Обыск и выемка как следственные действия

Тема: Обыск и выемка как следственные действия

СОДЕРЖАНИЕ

Список принятых сокращений

Введение

Глава I. Общее понятие обыска и выемки

1.1 Место обыска и выемки в системе следственных действий

1.2 Понятие, сущность и задачи обыска

1.3 Понятие, сущность и задачи выемки

Глава II. Процессуальный порядок производства обыска и выемки

2.1 Производство обыска

2.2 Производство выемки

2.3 Фиксация результатов обыска и выемки

Заключение

Список использованных источников и литературы

СПИСОК ПРИНЯТЫХ СОКРАЩЕНИЙ

РФ - Российская Федерация

УПК РФ - Уголовно-процессуальный Кодекс Российской Федерации

УК РФ - Уголовный Кодекс Российской Федерации

ТК РФ - Трудовой Кодекс Российской Федерации

ФЗ - Федеральный Закон

Ведомости СНД и ВС РФ - Ведомости Совета Народных Депутатов и Верховного Совета Российской Федерации

СЗ РФ - Собрание Законодательства Российской Федерации

ВВЕДЕНИЕ

В принятой в 1993 г. Конституции РФ, нашли закрепление принципы неприкосновенности личности, частной жизни, жилища. Таким образом, изменения, связанные с принятием Конституции требовали перемен и в уголовно-процессуальном законодательстве.

В настоящее время действует УПК РФ 2001 года, в редакции и с изменениями, многочисленных федеральных законов. Значительных полномочий лишился прокурор. Если ранее требовалась санкция прокурора на производство следственного действия, то теперь разрешение прокурора не нужно, а УПК РФ даже не содержит термина «санкция».

Гарантированные Конституцией РФ неприкосновенность жилища и личной жизни граждан могут быть ограничены на законных основаниях в случаях проведения обыска или выемки по уголовному делу.

Например, для производства обыска в жилище требуется разрешение непосредственно суда, а если обыск проводится без этого разрешения в случаях, не терпящих отлагательств, то следователь уведомляет об этом судью и прокурора в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия.

При раскрытии преступлений ключевую роль играют меры процессуального принуждения. Это предусмотренные уголовно-процессуальным законом средства воздействия на участников процесса, применяемые для достижения целей и задач уголовного судопроизводства. К ним относятся такие следственные и организационные действия, как обыск, выемка, различные меры пресечения, задержание и т.д.

В случаях, когда необходимо собрать все улики, достаточные для изобличения преступника и доказывания его вины в суде, принимаются меры по сбору доказательств. Одной из ключевых и наиболее значимых таких мер является обыск. Процессуальный закон для производства обыска требует вынесения постановления (ч.2 ст.182 УПК РФ), что объясняется необходимостью контроля над этой принудительной мерой.

Как бы ни старался преступник скрыть следы совершения или приготовления преступления, оружие, похищенные деньги, документы или иные предметы, указывающие на его причастность к уголовному делу, нередко он просто не в состоянии предвидеть и уничтожить все то, что может послужить против него уликой.

Кроме того, данное следственное действие - обыск - подразумевает вмешательство в личную жизнь, отступление от конституционных принципов неприкосновенности жилища и личности, поэтому для его проведения необходимы достаточные основания и строгий процессуальный порядок во избежание нарушения прав граждан. К сожалению, имеют место незаконные обыски - это довольно частые явления, и поэтому проблема его обоснованности очень актуальна.

Обыск заключается в производстве поисков соответствующих объектов в местах, которые находятся в собственности, во владении или в ведении отдельных юридических либо физических лиц. Следователь, имея достаточные основания полагать, что в каком-либо помещении, ином месте или у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а равно другие предметы или документы, могущие иметь значение для дела, производит обыск. Основаниями для этого являются собранные по делу доказательства, позволяющие сделать обоснованное предположение, что искомые предметы или документы могут находиться в определенном месте или у какого-либо лица.

Обыск и выемка относятся к числу предусмотренных уголовно-процессуальным кодексом следственных действий, основная задача которых состоит в принудительном и по требованию следователя, изъятии объектов, имеющих значение для правильного разрешения уголовного дела. Для меня, как для работника правоохранительных органов, важность выбранной темы дипломной работы заключается в том, чтобы в будущем на практической работе правильно применять нормы уголовно-процессуального законодательства. Изучая статистику, я сделала вывод, что обыски и выемки проводятся по 45% уголовным делам. Поэтому на наш взгляд, данная тема достаточно актуальна и значима.

Объектом исследования являются уголовно-процессуальные правоотношения, возникающие при проведении таких следственных действий, как обыск и выемка.

Предметом исследования является изучение объективных закономерностей, которые возникают при подготовке и проведении обыска и выемки.

Целью настоящей работы является рассмотрение процессуальных особенностей подготовки и проведения таких следственных действий, как обыск и выемка, так как они, помимо прочего, являются мерами уголовно-процессуального принуждения, которые значительно ограничивают провозглашенные Конституцией РФ, право на личную неприкосновенность, частную жизнь и право на неприкосновенность жилища.

Поставленной целью определяются следующие задачи:

- выявить место обыска и выемки в системе следственных действий;

- рассмотреть понятие, сущность и задачи обыска;

- рассмотреть понятие, сущность и задачи выемки;

- раскрыть порядок производства обыска и выемки;

- рассмотреть фиксацию результатов обыска и выемки.

Методологическая основа работы.

Методологическую основу исследования составляет комплекс общенаучных (наблюдение, сравнение, анализ и синтез и др.) и частнонаучных методов исследования (формально-юридический, сравнительного правоведения и др.).

