гражданства одного из супругов автоматически не влечёт за собой изменение гражданства другого, но презюмирует облегчённый порядок изменения гражданства (Нью-Йоркская конвенция о гражданстве замужней женщины 1957 года).
При заключении «смешанных» и иностранных браков на территории России их порядок и форма подчиняются российскому законодательству (п.1 ст.156 СК РФ). Законодатель предусмотрел кумуляцию коллизионной привязки: условия заключения брака определяются личным законом каждого из супругов (т.е. возможно применение одновременно постановлений двух правовых систем). При этом необходимо учитывать положения российского права относительно обстоятельств, препятствующих вступлению в брак (п.2 ст. 156 СК РФ). Семейный кодекс РФ. - М.: Проспект. - 2000. - 72 с.
Регулирование порядка вступления в брак бипатридов и апатридов производится в особом порядке. Если бипатрид имеет и российское гражданство - условия его вступления в брак определяются по российскому праву. Для лиц с множественным гражданством условия вступления в брак определяются законодательством государства по выбору самого лица (п.3 ст.156 СК РФ). При определении условий вступления в брак для апатридов применяется право государства их постоянного места жительства (п.4 ст.156 СК РФ). Таким образом, в ст.156 СК РФ установлена «цепочка» коллизионных норм, по-разному регулирующая порядок заключения брака для разных категорий физических лиц. Браки между иностранцами, заключенные в консульских и дипломатических представительствах иностранных государств на территории РФ, признаются действительными на условиях взаимности (п.2 ст.157 СК РФ). Семейный кодекс РФ. - М.: Проспект. - 2000. - 72 с.
Заключение браков за пределами территории РФ урегулировано в п.1 ст.157 и ст.158 СК РФ. Норма п.1 ст.157 СК сразу же вызывает много вопросов: какой характер она имеет - императивный или диспозитивный; что именно она устанавливает - право или обязанность для граждан РФ заключать браки за границей в дипломатических или консульских учреждениях РФ; имеют ли российские граждане право вступать за пределами РФ в браки между собой не в дипломатических или консульских учреждениях РФ, а в местных органах регистрации браков? Браки заключённые между российскими и иностранными гражданами за пределами РФ, признаются действительными в России, если их форма и порядок заключения соответствуют закону места заключения брака и не нарушены предписания ст.14 СК РФ.
В связи с некоторыми специфическими тенденциями развития семейного права за границей (Нидерланды, Швеция, ФРГ, Дания, США) возникает проблема признания на территории РФ однополых браков, заключенных между российскими и иностранными гражданами за пределами РФ, поскольку законодательство России прямо не запрещает однополые браки. Браки между иностранцами, заключённые вне пределов РФ, признаются недействительными при соблюдении законодательства места заключения брака. Недействительность браков с иностранным элементом определяется по законодательству, которое применялось при заключении брака (ст.159 СК РФ).
1.3 Расторжение браков
До 70-х годов XX века практически во всём мире развод рассматривался как санкция за виновное поведение супругов, за нарушение брачного договора с взысканием убытков и возмещением морального вреда. В середине 70-х годов XX века в большинстве государств Европы была произведена реформа развода. Основная тенденция реформы - отказ от концепции развода как санкции и переход к концепции: развод - это констатация неудачного брака. Современное законодательство большинства стран предусматривает как судебный, так и несудебный порядок расторжения брака. На международном универсальном уровне эти вопросы урегулированы в Гаагской конвенции о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 года.
Специальные правила расторжения браков установлены в международных двухсторонних договорах РФ о правовой помощи (с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Польшей, Чехией):
1. Развод производится органами того государства, гражданами которого являются супруги.
2. Проживающие в одном государстве граждане другого государства могут возбудить дело о разводе в суде по месту жительства.
3. При расторжении брака применяется закон гражданства супругов.
4. Если супруги не имеют общего гражданства и проживают на территории разных стран, дело о разводе может быть возбуждено в суде любого государства, и каждый суд будет применять своё собственное право. Международное частное право (действующие нормативные акты): / Сб. документов /Сост. Г.К. Дмитриева. - М. - 2007 г.
