Обыск и выемка как следственные действия

Состав участников обыска формируется с учетом тяжести совершенного преступления, особенностей личности обыскиваемого, наличия у него оружия, злой собаки, характера искомых объектов, места обыска и его территории, наличия тайников и др. С учетом этого определяется число нужных работников милиции, специалистов, технических помощников и др. См.: Рыжаков А.П. Следственные действия и иные способы собирания доказательств. М., 2000. С.175.

Требуемые для обыска технико-криминалистические средства относятся главным образом к категории поисковых (щупы, тралы, буры, металло- и магнитоискатели, рентгеновская аппаратура и др.).

При решении вопроса о видах обыска практика исходит из характера обыскиваемых объектов, искомых предметов, принципа повторности и принципа одновременности. Рассмотрим подробнее некоторые виды обыска См.: Лившиц Е.М., Белкин Р.С. Тактика следственных действий. М., 2000. С.46..

1) Обыск в помещении. При проведении такого обыска подвергаются детальному обследованию все помещения, включая и подсобные, обстановка, домашние вещи, чердаки, чуланы, лестничные клетки и т. п.

При осмотре пола следует обращать внимание на следы недавних нарушений, характер грязи и пыли в пазах между досками.

Стены помещения обследуются с целью обнаружения тайников. При этом нужно обращать внимание на места, где имеется свежая краска, штукатурка или вновь наклеенные обои. В отдельных случаях стены необходимо простукивать молотком, обращая внимание на звук, поскольку в местах возможных тайников звук будет глухой. Следует проверить плинтус, за которым может быть тайник.

При обыске погребов, подвалов, подполья, чердаков особое внимание нужно уделять, освещению. На чердаках обследуют слой засыпки, осматривают переплеты стропил. Обыскиваются ванные и туалетные комнаты, чуланы, лестницы и печи.

При обыске мебели следует из нее вынуть все вещи, отодвинуть от стен и перевернуть. Известны, например, случаи, когда преступники использовали в качестве тайников трубы никелированных кроватей, ножки мебели. Для обнаружения двойных стенок в мебели делаются замеры: мягкая мебель прокалывается тонким щупом или иглой. Места, где имеются кустарно отремонтированные части обивки, следует подпороть, проверяется также пространство за зеркалами.

Трудоемким является обыск домашних библиотек, нужно проверить каждую книгу, так как преступники могут вложить туда деньги, сберкнижки, ценности. Например, в ходе обыска, проводимого в квартире Швец Н.А., на полках в рабочем кабинете, в книгах были обнаружены банковские векселя на предъявителя, ранее украденные из офиса банка «ЮнитБанк». См.: Материалы уголовного дела №201000322/74. Книги встряхиваются, в них проверяется каждая страница. Не следует при обыске оставлять без внимания находящийся в комнате детский уголок. Проверяются музыкальные инструменты, телевизоры, радиоприемники, телефонные аппараты, моторные части холодильника, пылесоса, электрополотера. Банки, коробки и другую посуду следует опорожнить, землю в цветочных горшках проткнуть щупом, проверить кастрюли с пищей, даже стоящие на огне.

Чтобы сделать неузнаваемыми слитки из благородных металлов, преступники иногда придают им форму предметов обихода. Например, при обыске была обнаружена сделанная из золота ручка двери, ведущая в туалет, в другом случае платиновую проволоку использовали для обвязки старых вещей.

Тщательно производится обыск нежилых помещений и двора. Подлежат также обыску принадлежащие обыскиваемому лицу транспортные средства. Один преступник, шофер по профессии, разрезал автомобильную камеру, спрятал туда ценности, а затем заклеил разрез и накачал камеру воздухом.

С документами, записными книжками нужно ознакомиться на месте и решить вопрос об их изъятии.

Если в процессе обыска следователь имеет основания предполагать, что по делу впоследствии может возникнуть необходимость в графической экспертизе, экспертизе по фотокарточкам, собираются свободные образцы почерка, фотоснимки.