В современной литературе данная тема, на наш взгляд, достаточно широко освещена. В процессе исследования был изучен большой объем общетеоретической и специальной литературы, связанной с объектом и предметом исследования.

В своей работе автор опирается на научные труды советских и российских ученых: Антипова В.П., Зорина Г.А., Ратинова А.Р., Рыжакова А.П., Соловьева А.Б., Шейфера С.А. и многих других. Одним из наиболее известных современных правоведов является Шейфер С.А., работы которого, были положены в основу нашего исследования: Следственные действия. Понятие, виды. М., 2004.; Правовая регламентация следственных действий в новом УПК РФ. 2003; Доказательства и доказывание по уголовным делам: проблемы теории и правового регулирования. М., 1997.

Современные авторы обращаются к различным аспектам, связанным с процессуальными особенностями подготовки и проведения таких следственных действий, как обыск и выемка.

Эмпирическую основу работы составляет следственная практика. В ходе написания работы автором было изучено 50 уголовных дел, возбужденных по ст.158,159,160,228 УК РФ. Кроме того, при написании работы использовались данные о практике проведения следственных действий в ходе расследования данных уголовных дел, полученные в следственном управлении УВД по г. Тюмени.

Структура дипломной работы.

Работа состоит из введения, двух глав (шести параграфов), заключения, списка использованной литературы.

ГЛАВА I. ОБЩЕЕ ПОНЯТИЕ ОБЫСКА И ВЫЕМКИ

1.1 Место обыска и выемки в системе следственных действий

Предельно широкое определение следственного действия, которое напрашивается само собой, заключается в том, что, это любое регламентированное Уголовно-процессуальным Кодексом Российской Федерации действие лица, производящего расследование (дознавателя, следователя, прокурора) по конкретному уголовному делу См.: Соловьев А.Б. Система следственных действий как средство уголовно-процессуального доказывания. М., 2006. С.7..

Прав С.А. Шейфер, подчеркнув, что каждое следственное действие, как и любое процессуальное действие, не может не опираться на государственное принуждение. Меры принуждения в следственном действии сопутствуют правовым обязанностям его участников и служат гарантиями их выполнения См.: Шейфер С.А. Доказательства и доказывание по уголовным делам: проблемы теории.. Тольятти, 1997. С.11..

Высказываются суждения о том, что некоторые следственные действия являются мерами процессуального принуждения, обеспечивающими получение доказательств, и что следственные действия, обладающие принудительным характером, следует рассматривать как самостоятельную группу мер уголовно-процессуального принуждения См.: Кальницкий В. Обоснованность производства следственных действий как предмет судебной оценки. // Российская юстиция. 2003. №2. С.27..

Следственные действия могут быть дифференцированы в зависимости от степени ущемления прав и свобод личности. Те из них, которые связаны с применением принуждения, требуют вынесения специального мотивированного постановления лица, производящего расследование, которое объявляется заинтересованному участнику процесса.

Группа следственных действий, связанных с применением наиболее жестких мер принуждения, связанных с вторжением в сферу гарантированных Конституцией РФ прав и свобод личности, для своего производства требует судебного решения (и в этом заключается одно из наиболее крупных демократических нововведений настоящего УПК РФ) См.: Рыжаков А.П. Уголовный процесс. М., 2004. С.221..

К таким действиям относятся и:

- обыск и (или) выемка в жилище;

- личный обыск;

- выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях;

- наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка в учреждениях связи.

Таким образом, при производстве следственных действий недопустимо применение угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц. Доказательства, полученные с нарушением данных запретов, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любых обстоятельств дела.

Одними из процессуальных действий, направленных на обнаружение следов преступления или предметов, УПК РФ называет обыск и выемку.

Вместе с тем анализ следственной и судебной практики показывает, что особенно к обыску, прибегают довольно редко, это в определенной степени обусловлено недостаточно полной проработкой процессуальных, тактических и методических аспектов его проведения.

Например, в 2007г., согласно данным Судебного департамента при Верховном Суде РФ, по ходатайствам органов предварительного расследования судьями разрешено проведение: См.: Колоколов Н.А. Статутный контроль на страже частной жизни. // Уголовное судопроизводство. 2009. №1. С.28

- 134494 осмотров жилищ, обысков и выемок в жилищах;

- 3172 личных обысков;

- 26892 выемок банковских документов;

- 6984 выемок почтово-телеграфной корреспонденции.

За этот же период в рамках осуществления оперативно-розыскных действий суды разрешили проведение:

- 189591 действия, нарушающего тайну сообщений;

- 22360 проникновений в жилище.

Несмотря на то, что статутный судебный контроль - явление в судопроизводстве массовое, процедура его осуществления урегулирована далеко не полно, имеющиеся нормы содержат массу юридико-технических погрешностей. Например, назвав ст.165 УПК "Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия", законодатель распространил описанную в ней процедуру получения судебного разрешения на некоторые процессуальные действия (ст. 115 - 116, ч. 3 ст. 217 УПК), несмотря на то, что природа последних значительно отличается от существа следственного действия См.: Колоколов Н.А. Статутный контроль на страже частной жизни. // Уголовное судопроизводство. 2009. №1. С.28..

Обыск имеет сходство с выемкой и следственным осмотром, т.е. осмотром места происшествия. См.: Шейфер С.А. Следственные действия. Понятие, виды. М., 2004. С.102. Общим для обыска и выемки является принудительный характер этих следственных действий, входе которых производится изъятие объектов, имеющих значение для дела. Различие состоит в основаниях производства и методах осуществления.