Конвенция о правовой помощи стран СНГ 1993 года устанавливает, что по делам о расторжении брака применяется право страны, гражданами которой являются супруги в момент расторжения брака. При различном гражданстве супругов применяется право государства места расторжения брака.
Порядок расторжения иностранных и «смешанных» браков определён в консульских конвенциях и национальном законодательстве. В большинстве государств признаётся расторжение браков, произведённых за границей. Расторжение брака регулируется правом, которое определяет общие последствия брака в момент возбуждения бракоразводного процесса. В принципе статут развода следует статуту общих последствий брака. Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов развода - закон места расторжения брака, субсидиарные - личный закон супругов и закон суда. Законодательство европейских государств не признаёт действительность «частных разводов внутри страны» (разводы по сделке, особенно разводы «талак» по исламскому праву). Сакович О.М. Правоотношения супругов по зарубежному законодательству // Журнал российского права. -- 2005. -- № 10. - с.16
Французская судебная практика придерживается правила, что в делах о разводах при наличии у супругов общего домицилия применяется именно этот закон; отсутствие общего домицилия предполагает учёт законов гражданства обоих супругов. В бракоразводных процессах французские суды также достаточно широко используют оговорку о публичном порядке, однако во Франции часто признаются разводы, совершенные за границей по основаниям расторжения брака, неизвестным французскому праву. В этом случае действует общая доктрина о том, что в признании иностранных судебных решений публичный порядок имеет «смягченное» действие по сравнению с применением его к случаям признания действия иностранного права.
В основе разрешения коллизионных вопросов развода по немецкому праву лежат следующие основные начала: генеральной коллизионной привязкой является личный закон мужа на момент расторжения брака (с применением отсылок обеих степеней); в ФРГ развод на основании иностранного закона может быть произведён, если в данном случае он допустим не только по соответствующему иностранному, но и по немецкому праву; немецкий суд может вынести решение о расторжении брака, если на момент расторжения, хотя бы один из супругов имеет, либо немецкое гражданство, либо немецкий домицилий.
Англо-американское право исходит из того, что в вопросе о разводе необходимо только определить подсудность дела английскому или американскому суду. Если вопрос о подсудности решен, то тем самым решен и коллизионный вопрос: применяется право страны суда. Вопросы о юрисдикции по бракоразводным делам решаются в основном по признаку домицилия супругов. Английский Акт о домицилии и брачно-семейных делах 1973 года устанавливает самостоятельный домицилий для замужней женщины. Этот Закон устранил трудности, существовавшие ранее для «покинутой» жены: она не имела доступа в британские суды для расторжения брака, если муж уезжал за границу и утрачивал британский домицилий (долгое время в Англии жена считалась домицилированной там же, где муж).
В США суду некоторых штатов требуют фактического проживания лица, возбудившего дело о разводе, в том штате, где предъявляется иск, в течение определённого времени (от нескольких недель до трёх лет). Поскольку в США вследствие интерлокальных коллизий чрезвычайно распространена практика обхода законов о расторжении браков, то американские суды предпринимают различные попытки борьбы с этим явлением: требование «добросовестного» домицилия в штате, где был произведён развод; непризнание решений о расторжении браков, вынесенных судами, находящимися вне того штата, где супруги были домицилированы в момент предъявления иска о разводе.
В Польше и Чехии расторжение брака регулируется законом того государства, гражданами которого являются супруги в момент предъявления иска. При разном гражданстве супругов применяется закон суда (Чехия); закон совместного места жительства супругов, а при его отсутствии - закон суда (Польша). Закон суда применяется в большинстве государств, если право страны гражданства супругов запрещает разводы или чрезвычайно их затрудняет. Для применения в этом случае закона суда необходимо, чтобы супруги, или хотя бы один из них, определённое время проживали в стране суда (Чехия).
Венгерский суд в бракоразводных процессах между иностранцами применяет своё собственное право. Однако если факты, лежащие в основании иска о разводе, имели место в стране гражданства супругов и там не могли служить основанием для развода, то расторжение брака в Венгрии невозможно. Если в законе гражданства супругов имеются определённые препятствия для предъявления требования о разводе (например, запрет для мужа подавать на развод во время беременности жены), то и в этом случае венгерский суд откажет в принятии иска о расторжении брака.
