Брачные и семейные отношения в международном праве

Институт усыновления (удочерения) является одним из самых древних правовых институтов (известен со времён Древнего мира). Усыновление представляет собой сложную правовую и этическую проблему, поскольку необходима твёрдая уверенность в соблюдении интересов ребёнка. При усыновлении правоотношения между людьми, не стоящими в кровном родстве, аналогичны правоотношениям между родителями и детьми. В результате усыновления наступают серьёзные правовые последствия: одни лица теряют права и обязанности родителей, другие их приобретают. В большинстве государств предусмотрен судебный порядок усыновления.

На международном уровне основные вопросы усыновления решаются в европейской конвенции об усыновлении детей 1967 г. В последние годы чрезвычайно распространенным стало усыновление иностранными гражданами и усыновление за границей. Поэтому в современном международном праве установлен более высокий стандарт требований к усыновлению. Система усыновления, закреплённая в Конвенции ООН о правах ребёнка 1989 г., обеспечивает гарантии прав и интересов ребёнка в случае усыновления. Правовому регулированию этих вопросов посвящены и Рекомендация Комитета министров ЕС 1987 г. «О воспитывающих семьях», и Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г.

Коллизионные вопросы усыновления возникают в связи с различиями соответствующих предписаний материального права в законодательстве разных государств: возможность усыновления совершеннолетних лиц, согласие усыновляемого и его кровных родственников, сохранение правовой связи усыновлённого лица с его кровными родственниками и т.д.

Как правило, статутом усыновления является либо личный закон усыновителя, либо личный закон усыновляемого. К усыновлению одним или обоими супругами применяется статут общих последствий брака. Для определения перечня требований, предъявляемых к выражению согласия ребёнка и его родственников (опекунов или попечителей), по всему комплексу вопросов усыновления необходимо учитывать и закон гражданства ребёнка. Субсидировано применяется закон суда, особенно в тех случаях, когда требования к выражению согласия по закону гражданства невыполнимы или их выполнение затруднено. Косова О. Особенности международного усыновления // Законность. -- 2007. -- № 1. - с.21

Французская судебная практика в основном применяет личный закон усыновляемого. Немецкое право исходит (с некоторыми ограничениями) из личного закона усыновителя. Закон гражданства усыновителя и усыновляемого должны учитываться постановления обоих правопорядков. В Англии усыновление подчиняется только английскому праву; здесь основной проблемой является вопрос о пределах юрисдикции суда. Господствующее правило (допускающее исключения): усыновитель должен иметь британский домицилий; и усыновитель, и усыновлённый должен иметь место жительства в Англии. Иностранные акты усыновления признаются, если усыновитель домицилирован в соответствующем иностранном государстве.

В законодательстве некоторых государств есть специальные правила на случай разного гражданства супругов-усыновителей: требуется кумулятивное соблюдение требований законов обоих государств (Чехия). Как исключение, усыновление может быть произведено на основе чешского права, если иностранный закон не допускает усыновления или чрезвычайно его затрудняет (при условии, что усыновители или хотя бы один из них долгое время проживают в Чехии).

По законодательству большинства государств вопрос о согласии ребёнка, его родственников или каких-либо официальных органов на усыновление разрешается по праву гражданства усыновляемого (Чехия, Польша, Франция).

Статут усыновления определяет и последствия этого акта. При решения вопроса, соответствует ли усыновление праву того государства, суд которого рассматривает спор, связанный с усыновлением, возникает вопрос «подстановки». Этот вопрос, прежде всего, возникает в отношении наследственно-правовых последствий. Если статут усыновления предусматривает меньшие, чем статут наследования, наследственные права усыновлённого («слабое усыновление» - имеет место, в частности, в английском праве) Татаринцева Е.А. Усыновление по английскому праву // Государство и право. - 2007. - № 10. - с.85-92, то в интересах ребёнка подстановка не должна производиться, даже в случае наличия «эквивалентности законов».

Коллизионные вопросы усыновления в российском законодательстве разрешаются на основе «цепочки» коллизионных норм. Основной коллизионной привязкой выступают личный закон усыновителя при усыновлении на территории РФ ребёнка, являющегося гражданином РФ. При этом закреплена необходимость соблюдения семейного законодательства РФ и международных договоров РФ (ч.2п.1ст.165 СК РФ). Семейный кодекс РФ. - М.: Проспект. - 2000. - 72 с. Усыновление иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, детей - российских граждан на территории РФ презюмирует применение российского права с учётом международных обязательств РФ. Законодатель установил также применение закона компетентного учреждения в случае усыновления на территории РФ иностранного гражданина. Установлен и перечень случаев, когда для усыновления необходимо согласие компетентного учреждения РФ, законные представителей ребёнка и самого ребёнка. Федеральный закон «Об опеке и попечительстве» от 24 апреля 2008 г. № 48-ФЗ // Собрание законодательств. - 2008. - №17.