Перечисляя объекты, отыскание которых составляет задачу обыска, законодатель, наряду с такими, из них, как орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, разыскиваемые лица и трупы, говорит о предметах и документах, которые могут иметь значение для дела. Отношение к делу имеет только доказательственный материал, значение же для правильного его разрешения могут иметь и другие объекты, не являющиеся источниками доказательств.

Доказательственное значение при обыске (иногда при выемке) имеет применение при производстве следственного действия видеозаписи или фотосъемки данного действия и обязательное присутствие понятых.

1.2 Понятие, сущность и задачи обыска

Уголовно-процессуальный Кодекс РФ не раскрывает само понятие обыска, в ст.182 УПК РФ закреплены только основания и порядок производства обыска.

На наш взгляд, определение, данное Рыжаковым А.П., достаточно полно характеризует данное следственной действие. Обыск - есть следственное действие, производимое путем принудительного обследования помещения или иного места либо лица с целью отыскания и изъятия орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, а также других предметов и документов, могущих иметь значение для дела. См.: Рыжаков А.П. Следственные действия и иные способы собирания доказательств. М., 2000. С.185. В ряде случаев обыск производится для обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Смирнов А.В. выделяет следующие виды обыска См.: Смирнов Н.А., Калиновский К.Б. Уголовный процесс. М., 2008. С.325.:

1. По объектам:

а) обыск в помещении, находящемся в ведении или пользованииграждан, предприятий, организаций, учреждений;

б) обыск участков местности, которыми пользуются определенные граждане;

в) обыск транспортных средств;

г) личный обыск.

2. По последовательности:

а) первоначальный (первичный);

б) повторный.

3. По времени обыскиваемых одновременно объектов:

а) одновременный, т. е. обыск у разных лиц или у одного лица, но в разных местах (например, по месту жительства и на даче);

б) разновременный.

4. По объему обследования объектов:

а) основной;

б) дополнительный, т.е. обыску подлежит тот объект, которыйне обследовался при основном обыске.

По количеству обыскиваемых одновременно объектов обыск подразделяется на одиночный - обследованию подвергается один объект и групповой - производится одновременно в нескольких местах. См.: Смирнов Н.А., Калиновский К.Б. Уголовный процесс. М., 2008. С.326. Последний необходим в тех случаях, когда есть основание полагать, что искомые объекты находятся у нескольких лиц, проходящих по одному делу, знакомых между собой, либо у одного лица, но в разных местах (на квартире, даче, в служебном помещении, личном транспорте). В этих случаях обыск приобретает характер тактической операции. Для исключения просчетов в ходе группового обыска привлекается несколько следователей, один из которых ответствен за всю тактическую операцию, он же координирует и деятельность всех поисковых групп.

Именно своим принудительным характером, необходимостью при обыске в определенных законом пределах ограничивать права граждан на личную свободу, свободу личной жизни и неприкосновенность жилища обыск отличается от осмотра и других следственных действий. Именно поэтому основания для производства обыска (фактические и правовые) и процессуальный режим его проведения обеспечены дополнительными гарантиями прав и законных интересов личности. По этой же причине большая часть тактических приемов обыска, связанных с допустимым принуждением, опосредована уголовно-процессуальным законом (а потому и является предметом нашего комментирования).

Образно говоря, если для производства осмотра (в частности, осмотра места происшествия - следственного действия, наиболее близкого по своим целям к обыску в помещении) следователя "приглашают" лица, которые выявили событие, имеющее, возможно, криминальный характер, то на обыск следователя не только не "приглашают", но и не ожидают и, во всяком случае, как минимум не желают его производства. Он производится по инициативе самого следователя, как правило, внезапно для обыскиваемых лиц и неизбежно связан с реальным или потенциальным принуждением в отношении не только непосредственно обыскиваемых, но и ряда других лиц (в частности, оказавшихся случайно или по делам службы в месте проведения обыска).

Суть проблемы заключается в том, что обыск - действие, в высшей степени прогностическое. Планируя его, следователь зачастую не только не убежден в наличии в месте производства обыска искомых им объектов, но не всегда уверен в том, они в принципе там могут находиться (этим-то обыск и отличается от выемки). А обыск всегда связан с определенным ограничением прав личности, с принуждением, с очевидным стрессом для лиц, у которых он производится, в том числе, возможно, и не причастных к расследуемому преступлению. См.: Шейфер С.А. Следственные действия. Понятие, виды. М., 2004. С.104.

В этой связи, под основаниями для производства обыска следует понимать лишь фактические данные, полученные как из процессуальных источников (доказательства), так из источников непроцессуальных (в результате оперативной и розыскной деятельности). Именно они, содержащиеся в материалах уголовного или оперативно-розыскного дела, должны быть представлены суду для решения им вопроса о санкционировании обыска или обоснованности его проведения без санкции в порядке ч. 5 ст. 165 УПК РФ (в соответствии с этой же статьей, если судья признает произведенный обыск незаконным, все доказательства, полученные в ходе его, признаются недопустимыми).

Из представленных суду материалов должна четко усматриваться связь между адресом, по которому планируется произвести обыск, и расследуемым событием. См.: Баев О.Я. Тактика следственных действий. Воронеж, 1995. С.181. Недопустимо проведение обыска по основаниям, прямо не относящимся к лицам, проживающим в обыскиваемом помещении, в частности, производство группового обыска в жилищах нескольких лиц по основаниям, касающимся только одного из них.

Обыск относится к числу предусмотренных уголовно-процессуальным кодексом следственных действий, основная задача которых состоит в принудительном изъятии объектов, имеющих значение для правильного разрешения уголовного дела. См.: Леви А. Обыск - это очень серьезно. - // Щит и меч. 2003. №34. С.21.