Статуту расторжения брака (праву места расторжения) подчиняются и основные последствия развода, однако отдельные вопросы (например, право на имя) имеют самостоятельное коллизионное регулирование. В частности, вопрос о разделе предметов домашнего обихода и общей квартиры (который во время брака подчинялся статуту общих последствий брака) во взаимосвязи с разводом квалифицируется как его последствие и предполагает применение статута расторжения брака. Проблема выравнивания имущественных долей супругов также предусматривает применение статута расторжения брака. Однако это правило применяется только в том случае, если оно известно правопорядку гражданства одного из супругов. В этом проявляется «ограничительная» функция применения закона гражданства, - в праве такого государства должны присутствовать понятия «полная компенсация», «выравнивающая компенсация», «право на ожидание выравнивания долей», «частичная компенсация».
В европейских государствах существует аналогичный разводу, но юридически иной способ прекращения брачно-семейных отношений - по просьбе сторон суд выносит решение о сепарации (судебном разлучении) супругов. Брак не прекращается, но супруги получают право раздельного проживания. Основное отличие от развода - в случае смерти одного из супругов другой сохраняет наследственные права. Федосеева Г.Ю. Брачно-семейные отношения как объект международного частного права РФ. -- М., 2006.
Порядок расторжения браков с иностранным элементом по российскому праву установлен в ст.160 СК РФ, содержащей «цепочку» коллизионных норм. К расторжению любых браков на территории РФ применяется только российское право, т.е. закон суда. Законодательно закреплено право российских граждан, расторгать браки с иностранцами, проживающими вне пределов РФ, в российских судах или в дипломатических и консульских представительствах РФ. Расторжение любых браков за пределами РФ признаётся действительными в РФ при соблюдении права соответствующего иностранного права о компетенции органов и законодательства о расторжении браков.
Глава II. Семейные отношения в международном праве
2.1 Правоотношения между супругами
Ранее коллизионные проблемы в вопросах личных и имущественных отношений между супругами возникали значительно реже, чем в других аспектах семейного права, поскольку эти отношения реже были отягощены иностранным элементом: гражданство супругов обычно совпадало. Ныне практически во всех странах перестал господствовать принцип, согласно которому женщина приобретает гражданство мужа. Нью-Йоркская конвенция о гражданстве замужней женщины 1957 года устанавливает правило: «Ни заключение, ни расторжение брака,… ни перемена гражданства мужем во время существования брачного союза не будут отражаться автоматически на гражданстве жены». Конвенция о гражданстве замужней женщины от 29.01.1957г. - Права и свободы личности /Международные документы и комментарии // Библиотечка «Российской газеты». - 2006. - 185 с. В современном мире участились случаи разного гражданства супругов, что нередко приводит к возникновению коллизионных проблем при регулировании отношений между ними.
По общему правилу коллизионное регулирование личных имущественных отношений супругов основано на применении личного закона мужа и личного закона жены. Основная коллизионная привязка - закон последнего совместного места жительства супругов. Определяющее начало имеет территориальный признак. Если супруги никогда не проживали совместно, то применяется право страны суда. Отмечается широкое применение оговорки о публичном порядке. В развитых странах законодательно установлены равные права мужа и жены. Своеобразное регулирование личных отношений супругов имеет место в англо-американском праве (Великобритания, США) - обязанность создать супружескую общность жизни (консорциум).
Проблема выбора применимого к регулированию личных супружеских отношений права решается при помощи «цепочки» коллизионных норм. Генеральная коллизионная привязка - закон страны совместного проживания супругов; при отсутствии совместного места жительства - закон государства, на территории которого супруги имели последнее общее проживание. Если супруги никогда не проживали совместно, применяется право страны суда. В некоторых государствах (Великобритания, ФРГ, Франция) господствующей коллизионной привязкой выступает личный закон мужа, который применяется независимо от различного места жительства и различного гражданства супругов.