При расследовании некоторых преступлений производятся обыски на рабочем месте в учреждении или на предприятии, где работает заподозренное лицо.

Иногда обыск в служебных помещениях сочетается с проведением других мероприятий, связанных с расследуемым делом. Так, в магазинах или столовых обыск может сопровождаться проверкой весов, товаров, продуктов, блюд, снятием натурных остатков. Обыску в учреждении может сопутствовать внезапная ревизия.

2) Обыск участков местности. Местность, подлежащая обыску (двор, приусадебный участок, огород и другие участки местности, находящиеся в ведении обыскиваемого лица, членов его семьи или организации), вначале изучается, а затем разбивается на отдельные секторы (участки, квадраты) произвольной формы, границами которых могут служить как естественные рубежи (тропы, кустарники, ручьи), так и флажки или какие-либо вешки. После чего по отдельным секторам местность обыскивается. См.: Лившиц Е.М., Белкин Р.С. Тактика следственных действий. М., 2000. С.48.

На местности преступники закапывают предметы в землю или снег, тщательно маскируя эти места. Поэтому следует обращать внимание на демаскирующие признаки. В качестве укрытия преступники используют также растительность, пряча предметы в корнях растений или в коре деревьев. Осматриваются дупла деревьев. Дрова, строительные материалы перекладываются, а земля под ними проверяется щупом или миноискателем, аналогично проверяются кучи земли, мусора, стога сена и т. п.

На месте обыска иногда могут быть обнаружены какие-либо условные знаки в виде зарубок на деревьях, отметок на грунте или стенах. Эти знаки могут указывать путь к тайнику.

В необходимых случаях при обыске на местности может быть использована служебно-розыскная собака (для поисков укрывшихся преступников, трупов или их частей, а также вещей).

3) Личный обыск -- обыск человека, его тела, одежды, обуви и находящихся при нем предметов. Личный обыск, как правило, производится по постановлению следователя, однако имеются два случая, когда личный обыск может быть проведен без вынесения постановления в соответствии с требованиями ст. 91 УПК, -- при задержании и заключении под стражу и при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск или выемка, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для дела. В отдельных случаях личный обыск может сочетаться с проведением освидетельствования, о чем выносится специальное мотивированное постановление. См.: Коркунов В.М. Личный обыск и его роль в уголовно-процессуальном доказывании. М., 2007. С.31.

Личный обыск на месте задержания наиболее часто носит предварительный характер. Если задерживающих несколько, то личный обыск в этом случае не представляет особых затруднений. Если же приходится проводить личный обыск одному сотруднику и есть основание предполагать, что у обыскиваемого может быть оружие, то следует потребовать, чтобы он поднял руки и повернулся спиной к обыскивающему. При этом нужно проверить карманы, одежду, сапоги, тело, чтобы убедиться в отсутствии огнестрельного или холодного оружия. У обыскиваемого отбираются предметы, которыми можно нанести удары или порезы, а также различные жидкости, порошки и предметы, назначение которых неизвестно. Целью такого предварительного обыска является изъятие предметов, с помощью которых можно оказать сопротивление, и изъятие предметов, которые он может уничтожить.

Производя личный обыск на месте задержания, следует осмотреть и окружающую местность, так как иногда задержанный выбрасывает уличающие его предметы.

Практика выработала следующие приемы производства детального личного обыска.

Личный обыск производится в определенной последовательности, обычно «сверху вниз», начиная с головного убора, затем переходят к обыску одежды. Тщательно осматриваются карманы, подкладка и т. п. Так, при обыске задержанного у него в пальто были обнаружены две сберегательные книжки на предъявителя, искусно замаскированные в ватную подкладку на плечах. Известны случаи, когда преступники специально приспосабливают одежду для кражи материальных ценностей. Например, пальто с подкладкой, под которой имеются специальные крючки.