Обыск, как следственное действие, может проводиться:

1. только по решению следователя после возбуждения уголовного дела;

2. при наличии основания (сведений о фактах, определяющих необходимость сбора и проверки доказательств);

3. при соблюдении установленного Уголовно-процессуальным Законом порядка процессуального производства и надлежащем его оформлении.

Объектом обыска могут быть лицо, задержанное в совершении преступления. Иногда личный обыск может иметь значение для установления профессии задержанного и места, где он мог находиться. См.: Коркунов В.М. Личный обыск и его роль в уголовно-процессуальном доказывании. М., 2007. С.21. В этих случаях следует при помощи пылесоса собирать пыль и грязь из карманов, швов одежды и т. д.

Осматривая обувь, нужно обращать внимание на стельки, поднаряды сапог, накладки носков, каблуки, поскольку в них могут быть обнаружены тайники.

При обыске тела человека осматривается рот, обследуются волосы, вата в ушах, подмышечные впадины. При наличии на теле обыскиваемого повязок, протезов, а также в тех случаях, когда имеются основания предполагать, что вещественные доказательства могут быть спрятаны в естественных отверстиях человеческого тела или же были им проглочены, приглашается врач.

При личном обыске у обыскиваемого лица могут быть также обнаружены следы пребывания на месте происшествия (частицы грунта, краски и других веществ), а также следы преступных действий (пятна крови, спермы, следы взломанных преград, металлическая пыль, опилки и т. п.).

Практика относит к личному обыску и обыск личных вещей -- бумажников, дамских сумочек, чемоданов и других вещей, имеющихся при задержанном и извлеченных из его карманов. Все эти предметы тщательно осматриваются с целью обнаружения в них тайников, двойных стенок, пустот. Известен случай, когда преступник хранил контрольный талон к сберегательной книжке на предъявителя под задней крышкой карманных часов. См.: Коркунов В.М. Личный обыск и его роль в уголовно-процессуальном доказывании. М., 2007. С.27.

Основные процессуальные рекомендации и приемы обыска, заложенные в УПК РФ, имея общий характер, в большинстве своем опосредуют наиболее сложный вид обыска - обыск в жилище и ином помещении См.: Васильев А.Н. Защита права на неприкосновенность жилища лицом, у которого производится обыск. // Законность. 2005. №3. С.54..

Таким образом, в изобличении виновных и установлении истины по делу большая роль принадлежит обыску. В процессе производства обыска можно обнаружить и изъять орудия преступления, вещи, ценности, добытые преступным путем, и другие объекты, имеющие значение для расследуемого дела. Именно поэтому производство обыска при наличии к тому достаточных оснований и является не только правом, но и обязанностью лица, ведущего следствие или дознание.

Обыск -- это следственное действие, направленное на принудительное обследование личности, помещений, сооружений, участков местности, находящихся в ведении обыскиваемого лица и членов его семьи, или какой-либо организации, для отыскания и изъятия скрываемых объектов, имеющих значение для дела, а также обнаружения разыскиваемого лица или трупа. См.: Шейфер С.А. Правовая регламентация следственных действий. // Государство и Право. 2003. №2. С.23.

Основанием производства обыска в соответствии со ст. 182 УПК РФ является наличие у следователя достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела

Таким образом, основное содержание обыска составляют действия следователя, направленные на поиск вещественных и письменных доказательств по делу и их изъятие. Обыск предпринимается также для розыска скрывшихся обвиняемых или подозреваемых, для обнаружения трупов. Он проводится и в тех случаях, когда требуется обнаружить и изъять имущество и ценности для обеспечения гражданского иска или возможной конфискации имущества.

Обыск может быть произведен при наличии достаточных оснований. Фактические основания обыска - это имеющиеся в деле конкретные данные, содержащиеся в установленных законом источниках.

Процессуальным основанием является санкционированное прокурором или его заместителем постановление следователя. Здесь уместно заметить, что ч. 2 ст. 182 УПК РФ гласит, что "обыск производится на основании постановления следователя" и никакого санкционирования данного следственного действия прокурором или его согласия не требуется. Обыск же в жилище производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ (ч. 3 ст. 182 УПК РФ). Ходатайство перед судом возбуждает следователь с согласия прокурора.

Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, производится следователем с санкции прокурора (ч. 3 ст. 183 УПК РФ).

Принято считать, что обыск производится по постановлению следователя и ни санкции, ни согласия прокурора не требуется. Это утверждение соответствует ч. 2 ст. 182 УПК РФ, то есть соответствуют закону и ему не противоречат.

Вместе с тем эти утверждения противоречат тенденции демократизации и законности нового Уголовно-процессуального кодекса, как и норма ч. 2 ст. 182 УПК РФ.

По УПК РСФСР (ч. 3 ст. 168) производство обыска во всех случаях могло быть осуществлено по постановлению следователя и только с санкции прокурора.

Как мы уже отметили, выемка документов, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну, может быть произведена только с санкции прокурора.

Мы полагаем, что обыск должен производиться во всех случаях если не по постановлению суда, то обязательно с санкции прокурора.

Производя обыск в учреждениях, предприятиях, фирмах, независимо от формы собственности, как правило, затрагивают интересы физических лиц. Например, при обыске в кабинете любого чиновника будут обнаружены его личные вещи, предметы, документы, которые будут включены в число вещей, которые подвергнутся обыску.

При производстве обыска будут вскрыты все хранилища, в том числе и те, которые хозяин кабинета не пожелает открыть добровольно. Этим опять же будут стеснены его права. Ему запретят передвижение и общение с другими лицами, находящимися в кабинете. Если возникает подозрение, что хозяин кабинета прячет при себе, в одежде или на теле отыскиваемые предметы, документы, он тут же будет подвергнут личному обыску, без вынесения о том специального постановления.