Французские суды в этих вопросах особенно часто прибегают к оговорке о публичном порядке, чтобы исключить применение во Франции иностранного права, предоставляющего замужней женщине большую самостоятельность, чем французское право. Доктрина немецкого права высказывается за создание единой коллизионной привязки для урегулирования правоотношений между супругами. В Англии в первую очередь применяется закон суда, но теоретически английское право исходит из закона домицилия мужа.
Все правоотношения между супругами, возникшие в результате заключения брака, подчиняются статусу общих последствий брака. Данное положение закреплено в законодательстве некоторых государств (ФРГ) и в Рекомендации Комитета министров ЕС 1981 года «О правах супругов в отношении занятия по ведению семейного хозяйства и использованию семейного дома». Этот статус включает в себя обязательство вести совместную жизнь в браке, пользование местом общего проживания, право каждого из супругов принимать самостоятельные решения, право заключать сделки при ведении общего домашнего хозяйства, презумпцию принадлежности отдельных вещей одному из супругов. Международное частное право (действующие нормативные акты): / Сб. документов /Сост. Г.К. Дмитриева. - М. - 2007 г. Изменение фамилии супругов в браке подчиняется специальному статуту - статуту права на имя.
Имущественные отношения между супругами основаны на договорном или легальном режиме совместного имущества. Виды легальных режимов имущества - режим общности (Франция, Швейцария), режим раздельности (Великобритания, ФРГ), режим отложенной собственности (Дания, Швеция, Норвегия). Дарения супругов друг другу не входят в общий семейный статут, поскольку представляют собой обязательства, в отношении которых действует договорный статут (статут дарения). Вместе с тем анонимные пожертвования в пользу одного или обоих супругов имеют семейно-правовую природу. Они квалифицируются как объекты имущественно-правовых отношений супругов и подчиняются статуту имущественных отношений.
В законодательстве большинства европейских стран предусмотрены обязанности по взаимному алиментированию супругов. Решение этого вопроса возможно как в судебном, так и по соглашению между супругами об уплате алиментов. Коллизионные проблемы алиментных обязательств разрешаются на основе применения права юридического домицилия (совместного места жительства). Проблемы могут возникнуть при отсутствии совместного места жительства супругов. В подобных случаях применяется субсидиарное коллизионное начало - закон общего гражданства (при его совпадении). При разном гражданстве супругов, не имеющих совместного жительства, основным коллизионным началом выступает закон места расторжения брака (статут развода).
Алиментные обязательства регулируются не только на национальном, но и на универсальном международном уровне - Гаагская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г. и Гаагская конвенция о праве, применимом у алиментным обязательствам, 1973 г. Международное частное право (действующие нормативные акты): / Сб. документов/ Сост. Г.К. Дмитриева. - М. - 2007 г. В связи с наличием этих конвенций в зарубежной литературе даже используется термин «международное алиментное право». Обе конвенции содержат унифицированные коллизионные нормы. Основная проблема, урегулированная в Конвенции 1956 г.: в каких размерах и у каких лиц одинаковой степени родства с ребенком, возможно требовать алименты на его содержание. Конвенция действует в отношении всех несовершеннолетних (до 21 года) лиц, не состоявших в браке и имеющих постоянное место жительства в одном из государств - участников Конвенции. Алиментные обязательства в отношении детей регулируются законом места жительства ребёнка.
Гаагская конвенция 1973 г. имеет приоритетное применение перед Конвенцией 1956 г. Конвенция 1973 г. регулирует алиментные обязательства во всей сфере семейного права, а не только в отношении детей. Основной коллизионной привязкой является закон обычного места пребывания (постоянного места жительства) лиц, имеющих право на получение материальной помощи (алиментов). В интересах таких лиц возможно применение и субсидиарной коллизионной привязки - закона общего гражданства и закона суда. Таким образом, основной коллизионный принцип международного алиментного права - закон места жительства лица, наделённого правом на получение алиментов.