4) Повторный обыск -- проводится в тех случаях, когда первичный обыск был произведен в неблагоприятных условиях. Например, в темное время суток, при слабом источнике искусственного освещения, либо при его проведении отсутствовали специалисты, в силу чего не применялись поисковые средства, или же в тех случаях, когда следователь приходит к выводу, что при первом обыске остались необследованными или же недостаточно тщательно были обследованы отдельные предметы в помещении либо участки местности. Наконец, основанием для повторного обыска может послужить полученная следователем информация, что на место, где производился обыск, были возвращены соответствующие предметы или документы.

5) Групповой обыск. В процессе расследования, преступлений иногда приходится производить групповой обыск См.: Лившиц Е.М., Белкин Р.С. Тактика следственных действий. М., 2000. С. 51., т.е. одновременно несколько обысков, проводимых по одному делу у разных лиц, в разных местах. Хотя такой обыск и готовится по правилам, установленным для одиночного обыска, однако в процессе его подготовки следует предусмотреть средства связи между участниками, единое руководство и единый план его проведения, порядок обмена информацией, а также и то, что эти обыски должны производиться в один и тот же день и час.

Планируя групповой обыск, целесообразно использовать оперативные данные и составить схему преступных связей, а также схему родственных связей обыскиваемых лиц.

Одной из существенных гарантий законности обыска является его обоснованность, которая определяется достаточностью оснований для его производства. Под достаточными основаниями следует понимать установленные в ходе расследования или полученные в результате оперативно-розыскных мероприятий проверенные данные, позволяющие предполагать, что у какого-либо лица или в каком-либо помещении находятся орудия преступления, ценности, предметы, документы или другие объекты, имеющие значение для расследуемого дела. См.: Михайлов А.И., Юрин Г.С. Обыск. М., 1971. С.9.

Процессуальным основанием обыска служит постановление следователя, вынесенное в соответствии со ст. 182 УПК РФ, санкционированное прокурором, или факт задержания подозреваемого по ст. 91 УПК РФ (если речь идет о личном обыске). Обыск может проводится в неотложном порядке в случаях, не терпящих отлагательства, может быть произведен без постановления суда, но с последующим уведомлением в суточный срок о произведенном обыске суда и прокурора.

Закон предоставил следователям большие права при производстве обыска, однако этими правами следует пользоваться разумно, в полном и точном соответствии с положениями Конституции РФ об основных правах граждан. См.: Лившиц Е.М., Белкин Р.С. Тактика следственных действий. М., 2000. С.53.

Успешный результат обыска в значительной степени определяется качеством его подготовки.

Согласно части 11 ст. 182 УПК РФ при производстве обыска участвует лицо, в помещении которого производится это следственное действие, либо совершеннолетние члены его семьи.

Правом присутствия обладают защитник, а также адвокат того лица, помещение которого обыскивается.

Нередко к производству обыска по уголовным делам о склонении к потреблению наркотических средств или психотропных веществ привлекаются специалисты (ст. 58, 168 УПК РФ): криминалисты, специалисты в области химии либо фармакологии, а также кинолог со служебно-розыскной собакой. См.: Ефимичев П.С., Ефимичев С.П. Расследование преступлений: теория, практика, обеспечение прав личности.

При необходимости вскрытия либо разрушения каких-либо преград, тайников в состав участников обыска следователь может включить также так называемых технических помощников из числа механиков, слесарей и т.д.

Вся работа по проведению обыска складывается из четырех стадий -- подготовительной, обзорной, детальной и стадии фиксации результатов обыска. См.: Рыжаков А.П. Следственные действия и иные способы собирания доказательств. М., 2000. С.191.

Подготовительная стадия заключается в проникновении оперативной группы на обыскиваемый объект и в проведении необходимых мероприятий, предшествующих обыску.

К месту обыска оперативная группа должна прибыть незаметно для обыскиваемого. В случае необходимости выставляются посты у дверей, окон.