Все это наглядно свидетельствует, что гарантией законности здесь должны выступать если не решение суда, то хотя бы санкция прокурора. Сказанное подтверждает необходимость внесения в ст. 182 УПК РФ необходимых изменений.

Обыск в жилых помещениях производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 УПК РФ.

Целью производства обыска является обнаружение вещественных доказательств, перечисленных в ст. 83 УПК РФ, а также обнаружение скрывающегося преступника, трупа или его частей, похищенного человека, т.е. лица, незаконно лишенного свободы, или ребенка (ст.ст. 126, 127 УК РФ); изъятие объектов, свидетельствующих о готовящемся преступлении. Кроме того, в ходе обыска подлежат изъятию предметы, которые в соответствии со ст. 129 ГК РФ могут приобретаться лишь по специальным разрешениям, в отношении которых имеется специальное запрещение или ограничение, хранение и сбыт которых карается в уголовном порядке. См.: Смирнов А.В., Калиновский К.Б., Уголовный процесс. М., 2008. С.321. К таким предметам могут быть отнесены: огнестрельное оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества, печатные издания или изображения порнографического характера, сильнодействующие ядовитые, а также наркотические вещества, добытые из недр земли золото, другие драгоценные металлы или драгоценные камни и др.

Основными задачами обыска являются: См.: Зорин Г.А. Тактический потенциал следственного действия. Минск, 1989. С.9.

1. Получение новых доказательств.

2. Проверка имеющихся доказательств.

3. Проверка следственно-розыскных версий.

4. Установление обстоятельств, способствующих совершению преступления.

Непосредственными задачами поисковых действий являются: обнаружение искомых объектов; фиксация мест их сокрытия; запечатление общих, частных, а также особых примет обнаруженных объектов; приобщение истребованных объектов к делу.

Каждый обыск в тактическом отношении индивидуален. На его подготовку и производство влияют особенности конкретного уголовного дела, характер отыскиваемых предметов, личность обыскиваемого, специфика подлежащего обыску объекта и ряд других обстоятельств. Вместе с тем это следственное действие во всех случаях опирается на ряд общих положений.

Своеобразие обыска заключается в том, что, принимая решение о его производстве, следователь не имеет однозначной убежденности не только в успехе этого действия, но зачастую и в том, находятся ли вообще искомые им предметы или документы в обыскиваемом помещении, ином месте или у данного лица. Более того, обыск состоит в необходимости внезапного вторжения в личную и частную жизнь граждан, возможно, даже непосредственно не причастных к расследуемому преступлению, и, во всяком случае, - в личную жизнь членов семьи лица, совершившего преступление, не имеющих к этому преступлению никакого отношения. Именно это обусловило закрепление в законе обязанности следователя принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные при обыске обстоятельства частной жизни лица, занимающего данное помещение, его личной и (или) семейной тайны, а также обстоятельства частной жизни других лиц (ч. 7 ст. 182 УПК РФ).

Как показывает практика, обыск в помещениях, занимаемых организациями См.: Соловьев А.Б. Обеспечение обоснованности проведения осмотра в жилище, обыска и выемки в жилище в исключительных случаях, не терпящих отлагательств. // Уголовное право. 2009. №2. С.103. (а в ряде случаев и у частных лиц), чаще всего производится с целью обнаружения документации, которая может быть ей насущно необходима для дальнейшей работы. В этой ситуации, если обнаруженные документы не носят характера вещественных или письменных доказательств, следователь может ограничиться изъятием заверенных руководителями организаций копий обнаруженных документов. Если искомые следователем данные существуют в виде компьютерной информации, то далеко не во всех случаях есть необходимость изымать содержащую ее компьютерную технику; решая этот вопрос, следует продумать возможность ограничиться либо копированием ее на другой носитель (дискету, лазерный диск), либо изъятием жесткого диска (винчестера) компьютера. Такое "гуманное" отношение следователя к проблемам и нуждам организации, в которой производится обыск, не только обусловлено требованиями следственной этики, но и является, как правило, рациональным приемом предупреждения конфликтов, которые могут возникнуть как в ходе обыска, так и проведения с представителями этой организации других следственных действий (допросов и т.д.).

Следователь вправе вскрывать любые запертые помещения, если владелец отказывается добровольно открыть их, избегая при этом не вызываемого необходимостью повреждения запоров, дверей и других предметов. См.: Васильев А.Н. Защита права на неприкосновенность жилища. // Законность. 2005. №3. С.54.

Это право следователя еще раз подчеркивает принудительный характер рассматриваемого следственного действия. Как и применению любого иного средства принуждения, принудительному вскрытию должно предшествовать убеждение следователем обыскиваемого (или лица, в чьем присутствии производится обыск) в необходимости и целесообразности добровольно открыть помещение или хранилище, которые подлежат обыску. В частности, следователь должен со ссылкой на закон (УПК РФ) разъяснить обыскиваемому свое право на принудительное их вскрытие См.: Васильев А.Н. Защита права на неприкосновенность жилища. - // Законность. 2005. №3. С.55. и то, что несогласие на это обыскиваемого может привести к повреждению или порче вскрываемого объекта.

Чтобы предотвратить излишние повреждения принудительно вскрываемых запоров, дверей, крышек сундуков, запертых ящиков, столов, шкафов и т.п., при необходимости следует привлекать для выполнения этой работы специалиста. Это может быть, например, слесарь или столяр ближайшей строительной или жилищно-эксплуатационной организации, располагающий нужными инструментами.