В случае возможного нарушения прав ребёнка необходимо отказать в усыновлении или отменить произведенное усыновление в судебном порядке. На консульские учреждения РФ возложена обязанность осуществлять защиту прав и интересов детей - граждан РФ, усыновлённых иностранными гражданами, за пределами РФ. При усыновлении детей - граждан РФ за пределами РФ применяется закон компетентного учреждения того государства, гражданином которого является усыновитель. Для производства такого усыновления необходимо получить предварительное разрешение компетентного органа РФ. В Семейном кодексе РФ имеется серьёзный пробел - полное отсутствие регулирования усыновления российскими гражданами за пределами РФ.

Гражданско-правовой институт опеки и попечительства представляет собой комплекс мер, направленных на охрану личных и имущественных прав недееспособных и ограниченно дееспособных лиц. Для семейного права эти институты имеют значение, если опека устанавливается над малолетним или попечительство - над несовершеннолетним. В семейном праве опека и попечительство представляют собой совокупность отдельных норм, направленных на охрану личных и имущественных прав и интересов несовершеннолетних.

В праве стран континентальной Европы опека назначается в отношении несовершеннолетних, потерявших родителей; если родители лишены родительских прав и дееспособности в судебном порядке (ФРГ, Швейцария). В англо-американском праве опека тесно связана с охраной ребёнка, поскольку его опекунами с рождения по закону являются его родители (точно так же этот вопрос решён и во Франции). В случае смерти родителей или лишения их дееспособности либо родительских прав опекунами несовершеннолетних назначаются лица, способные выполнять эти обязанности. Гельтман-Павлова И.В. Международное частное право: Учебник. - М.: Эксмо. - 2008. - 752 с.

Опекуном может быть только дееспособное лицо. Круг лиц, на которых могут быть возложены обязанности опекунов, практически везде ограничен:

1. Опекунами не могут быть лица, сами находящиеся под опекой.

2. Опекунами не могут быть лица, имеющие попечителей или лишённые по суду почётных прав и преимуществ.

3. Опекунами не могут быть лица, ведущие аморальный образ жизни.

4. Опекунами не могут быть лица, чьи интересы в значительной степени находятся в противоречии с интересами подопечного.

5. Опекунами не могут быть лица, объявленные несостоятельными или в отношении которых не закончено конкурсное производство.

6. Опекунами не могут быть лица, в отношении которых был установлен запрет родителями несовершеннолетнего, когда они были живы.

Во Франции опекун назначается семейным советом, в ФРГ и Швейцарии - опекунским судом, в Великобритании и США - судом. В обязанности опекуна входит забота о развитии личности подопечного, представительство его в гражданских делах. Опекун обязан вести дела подопечного как «заботливый хозяин»; он несёт ответственность за убытки, возникающие у подопечного вследствие небрежного ведения его дел.

В Великобритании и США опекун приобретает статус доверительного собственника. Деятельность опекуна контролируется опекунским судом и семейным советом. В странах континентальной Европы над несовершеннолетним, чьи родители или опекуны временно не могут выполнять свои обязанности по представительству, назначаются попечители.

Одной из форм попечительства является приёмная семья. Приёмные родители по отношению к приёмным детям обладают правами и обязанностями опекунов (или попечителей - в зависимости от возраста ребёнка). Договор о передаче ребёнка в приёмную семью должен предусматривать срок пребывания в этой семье; условия содержания, воспитания и образования ребёнка; права и обязанности приёмных родителей; обязанности органов опеки и попечительства; условия и последствия прекращения договора. Приёмные родители являются законными представителями приёмного ребёнка, защищают его законные права и интересы без специальных на то полномочий.

Договор о передаче ребёнка в приёмную семью может быть, досрочно расторгнут по инициативе приёмных родителей при наличии уважительных причин (болезнь, конфликт с ребёнком и т.д.); по инициативе органа опеки и попечительства; в случае возвращения ребёнка родителям или его усыновления. Все возникающие в результате досрочного расторжения договора имущественные и финансовые вопросы решаются по согласию сторон, а в случае спора - в судебном порядке.

Отдельные вопросы опеки и попечительства над несовершеннолетними решаются в Гаагских конвенциях об урегулировании опеки над несовершеннолетними 1902 года и обеспечении дееспособности совершеннолетних и попечительстве над ними 1095 г. Эти конвенции содержат унифицированные коллизионные нормы. Учреждение опеки и попечительства определяется в соответствии с национальным законом подопечного. Опека или попечительство в отношении иностранца, находящегося на территории данного государства, может быть учреждена, только если закон страны, гражданство которой имеет несовершеннолетний иностранец, не сохраняет за собой исключительные права учреждения опеки и попечительства над своими гражданами. Правоотношения между опекуном и попечителем регулируются национальным законом подопечного.