Лицо, у которого намечается произвести обыск, может воспрепятствовать свободному входу следователя в обыскиваемое помещение, стремясь выиграть время, чтобы уничтожить или спрятать искомые предметы. Поэтому желательно, чтобы следователя сопровождал представитель общественности, работник ЖЭК, не вызывающий подозрения своим появлением и просьбой открыть дверь. В отдельных случаях проникновение в обыскиваемое помещение следует приурочить к тому моменту, когда кто-либо из проживающих откроет дверь, чтобы выйти из квартиры. Входить в обыскиваемое помещение следует всей группой, включая понятых. Если имеются данные, что преступник вооружен и намерен оказать сопротивление, могут быть проведены специальные комбинации по обеспечению безопасности и успешности проведения обыска.

Войдя в помещение, следователь называет себя, предъявляет служебное удостоверение, постановление о производстве обыска и предлагает лицу (хозяину или иному лицу), находящемуся в помещении (квартире), расписаться в постановлении. Всем присутствующим разъясняются их права и обязанности. Далее следователь сообщает, какова цель обыска, и предлагает лицу, (хозяину квартиры (помещения) или иному лицу) выдать орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, могущие иметь значение для дела.

Если требуемые предметы выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, следователь вправе ограничиться изъятием выданного и не производить дальнейших поисков. Однако добровольная выдача не отменяет автоматически обыска. Вопрос о его производстве решается, исходя из конкретных условий. Анализ практики показывает, что в 25% случаев, обыск в подобной ситуации продолжен. Например, следователь г.Тюмени, при проведении обыска в квартире Савельевой, жены подозреваемого Савельева, находящегося под стражей, предложила добровольно выдать наркосодержащие вещества, Савельева добровольно выдала пять небольших пакетиков вещества белого цвета весом около 50 граммов и сообщила, что больше ничего нет, но следователь дала указание оперативным работникам продолжить обыск и в ходе дальнейшего обыска было обнаружено 50 пакетиков вещества белого цвета весом около 300 грамм. См.: Материалы уголовного дела № 201000583/74.

Лицам, находящимся в обыскиваемом помещении, а также лицам, приходящим в это помещение, запрещается покидать его до окончания обыска, а также общаться друг с другом. Это правило не распространяется на врача, почтальона и других должностных лиц, пришедших в обыскиваемое помещение в силу исполнения своих служебных обязанностей. В случае необходимости следует произвести личный обыск всех лиц, находящихся в обыскиваемом помещении и приходящих во время обыска.

Ч.2 ст.184 УПК РФ указывает, что личный обыск может быть произведен без соответствующего постановления при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. См.: УПК РФ. М., 2010.

Иногда целесообразно повторить личный обыск и по окончании всей работы.

На подготовительной стадии производится обход помещений или участка местности, подлежащих обыску, при этом следователь непосредственно знакомится с обстановкой (расположением комнат, подсобных помещений, надворных построек и пр.) и уточняет окончательный план обыска, распределяет обязанности между участниками обыска, принимает решение о порядке применения технических средств, решает вопрос о последовательности поисков. См.: Лившиц Е.М., Белкин Р.С. Тактика следственных действий. М., 2000. С.50.

После проведения указанных мероприятий наступает наиболее обстоятельная стадия всей работы -- детальное обследование и поиски, т. е. собственно обыск.

Условием успешного осуществления детальной стадии обыска является планомерность, систематичность, полнота и тщательность поисков.

В помещении (комната, сарай, чердак), а также на замкнутой территории (двор) обыск наиболее целесообразно производить, последовательно передвигаясь вдоль стен (ограды) по часовой стрелке или наоборот и исследуя при этом все предметы, которые встречаются на пути, висят на стенах, и сами стены. После чего обыскиваются все предметы, находящиеся в центре помещения или двора. При проведении детального обыска избранную определенную последовательность его проведения следует осуществлять до конца обыска. Как правило, при проведении детального обыска каждый последующий объект изучается только после того, как закончен обыск предыдущего объекта.