В современном праве закреплён принцип равенства имущественных прав и обязанностей супругов. Статут имущественных отношений супругов соответствует статуту общих последствий брака. В западных странах при вступлении в брак обязательно заключается брачный контракт. Возможно заключение такого контракта под условием (отлагательным или отменительным). В законодательстве большинства стран предусмотрена неограниченная автономия воли относительно содержания брачного контракта. Единственное ограничение - соответствие положений брачного контракта публичному порядку государства. Установлена также возможность неограниченной автономии воли по вопросу применимого права. Применяется также право общего гражданства или общего домицилия супругов, закон страны суда.
В сфере имущественных отношений между супругами в Англии и во Франции в первую очередь становится вопрос о брачном контракте, в отношении которого могут возникнуть коллизионные проблемы, аналогичные любым договорным обязательствам. При отсутствии брачного договора (что является очень редким исключением) во Франции применяется закон общего места жительства супругов, в Англии - закон домицилия мужа.
Во многих странах к имущественным отношениям супругов применяется национальное право обоих супругов (или только мужа), действовавшее в момент заключения брака (ФРГ, Греция, Италия, Португалия). В этом выражается принцип неизменяемости статута супружеского имущества. Исключения из этого принципа допускаются только в отношении брачных контрактов, которые могут изменить такой режим. Из общего принципа единства статута супружеского имущества также делаются исключения в отношении недвижимости (ФРГ, Великобритания).
В Чехии и Польше к личным и имущественным отношениям супругов применяется право государства, гражданами которого они являются. При разном гражданстве отношения подчиняются: в Чехии - закон суда, в Польше - праву государства совместного жительства, субсидиарно-польскому праву. Польское и чешское законодательства содержат и некоторые специальные нормы о договорном урегулировании имущественных прав супругов.
Международно-правовое регулирование личных неимущественных и имущественных супружеских правоотношений предусмотрено во многих международных актах: в Гаагских конвенциях о коллизиях законов относительно личных и имущественных отношений супругов 1905 г.; о праве, применимом к режиму имущества супругов, 1978 г.; в Рекомендации Комитета ЕС «Об алиментах, которые причитаются в результате развода»; в Конвенции СНГ 1993 г. о правовой помощи. Основная коллизионная привязка, применяемая при регулировании правоотношений между супругами, это право страны постоянного совместного места жительства. Возможно и применение права общего гражданства, права последнего совместного места жительства и закона суда. Определение правового статуса семейной недвижимости основано на законе государства места нахождения недвижимости. Двусторонние договоры о правовой помощи устанавливают аналогичную цепочку коллизионных норм.
В российском праве по вопросу личных и имущественных отношений между супругами также установлена «цепочка» коллизионных норм - право страны совместного места жительства, право страны последнего совместного места жительства, российское право (на территории РФ) как закон суда (ст.161 СК РФ). Понятие и порядок заключения брачного контракта от брачного контракта в зарубежном праве - право сторон урегулировать только имущественные отношения. При заключении брачного договора и соглашения об уплате алиментов в браках с иностранным элементом сторонам предоставлена возможность выбора применимого права. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посредством применения «цепочки» коллизионных норм, установленной в ст.161 СК РФ.
2.2 Правоотношения между родителями и детьми
Коллизионное регулирование правового положения детей основано на применении закона гражданства ребёнка. Гражданство детей устанавливается по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражданство), по принципу почвы (Резолюция Комитета министров ЕС «О гражданстве детей, родившихся в браке»). Основные проблемы правоотношений между родителями и детьми - это установление и оспаривание отцовства (материнства), лишение родительских прав, алиментные обязательства родителей и детей, охрана прав ребёнка, институт родительской власти. Регламентация этих отношений производится в первую очередь на основе личного закона детей и родителей (права страны гражданства и домицилия). Применяются также закон страны постоянного проживания ребёнка, закон компетентного учреждения и закон суда. Закон суда является вспомогательной привязкой и применяется при условии, что он наиболее благоприятен для ребёнка.
Вопросы происхождения ребёнка являются предпосылкой для разрешения проблемы взаимоотношений между родителями и детьми: эти вопросы, как правило, имеют самостоятельную коллизионную привязку. Во Франции происхождением ребёнка определяется по национальному праву матери. По вопросам узаконения и добровольного признания отцовства (материнства) предусмотрены альтернативные привязки: узаконение путём последующего брака должно соответствовать либо брачному статуту, либо национальному закону супругов, либо личному закону ребёнка. Признание отцовства (материнства) в судебном порядке производится по национальному закону либо заявителя, либо ребёнка.