Следователь обязан принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные при обыске обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого он производился, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

Обстоятельства частной жизни, личная и семейная тайна могут быть выявлены при осмотре и изучении в процессе обыска различных дневниковых записей, писем лиц, занимающих обыскиваемое помещение, или им адресованных, медицинских документов, рецептов, в результате обнаружения отдельных предметов. Для обеспечения неразглашения этих обстоятельств, следователь, прежде всего, не должен акцентировать внимание участников обыска и понятых на таких документах или предметах, если, разумеется, они не имеют отношения к расследуемому делу и не подлежат изъятию. Для этого же следователю необходимо не только разъяснить участвующим и присутствующим лицам правовую и нравственную недопустимость такого оглашения, но и, исходя из конкретной ситуации, отобрать от них подписку в порядке ст. 161 УПК РФ о неразглашении данных предварительного следствия с предупреждением об уголовной ответственности по ст. 310 УК РФ. См.: Там же. С.56. Одной из гарантий обеспечения выполнения этого требования закона также явится соблюдение следователем сформулированной выше рекомендации о привлечении к обыску в качестве понятых граждан, которые не знакомы с обыскиваемым лицами, проживающими в обыскиваемом помещении.

Следователь вправе запретить лицам, находящимся в месте производства обыска либо приходящим туда, покидать его, а также сноситься друг с другом или иными лицами до окончания обыска.

Прибегать к этим весьма серьезным и ответственным мерам, носящим явно принудительный характер, следователь должен с повышенной осторожностью и лишь при наличии для того реальной необходимости. Типовыми ситуациями, обусловливающими реализацию следователем своего права на названные принудительные действия, нам представляются: См.: Тактика уголовного преследования и профессиональной защиты от него. /сост. О.Я. Баев. М., 2003. С.148.

а) необходимость на определенное время избежать утечки информации о самом факте обыска, его процессе и результатах, обеспечив тем самым хотя бы временное сокрытие этого от возможных соучастников преступления и других заинтересованных в исходе дела лиц;

б) необходимость исключить возможность выноса искомых следователем ценностей, иных предметов, документов из обыскиваемого помещения или места, их последующего сокрытия либо уничтожения;

в) исключение возможности сговора лиц, находящихся в обыскиваемом помещении, об однообразных объяснениях происхождения интересующих следователя ценностей и других предметов;

г) обеспечение необходимых условий для наблюдения за лицами, находящимися в обыскиваемом помещении, с целью изучения их поведения и эмоциональных реакций на поисковые действия следователя и других обыскивающих;

д) исключение возможности оказания этими лицами активного группового сопротивления обыскивающим либо уничтожения ими искомых следователем предметов или документов.

Следователь вправе подвергнуть личному обыску лиц, находящихся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, при наличии оснований полагать, что они скрывают на себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. См.: Соловьев А.Б. Обеспечение обоснованности проведения осмотра в жилище, обыска и выемки в жилище в исключительных случаях, не терпящих отлагательств. //Уголовное право. 2009. №2. С.103.

В соответствии со ст. 184 УПК РФ, личный обыск в таких условиях производится без вынесения о том отдельного постановления и, соответственно, без санкции на то суда. Производить личный обыск должно лицо одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых того же пола. Участвующие в личном обыске специалисты также должны быть одного с ним пола. См.: Коркунов В.М. Личный обыск и его роль в уголовно-процессуальном доказывании. М., 2007. С.51.

Эти предписания закона следователь должен иметь в виду при подготовке к производству обыска и, предполагая возникновение необходимости производства личного обыска, включать в число участников этого действия лиц, отвечающих этим требованиям. Кроме того, следует учитывать и специфику производства личного обыска, навыками производства которого следователь, как правило, не располагает, а потому включать в число участников обыска "специалистов" в производстве личных обысков (в качестве таких "узких специалистов" могут выступать сотрудники дежурных частей ОВД, следственных изоляторов).

Все изымаемые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим присутствующим лицам и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска.

Принципиально важным в доказательственном и тактическом отношении является то, чтобы названным лицам предметы и документы предъявлялись не только при их изъятии, но и в момент и в месте их фактического обнаружения.

При производстве обыска обязательно участие понятых. См.: Варданян А.В. Обыск и проблемы участия понятых в его производстве. // Общество и право. 2008. №2. С.31. К этому положению относится все сказанное о понятых, участвующих в производстве следственного осмотра. Но применительно к такому специфическому следственному действию, как обыск, они нуждаются в определенных уточнениях, носящих и нравственную, и тактическую значимость.

Иными словами, следует обеспечивать присутствие понятых при всех поисковых действиях следователя и, обнаружив искомые предметы и документы, акцентировать внимание понятых и других присутствующих лиц на том, где именно эти предметы находятся. Изымать же предметы из этого места (тайника, ящика, сундука и т.д.) не только обязательно в их присутствии, но и желательно с их технической помощью.

Соблюдение этой рекомендации поможет в дальнейшем опровергнуть весьма распространенные объяснения обыскиваемых о том, что обнаруженные у них предметы подброшены им в процессе обыска следователем или другими участвующими в обыске лицами. Обнаружив тайник, следователь, например, может попросить одного понятого поддержать крышку тайника, второго - вынуть лежащий в нем предмет и т.п.

Однако в практике не единичны случаи, когда несоблюдение этой рекомендации не давало возможности опровергнуть такое объяснение обыскиваемого: понятые, допрошенные по обстоятельствам обыска, утверждали (и это, увы, так и было), что впервые увидели изымаемые предметы в руках следователя, при их обнаружении не присутствовали и где следователь их обнаружил, объяснить не могут.