Такой порядок, однако, не исключает в случае необходимости возможности выборочно обыскивать тот или иной объект или же, исходя из целесообразности, отдельные объекты или участки исследовать однородным способом, например проверить все места с помощью металлоискателя или переносной рентгеновской установки. Практика показывает, что иногда целесообразно начинать обыск с наиболее трудоемких объектов. Если в производстве обыска участвуют несколько сотрудников, можно проводить параллельные и встречные обследования. В ходе детального обыска обыскивающие не должны отвлекаться на выполнение иных заданий. Если следователь, производящий обыск, располагает информацией, полученной оперативным путем, о местах, где могут находиться спрятанные предметы, то к этим местам следует подходить постепенно, дабы не раскрыть источников получения этой информации. В ходе обыска ни одно из заявлений обыскиваемых лиц не должно, приниматься на веру. Любое заявление должно быть проверено, но искать нужно всюду, где только могут находиться разыскиваемые предметы, при этом, однако, следует помнить, что согласно требованию ст. 182 УПК РФ производящий обыск должен избегать повреждений обстановки, не вызываемых необходимостью. См.: Шейфер С.А. Следственные действия. Понятие, виды. М., 2004. С.115.

Во время обыска следователь или другое специально выделенное лицо наблюдают за поведением обыскиваемых, их реакцией на происходящее. При наблюдении надо подмечать реакцию обыскиваемых на действия следователя и критически относиться к замеченным признакам, поскольку они могут быть инсценированы. Именно профессиональная наблюдательность дает хорошие результаты для отыскания доказательств по делу. Для этого следует изучать способы совершения и сокрытия преступлений, способы сокрытия вещественных доказательств, уловки преступников. Умение распознать психическое состояние обыскиваемого в тот или иной момент облегчает поиски спрятанных им предметов.

Положительные результаты дает так называемая «словесная разведка», которая заключается в том, что следует назвать вслух очередные объекты обыска, наблюдая при этом за поведением присутствующих, т. е. за тем, какое это окажет действие на лиц, у которых производится обыск. Такая «словесная разведка» дает возможность проконтролировать реакцию обыскиваемых лиц. См.: Лившиц Е.М., Белкин Р.С. Тактика следственных действий. М., 2000. С.52.

Рекомендуется в процессе обыска создавать у обыскиваемых лиц убеждение в том, что искомое будет обязательно найдено. Такое убеждение следует подкреплять тщательностью обыска, что в свою очередь может привести обыскиваемого к добровольной выдаче искомых предметов.

Весьма важно знать профессиональные навыки обыскиваемого, поскольку, как показывает практика, преступник в ряде случаев, пряча предметы, пользуется привычными производственными приемами. Известны также случаи, когда соучастники используют одни и те же приемы сокрытия ценностей. Это нужно учитывать при проведении обыска по групповым делам.

Если в обыске участвуют несколько сотрудников и он проводится в большом помещении, на местности или же при групповом обыске, следует наладить взаимную информацию обо всем обнаруженном.

При проведении сложного обыска рекомендуется также делать перерывы для отдыха.

В ходе детального обыска приходится решать вопрос об относимости обнаруженных вещей к делу. При этом следует исходить из несоответствия характера найденных предметов личности обыскиваемого, неубедительного объяснения - по поводу происхождения этих предметов, подозрительного поведения обыскиваемых лиц в отношении определенного предмета, а также необычного способа его хранения.

При проведении детального обследования не следует отвлекаться от выполнения основной работы по проведению обыска, необходимо не торопясь исследовать все части строения и предметы, в которых может быть укрыто искомое, учитывая, что вещи могут быть разобраны. Нужно обязательно проверять и такие объекты, которые неприятны для восприятия (грязное белье, мусорные ящики и пр.), так как обыскиваемый может специально спрятать искомое в таких местах, надеясь на брезгливость со стороны лиц, производящих обыск.