Во многих странах по вопросам рождения ребёнка решающим является закон гражданства мужа матери ребёнка (ФРГ, Португалия, Италия, Япония). При разном гражданстве супругов применяется закон общего места жительства, а при его отсутствии - личный закон мужа. По английскому праву вопрос о «законности» рождения в основном разрешается на основе закона домицилия мужа. Ерпылева Н.Ю. Международное частное право. - М.: ЮНИТИ. - 2007. - 699 с.
Правовой статус ребёнка, рождённого в законном браке, его «брачное происхождение», регулируется статутом общих условий брака. Альтернативной привязкой является закон гражданства каждого из родителей, если у них разное гражданство. Отношения между «законными» родителями и детьми в основном подчинены личному закону отца: праву его гражданства (ФРГ, Франция, Италия) или праву его домицилия (Англия). Возможно, применение национального права родителей, права места их совместного проживания (Португалия). Оспаривание факта брачного происхождения ребёнка производится на основе права обычного места жительства ребёнка или по закону его гражданства по рождению (Польша, Чехия). Закон домицилия ребёнка регламентирует и отношения между родителями и детьми в случае прекращения брака.
Происхождение ребёнка, рождённого вне брака, определяется на основе закона гражданства его матери. Коллизионное регулирование установления (оспаривания) отцовства подчиняется закону гражданства ребёнка по рождению. Альтернативной привязкой при установлении (оспаривании) отцовства может служить закон гражданства отца и закон постоянного места жительства ребёнка. Такая альтернатива установлена в интересах ребёнка, поскольку далеко не во всех государствах возможно установление отцовства в судебном порядке. В Чехии установление отцовства в отношении детей, проживающих на её территории, подчинено чешскому праву, если это соответствует интересам ребёнка; действительность признания отцовства определяется на основе права того государства, где такое признание осуществляется.
Содержание правоотношений между детьми, рождёнными вне брака, и их родителям регулируется по закону обычного места жительства ребёнка (особенно в случаях разного гражданства родителей и отсутствия общего домицилия). По немецкому праву отношения между внебрачным ребёнком и его родителями подчиняются закону гражданства матери; по праву других государств (Швейцария, Дания, Греция, Испания) - личному закону отца либо личному закону ребёнка (Чехия, Венгрия, Польша). Вопрос об обязанности отца по содержанию внебрачного ребёнка решается на тех же коллизионных основаниях. В Финляндии, если речь идёт о платежах на содержание ребёнка, зачатого на территории Финляндии, применяется финское права. В Венгрии к детям, имеющим иностранное гражданство, применяется личный закон отца в момент рождения ребёнка; если ребёнок проживает в Венгрии - применимо венгерское право при условии, что оно является более благоприятным для ребёнка.
Узаконение ребёнка, рождённого вне брака, путём последующего брака его родителей регулируется статутом общих последствий брака. В случае разного гражданства родителей альтернативной привязкой является закон гражданства одного из них. Если узаконение производится в какой-либо иной форме (а не путём последующего брака), то компетентен закон гражданства того лица, чей ребёнок подлежит узаконению.
По вопросу алиментных обязательств в пользу детей основным коллизионным критерием является закон обычного места жительства ребёнка, который определяет право на алименты, их размер и круг обязанных лиц (Австрия, Бельгия, Швейцария, Франция, ФРГ, Турция). Проблема взаимного содержания детей и родителей разрешается на основе права того государства, гражданство которого имеет лицо, претендующее на получение алиментов (Чехия, Польша).
Установление совокупности альтернативных коллизионных привязок и целой «цепочки» коллизионных норм, применяемых при разрешении вопросов правового статуса детей, производится в интересах детей и направлено на достижение их максимальной защиты.