Но как быть с разглашением самого факта производства обыска? См.: Кальницкий В. Обоснованность производства следственных действий. // Российская юстиция. 2003. №2. С. 27 По тексту закона понятыми могут быть любые не заинтересованные в деле граждане. Следовательно, не является его нарушением и приглашение в качестве понятых ближайших соседей лица, у которого производится обыск. Более того, в следственной практике чаще всего именно они и приглашаются в качестве понятых при обыске. И в этом случае практически маловероятно, а скорее всего, просто невероятно, чтобы сам факт обыска не стал достоянием большого числа граждан.

С позиций нравственных такая огласка недопустима, так же как разглашение обстоятельств частной жизни обыскиваемых. См.: Мюллерсон Р.А. Права человека: идеи, нормы, реальность. М., 2001. С.57. Кроме того, как показывает следственная практика, отношения между соседями - понятыми и обыскиваемыми - после этого следственного действия обычно резко ухудшаются. И это тоже нельзя не учитывать, приглашая понятых для обыска.

Еще один довод против приглашения для обыска в качестве понятых соседей обыскиваемого. Практика знает случаи, когда такие понятые из "соседских" побуждений, а иногда и по иным мотивам либо препятствовали следователю в производстве обыска, либо в дальнейшем давали ложные показания об обстоятельствах, связанных с его проведением и обнаружением при обыске определенных предметов. См.: Янкин А.Н. Актуальные вопросы производства осмотра жилища // Российский следователь. 2008. №10. С.23.

Следователь, по делу о хищении, получил показания обвиняемого о хранении им ценностей у своего родственника. Прибыв по указанному адресу (это был небольшой домик на окраине города), следователь пригласил в качестве понятых двух соседей обыскиваемого. При обыске были найдены искомые ценности: деньги, бриллианты, золотые изделия, упакованные в двух мешочках. Во время составления протокола один из понятых схватил лежащие на столе ценности и выбежал из квартиры, а второй задержал следователя. Когда следователю удалось выйти, пригласить работников милиции и новых понятых, все присутствующие заявили, что никаких ценностей обнаружено не было и сопротивление следователю никто не оказывал. Дальнейший розыск ценностей оказался безрезультатным.

Из приведенного примера следует такая рекомендация: в качестве понятых при обыске должны приглашаться не только не заинтересованные в деле граждане, это само собой разумеется, но и те из них, которые незнакомы с обыскиваемым, а желательно и между собой.

При обыске должно быть обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи, а обыск в помещениях, занятых предприятиями, учреждениями и организациями, производится в присутствии их представителей.

Упаковывать и опечатывать изымаемые при обыске объекты следует для обеспечения их сохранности и в таких случаях: См.: Леви А. Обыск - это очень серьезно. // Щит и меч. 2003. 28 августа (№34).

а) когда изымается большое количество однородных объектов (например, документов), относимость к делу и доказательственное значение которых могут быть установлены лишь в результате дальнейшего осмотра и иных следственных действий;

б) когда изымаемые предметы подлежат в последующем экспертным исследованиям (например, для установления на них наличия биологических следов, микрочастиц определенного происхождения, отпечатков пальцев);

в) при обнаружении валюты, драгоценных металлов, изделий из них, ядов, наркотических веществ и средств;

г) когда ценность, ее происхождение, назначение и наименование изымаемого объекта могут быть установлены лишь в результате соответствующего экспертного исследования.

1.3 Понятие, сущность и задачи выемки

Выемка - это также принудительное изъятие у какого-либо лица, из учреждений и организаций определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, но без их предварительного принудительного поиска, ибо известны объект, подлежащий изъятию, и место его нахождения. См.: Уголовный процесс. /под общ. ред. А.В. Смирнова. М., 2008. С.297.

По мнению некоторых ученых-процессуалистов, выемка гносеологически и во многом процессуально представляет собой лишь разновидность обыска. Она производится для изъятия, в сущности, тех же объектов, на обнаружение которых направлен и обыск, но с одной оговоркой. См.: Радченко В.И. Уголовный процесс. М., 2006. С.294.

В этом случае следователь знает, какие именно предметы и документы должны быть обнаружены при выемке, и ему точно известно, где и у кого они находятся (обыск же в этом отношении носит во многом прогностический характер, о чем более подробно скажем ниже). Во-вторых, закон прямо указывает, что выемка производится в процессуальном режиме обыска (ч. 2 ст. 183 УПК РФ; следовательно, на нее распространяются все процессуально-тактические приемы, сформулированные законом для обыска). В-третьих, наконец, предусмотренная ч.5 этой же статьи УПК РФ возможность принудительного производства выемки во многом практически нивелирует тактические различия выемки и обыска.

Выемку проводят при необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, следователь производит их выемку. Различие между обыском и выемкой состоит в том, что при выемке заранее известны: искомый предмет и его местонахождение.

Закон требует для производства выемки документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной, а также выемка почтово-телеграфной корреспонденции, разрешения суда.

При выемке присутствует тот же круг лиц, что и при обыске. Основные рекомендации, относящиеся к обыску, могут быть успешно использованы при подготовке к выемке.

Уголовно-процессуальный Кодекс РФ в ч.3 ст.182 выделяет следующие виды выемки: См.: УПК РФ. М., 2010.

- предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну,

- предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях,

- вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард.

По своему характеру и задачам выемка во многом сходна с обыском. Основные рекомендации, относящиеся к обыску, можно использовать также при подготовке и проведении выемки. Проводя выемку, следователь должен позаботиться о присутствии при этом действии лица, в ведении которого находятся искомые объекты.