Заключительная стадия обыска -- стадия фиксации хода и результатов его проведения. От полноты и объективности фиксации хода и результатов обыска зависит доказательственное значение этого следственного действия. По окончании обыска или выемки независимо от их результатов тут же на месте составляется протокол. См.: Лившиц Е.М., Белкин Р.С. Тактика следственных действий. М., 2000. С.53.

Таким образом, обыск является одним из наиболее важных следственных действий, направленных на собирание доказательств по делу, заключающееся в отыскании и изъятии предметов или документов, имеющих доказательственное значение по уголовному делу, обнаружении трупов или живых лиц, а также денег и ценностей, нажитых преступным путем, в помещениях, иных местах или у лиц, где, по имеющимся данным, они спрятаны.

Как показало изучение уголовных дел, находящихся в производстве следственного отдела УВД по г.Тюмени, в ходе которого было установлено, что обыски были проведены по 8 уголовным делам, возбужденным по ст.158, 228 УК РФ; выемки проводились по 20 уголовным делам, возбужденным по 159, 160 УК РФ, что составило 16% уголовных дел, по которым были проведены обыска, и 40% дел, по которым были проведены выемки. Полученные цифры свидетельствуют о том, что данные следственные действия не достаточно часто применяются в ходе предварительного расследования, в основном применение связано со специфическими преступлениями, такими как, незаконный оборот наркотических средств, кражи (т.е. как правило, проведение обыска у подозреваемого дома), выемки связаны, как правило, с изъятием документов (бухгалтерских, кредитных и т.д.) по уголовным делам о мошенничестве и присвоению или растрате.

Вместе с тем, анализ следственной и судебной практики показывает, что особенно к обыску, прибегают довольно редко, это в определенной степени обусловлено недостаточно полной проработкой процессуальных, тактических и иных приемов данного следственного действия. Несмотря на то, что данное следственное действие имеет судебный контроль, но можно сказать, что данное явление в судопроизводстве массовое, процедура его осуществления урегулирована далеко не полно, имеющиеся нормы содержат массу юридико-технических погрешностей. Например, назвав ст.165 УПК "Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия", законодатель распространил описанную в ней процедуру получения судебного разрешения на некоторые процессуальные действия (ст. 115 - 116, ч. 3 ст. 217 УПК РФ), несмотря на то, что природа последних значительно отличается от существа следственного действия.

2.2 Производство выемки

Производство выемки регламентировано ст. 183 УПК РФ, в которой указано, что в случае необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, следователь производит их выемку. Различие между обыском и выемкой состоит в том, что при выемке заранее известны искомый предмет и его местонахождение.

Основанием для выемки являются данные, установленные при расследовании, о наличии у конкретного лица или организации определенных предметов, которые могут иметь значение вещественных доказательств по делу, либо документов, содержание которых имеет значение для дела. См.: Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс. М., 2004. С. 299.

Порядок производства выемки такой же, как и при обыске.

По общему правилу, выемка не требует специального дополнительного разрешения (санкционирования). Однако из этого правила имеется широкий круг исключений.

1. По судебному решению производится выемка: См.: УПК РФ. М., 2010.

а) в жилище (п. 5 ч. 2 ст. 29);

б) предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну (ч.3 ст.183 УПК РФ);

в) документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях (п. 3 ст.183);

г) вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард (ч.3 ст.183 УПК РФ);

д) почтово-телеграфных отправлений (ч. 2 ст. 185 УПК РФ).

По судебному решению, должна производиться выемка не только почтово-телеграфных отправлений, но и иных сообщений, например, пейджинговых, электронной почты, что вытекает из содержания ст. 23 Конституции РФ.

Государственная тайна, согласно ст. 2 Закона РФ от 21.07.93 г. «О государственной тайне», -- это защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.