В настоящее время действует Конвенция о компетентных органах и праве, применяемом по делам о защите несовершеннолетних, 1961 года. Эта Конвенция для отношений между своими участниками заменила Конвенцию 1902 года. В соответствии с Конвенцией 1961 года в вопросах опеки и попечительства по отношению к несовершеннолетним компетентны в основном органы государства обычного места жительства несовершеннолетнего, которые при разрешении соответствующих дел применяют своё собственное право. Международное частное право (действующие нормативные акты): / Сб. документов/ Сост. Г.К. Дмитриева. - М. - 2007 г.

В российском праве данная проблема решается в гражданско-правовом порядке при помощи «цепочки» коллизионных норм (ст.1199 ГК РФ). Основная коллизионная привязка - это личный закон опекаемого и подопечного. Законодатель предусмотрел сочетание нескольких видов коллизионных привязок - применение закона страны компетентности учреждения, личного закона опекуна, закона страны регистрации акта, российского права (если оно наиболее благоприятно для подопечного.

Заключение

Брачно-семейные отношения представляют собой комплексные отношения личного неимущественного и имущественного характера, основанные на родственных связях и регулируемые нормами гражданского (в широком смысле слова) права. Во многих странах отсутствует семейное право как самостоятельная отрасль права, и семейные правоотношения регулируются гражданским законодательством.

Семейные отношения с иностранным элементом являются составной частью международных гражданских правоотношений. Они включают в себя: вопросы заключения и расторжения брака; признание брака недействительным; права и обязанности супругов; определение режима имущества супругов; правоотношения между родителями и детьми; вопросы алиментных обязательств; формы воспитания детей, оставшихся без попечения родителей (опеки, попечительства, усыновления).

В семейных отношениях в максимальной степени проявляется взаимосвязь с национальными традициями, религией, бытовыми и этническими обычаями, а потому семейное право разных стран принципиально отличается и практически не поддается унификации. Все это вызывает серьезные коллизии законов в области брачно-семейного права.

Вопросы, касающиеся брачно-семейных отношений, занимают в доктрине и практике международного частного права особое место. Нормы, регулирующие семейные отношения, настолько тесно связаны с господствующими в стране моралью, религией, основными принципами жизни, что их применение зачастую зависит от существующего в данной стране понятия публичного порядка. Унификация законодательства в этой сфере международного частного права наиболее трудно осуществима.

Попытки достигнуть единообразия европейских коллизионных норм были сделаны путём заключения Гаагских конвенций о браке и разводе, об опеке над несовершеннолетними, о попечительстве над совершеннолетними, о правовых последствиях брака. Однако опыт этих конвенций нельзя признать достаточно удачным: они не получили широкого признания и число их участников немногочисленно. Более широкую сферу действия имеет Конвенции 1956 г., заключённая в Нью-Йорке, о взыскании алиментов за границей, Гаагская конвенция о законе, применяемом к алиментным обязательствам в пользу детей 1956 г., Конвенция о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г., Конвенция о юридическом статусе детей, рождённых вне брака 1975 г., Европейская конвенция об усыновлении детей 1967 г., Гаагская конвенция о гражданских аспектах международного похищения детей 1980 г. и другие нормативные международные документы.

Генеральными коллизионными привязками для решения вопроса о заключении брака по праву большинства государств являются личный закон обоих супругов (ему подчинены внутренние условия брака) и закон места заключения брака (определяет форму и порядок заключения брака). Эти привязки предусмотрены как в национальном законодательстве, так и международных документах. Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов развода - закон места расторжения брака, субсидиарные - личный закон супругов и закон суда.

Коллизионное регулирование правового положения детей основано на применении закона гражданства ребёнка. Основные проблемы правоотношений между родителями и детьми - это установление и оспаривание отцовства (материнства), лишение родительских прав, алиментные обязательства родителей и детей, охрана прав ребёнка, институт родительской власти.

Коллизионные вопросы усыновления возникают в связи с различиями соответствующих предписаний материального права в законодательстве разных государств: возможность усыновления совершеннолетних лиц, согласие усыновляемого и его кровных родственников, сохранение правовой связи усыновлённого лица с его кровными родственниками и т.д. Как правило, статутом усыновления является либо личный закон усыновителя, либо личный закон усыновляемого. К усыновлению одним или обоими супругами применяется статут общих последствий брака.

Гражданско-правовой институт опеки и попечительства представляет собой комплекс мер, направленных на охрану личных и имущественных прав недееспособных и ограниченно дееспособных лиц. Для семейного права эти институты имеют значение, если опека устанавливается над малолетним или попечительство - над несовершеннолетним. В семейном праве опека и попечительство представляют собой совокупность отдельных норм, направленных на охрану личных и имущественных прав и интересов несовершеннолетних.

В курсовой работе все вопросы брачно-семейных отношений были изучены и рассмотрены. Исследован большой объём специальной, научной литературы и нормативных международных документов.

Список нормативно-правовых актов и литературы