Большая часть этих вопросов урегулирована в международном праве - в Гаагской конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.; в Гаагской конвенции о компетенции и применимом праве в отношении несовершеннолетних 1961 г.; в Конвенции о правах ребёнка 1989 г.; в Европейской конвенции о правовом статусе детей, рождённых вне брака, 1975 г.; в Рекомендации Комитета министров ЕС 1979 г. «В отношении детей против жестокого обращения»; в Резолюции Комитета министров ЕС 1977 г. «О гражданстве детей, родившихся в браке».
Право, применимое к вопросам установления и оспаривания отцовства и материнства, определено в ст.162 СК РФ. Основная коллизионная привязка - это закон гражданства ребёнка по рождению. Установление отцовства на территории РФ предполагает применение российского права. Законодатель закрепил право российских граждан за пределами РФ общаться в дипломатические и консульские представительства РФ по поводу решения данных вопросов.
Права и обязанности родителей и детей регулирует ст.163 СК РФ. Основная коллизионная привязка - это закон совместного места жительства родителей и детей. При отсутствии совместного места жительства применяется закон гражданства ребёнка. Алиментные обязательства и иные отношения предполагают субсидиарное применение закона места постоянного проживания ребёнка. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и иных членов семьи определяются по закону совместного места жительства (ст.164 СК РФ). Семейный кодекс РФ. - М.: Проспект. - 2000. - 72 с. При отсутствии совместного места жительства применяется право государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов.
Подобные документы
Понятие семейных отношений с иностранным элементом и методы их правового регулирования. Коллизионные вопросы регулирования отношений усыновления. Унификация регулирования международного усыновления в России. Защита прав ребенка при усыновлении.
курсовая работа [37,1 K], добавлен 04.01.2010Понятие и особенности семьи. Условия вступления в брак. Права и обязанности родителей и детей. Сравнительный анализ брачных отношений в Древнем Риме и современного российского законодательства, регулирующего брачные отношения в сфере семейного права.
эссе [16,3 K], добавлен 28.10.2014Особенности правового регулирования брачно-семейных отношений международного характера. Признание браков, заключенных за рубежом. Правоотношения между супругами. Расторжение брака в международном частном праве. Правоотношения между родителями и детьми.
контрольная работа [37,8 K], добавлен 04.02.2010Усыновление (удочерение) как институт семейного права. Изучение процедуры отмены усыновления. Регламентация иностранного усыновления в международном частном праве Республики Беларусь. Характеристика проблем усыновления в России на современном этапе.
курсовая работа [184,7 K], добавлен 17.10.2014Раскрытие причин, форм проявления, способов преодоления, локализация и устранения коллизий в праве. Процесс законного разрешения индивидуально-конкретных юридических дел. Типичные ошибки законодателя в процессе установления конкуренции норм права.
курсовая работа [448,7 K], добавлен 10.09.2015Изучение института брачно-семейных отношений в римском праве. Характеристика стадий заключения брака и последствий его расторжения: обручение (предварительный cговор), помолвка, свадебный обряд, на котором заключался договор между женихом и невестой.
творческая работа [14,9 K], добавлен 06.05.2010Памятники брачно-семейного законодательства Руси и исторически первые формы правового регулирования брачно-семейных отношений. Роль обычного, церковного, светского права в оформлении норм семейного права. Личные, имущественные отношения супругов.
курсовая работа [35,8 K], добавлен 11.04.2012Источники семейного коллизионного права. Правовое регулирование отдельных видов семейных отношений с участием иностранцев. Установление содержания и ограничение применения норм иностранного семейного права. Ситуации установления отцовства и усыновления.
контрольная работа [34,3 K], добавлен 24.09.2009Особенности заключения и расторжения брака в международном частном праве. Семейные отношения с иностранным элементом. Порядок заключения и расторжения брака с иностранными гражданами в Республике Беларусь. Четкое разделение функций между супругами.
контрольная работа [24,5 K], добавлен 30.03.2015Семейные правоотношения. Принципы семейного права. Источники семейного права, действие во времени, пространстве и по кругу лиц. Правоспособность и дееспособность субъектов семейных правоотношений. Заключение и расторжение брака.
курсовая работа [38,1 K], добавлен 09.04.2004