Выемку документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной, целесообразно проводить в порядке, согласованном с руководителем соответствующего учреждения, отвечающего за соблюдение этой тайны. Выемка предметов и документов, содержащих охраняемую федеральным законом тайну, производится по судебному решению.

Федеральными законами предусмотрены следующие виды тайн: См.: Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс. М., 2008. С.333.

1) тайна частной жизни, личная, семейная тайна (ч. 1 ст. 23 Конституции РФ);

2) аудиторская тайна (ст. 8 Федерального закона от 7.08.01 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности»);

3) банковская тайна (ст. 857 ГК РФ; ст. 183 УК РФ; ст. 26 Закона РФ от 02.12.90 г. «О банках и банковской деятельности»);

4) врачебная или медицинская тайна (ст. 61 Закона РФ от 22.07.93 г. «Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан»; ч. 2 ст. 15 Семейного кодекса РФ; ст. 9 Закона РФ от 02 .07.92 г. «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»);

5) коммерческая или производственная тайна (ст. 183 УК РФ; ст. 139 ГК РФ);

6) налоговая тайна (ст. 102 Налогового кодекса РФ; ст. 183 УК РФ);

7) служебная тайна (ст. 139 ГК РФ);

8) тайна голосования на выборах или референдуме (ст.7 Федерального закона от 12.06.2002 «Об основных гарантиях избирательных прав граждан и права на участие в референдуме граждан РФ»; ст. 142 УК РФ);

9) тайна завещания (ст. 1123 ГК РФ);

10) тайна исповеди (ст.3 Закона РФ от 26.09.97 г. «О свободе совести и о религиозных объединениях»);

11) тайна источника информации средства массовой информации или редакционная, журналистская тайна (ст.41 Закона «О средствах массовой информации»);

12) тайна о мерах безопасности в отношении участников уголовного процесса, тайна предварительного расследования (ч. 9 ст. 166, ст. 161 УПК РФ);

13) тайна персональных данных работника (ст. 86 Трудового кодекса РФ);

14) тайна совершения нотариальных действий (ст. 16, 27 Закона РФ от 11.02.93 г. «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате»);

15) тайна совещательной комнаты (ст. 298, 341 УПК РФ);

16) тайна страхования (ст. 946 ГК РФ);

17) тайна усыновления (ст. 139 Семейного кодекса РФ, ст. 155 УК РФ).

18) тайна закрытого ключа электронной цифровой подписи (ст. 12 Федеральный закон от 10.01.02 г. «Об электронной цифровой подписи»).

Кроме того, процессуальными особенностями обладает выемка в неотложной ситуации (ст.157; ч.5 ст.165 УПК РФ); выемка у лиц, обладающих дипломатическим или служебным иммунитетом (ч. 2 ст. 3; ст. 450 УПК РФ).

Постановление о производстве выемки и ее результаты могут быть обжалованы в суд.

Таким образом, выемка обязательно производится на основании мотивированного постановления следователя. Выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной, производится только с санкции прокурора или его заместителя в порядке, согласованном с руководителем соответствующего учреждения.

При проведении выемки действия следователя сводятся обычно к тому, что он предлагает лицу или руководителю учреждения выдать определенный предмет, а в случае отказа производит принудительное изъятие.

На практике в некоторых случаях выемку оформляют протоколом добровольной выдачи, не вынося при этом специального постановления. Такая практика не отвечает требованиям закона. В любом случае выемку следует оформлять, руководствуясь ст.183 УПК РФ. См.: Шейфер С.А. Следственные действия. Понятие, виды. М., 2004. С.120.

Иногда на практике выемку подменяют истребованием необходимых предметов и документов, в ряде случаев это приводит к тому, что заинтересованные лица получают возможность заменить, скрыть или частично уничтожить требуемые объекты. Вот почему замена выемки истребованием тех или иных предметов и документов крайне нежелательна. Выемка может быть произведена как из помещения, гак и из другого места, находящегося во дворе, в саду и т. д.