Выемка может быть произведена как из помещения, так и из укрытия, находящегося, например, на садовом участке и т.п. Чаще всего она проводится для изъятия документов и предметов, находящихся в ведении предприятий, организаций или учреждений. См.: Цоколов И.А. Обыск, выемка. // Уголовный процесс. /Под общ.ред. В.И. Радченко. М., 2003. С.259. В некоторых случаях, когда выемке предшествует отбор предметов и документов, имеющих значение для дела следователь может воспользоваться помощью специалистов в соответствующей области (экономиста, товароведа, криминалиста), которые могут обратить внимание следователя на специфические признаки объекта, представляющие интерес для дела. В этом случае следователь на месте принимает решение о необходимости выемки и производит ее после оформления постановления.

В отличие от ч. 2 ст. 167 УПК РСФСР, законодатель в новом УПК РФ предусмотрел особый порядок выемки не только документов, содержащих государственную тайну, но и документов, содержащих иную тайну, охраняемую федеральным законом. Выемка предметов и документов, составляющих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, производится по постановлению или определению суда См.: Шейфер С.А. Правовая регламентация следственных действий в новом УПК РФ. - // Государство и Право. 2003. №2. С.21..

В ст. 23 Конституции РФ говорится, что каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений.

Это конституционное требование, основанное на международных нормах, воспринято Федеральным законом от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации", новым уголовно-процессуальным законодательством, которое ограничило право государства беспрепятственно вторгаться в личную жизнь и предпринимательскую деятельность граждан.

Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, требует судебного решения (ч.3 ст.183 УПК РФ). См.: Ефимичев П.С., Ефимичев С.П. Расследование преступлений: теория, практика, обеспечение прав личности. М., 2009. С.156.

Государственная тайна в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1993 г. № 5485-1 "О государственной тайне" (с изменениями и дополнениями) См.: СЗ РФ. 1997. №41. Ст.4673; СЗ РФ. 2009. №39. Ст.3124. - это защищаемые государством сведения в области военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.

Отнесение сведений к государственной тайне осуществляется руководителями органов государственной власти в соответствии с Перечнем должностных лиц, наделенных полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне, утверждаемым Президентом Российской Федерации. Указанные лица несут персональную ответственность за принятые ими решения о целесообразности отнесения конкретных сведений к государственной тайне.

Некоторые особенности имеются при производстве выемки почтово-телеграфной корреспонденции, незаконная выемка корреспонденции является нарушением ст. 23 Конституции РФ, гарантирующей гражданам тайну переписки. См.: Цоколов И.А. Обыск, выемка. //Уголовный процесс. /Под общ. ред. В.И. Радченко. М., 2006. С.260. В этих случаях особое требование предъявляется и к подбору понятых, которые приглашаются лишь из числа работников почтового отделения. При этой зависимости от характера расследуемого дела и содержания изымаемой корреспонденции, в одном случае, когда она представляет интерес для следствия, ее изымают и приобщают к делу, в другом - когда информация не имеет криминалистической значимости, следователь, ознакомившись с ее содержанием, составляет протокол осмотра, а корреспонденцию оправляют по назначению. Иногда следователь пользуется помощью криминалиста (например, для выявления тайнописи, установления автора анонимного письма).

При этом следует иметь в виду, что документы с информацией о счетах и вкладах граждан, юридических лиц могут храниться не только в банках и иных кредитных организациях, но и находиться во владении различного рода организаций, а также физических лиц. Несоблюдение установленного порядка выемки подобного рода документов может повлечь за собой не только обоснованный отказ следователю в их выдаче, но и признание полученных с нарушением закона доказательств ничтожными.

Таким образом, выемка - принудительное следственное действие. Если точно известно, где находятся подлежащие выемке предметы (документы), они изымаются без согласия их владельца. См.: Петрухин И.Л. Неприкосновенность личности и принуждение в уголовном процессе. М., 1998. С.61.

Однако если эти предметы по какой-либо причине отсутствуют или укрываются, а так же при отказе добровольно выдать подлежащие выемке объекты или при наличии сомнений в том, что требуемое выдано полностью, или вероятности подмены одного предмета другим вместо выемки может быть произведен обыск. В случаях, не терпящих отлагательства, - без судебного решения.

ГЛАВА II. ПРОЦЕССУАЛЬНЫЙ ПОРЯДОК ПРОИЗВОДСТВА ОБЫСКА И ВЫЕМКИ

2.1 Производство обыска

Тактический план обыска составляется на основе анализа и оценки всей совокупности материалов, имеющихся и дополнительно собранных процессуальным и не процессуальным путем. В этом плане, независимо от особенностей предстоящего обыска, как правило, должны найти отражение следующие моменты: установление дня и часа начала его проведения и окончания (в ночное время обыск допускается лишь при крайней необходимости); состав и количество участников обыска с учетом предполагаемых условий; распределение обязанностей между ними; требующиеся специалисты и технические помощники (для вспомогательных работ по раскопке грунта, перемещении тяжестей и др.), а также технико-криминалистические средства; способы обеспечения его внезапности; способы предупреждения возможного вооруженного или иного сопротивления (противодействия); последовательность и тактика поисковых действий на месте обыска; форма связи с органами милиции и прокуратурой и др. См.: Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс. М., 2008. С.327.

Все эти вопросы подлежат обдумыванию и решению и в случаях, когда на подготовку к обыску остается мало времени. Желательно, чтобы план был составлен в письменной форме и еще лучше сопровождался схемой размещения в помещении или на местности участников обыска.

Выбор момента обыска обусловлен степенью его неотложности, наличием сил и средств для его производства, степенью его подготовленности, возможностью внезапного проникновения на место обыска, целесообразностью присутствия на месте обыска определенных лиц (подозреваемого, членов его семьи и т.д.), предполагаемой продолжительностью обыска и др.