Таким образом, в ходе исследования мы установили, что для успешного и законного проведения обыска или выемки необходимы следующие условия: См.: Ефимичев П.С., Ефимичев С.П. Расследование преступлений: теория, практика, обеспечение прав личности. М., 2009. С.121.

1. Обязательное присутствие понятых (не менее двух).

2. Обеспечение лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи, а при невозможности их присутствия, приглашаются представители домоуправления, администрации.

3. Присутствие представителей учреждения, организации, в помещениях которых производится обыск или выемка.

4. Разъяснение лицам, присутствовавшим при производстве обыска и выемки, их прав и обязанностей.

5. Производство обыска или выемки в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства, не допускается.

6. Приступая к обыску или выемке, следователь обязан предъявить постановление об этом.

7. Следователь должен принимать меры по сохранению в тайне обстоятельств интимной жизни лица, в нем проживающего (в помещении) при производстве обыска и выемки.

8. При производстве обыски или выемки следователь должен изымать предметы и документы, могущие иметь отношение только к делу, а также запрещенные к обращению, независимо от их отношения к делу.

9. Личный обыск может проводиться только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых того же пола.

10. Выемка и обыск в помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, и в которых проживают члены диппредставительств и члены их семей, производятся в присутствии прокурора и представителя МИДа с согласия дипломатического представителя. Согласие испрашивается через МИД.

11. Наложение ареста на корреспонденцию и выемка ее в почтово-телеграфных учреждениях производится только по определению или постановлению суда.

12. О производстве обыска или выемке составляется протокол с соблюдением требований ст. 141 УПК РФ. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого произведен обыск или выемка.

2.3 Фиксация результатов обыска и выемки

Средствами фиксации обыска является составление протокола, вычерчивание необходимых планов и схем, применение фотографии, звукозаписи, киносъемки, видеозаписи.

В соответствии со ст. 182,183 УПК РФ протокол обыска и выемки является основным процессуальным средством фиксации их результатов. См.: Радченко В.И. Уголовный процесс. М., 2006. С.296. В протоколе подробно излагаются сведения о найденных предметах и месте их обнаружения. При этом точно указываются общие и частичные признаки изымаемых предметов: название, размер, форма, цвет или оттенок, качество, количество, маркировочные обозначения, номера, отличительные знаки, упаковка, отмечаются повреждения; если изымаются однородные предметы, то прописью указывается их количество.

При изъятии ценных бумаг, облигаций, сберкнижек, аккредитивов, сохранных свидетельств указываются все реквизиты этих документов. Иностранная валюта и российские деньги заносятся в протокол с указанием общей суммы, а в тех случаях, когда они представляют интерес как индивидуально определенные, следует в протоколе указать серию и номер каждой купюры. Если обыскиваемый заявляет, что изымаемые предметы сделаны из благородных металлов, нужно подробно описать каждый предмет, указав, есть на нем проба или нет. Описываются и зарисовываются определенные обозначения, имеющиеся на антикварных изделиях.

В случае вскрытия каких-либо хранилищ в протоколе указывается, чем это было вызвано. При обнаружении тайников описывается их устройство, размеры, поскольку само наличие тайника наряду с содержимом может являться уликой. В протоколе следует указать, какие предметы были выданы при обыске добровольно.

Если в процессе обыска применялись технические средства, то это должно быть отражено в протоколе с указанием названий и типов приборов. В протоколе отмечается, что о применении технических средств были уведомлены лица, участвующие в производстве обыска.

В заключительной части протокола указывается, какие предметы были изъяты и упакованы, какой печатью опечатаны, кому и что именно было передано на ответственное хранение. Протокол обыска и выемки составляется в трех экземплярах через копировальную бумагу, причем первый экземпляр остается в деле, второй экземпляр вручается обыскиваемому под расписку, а третий вместе с изъятыми предметами сдается в камеру хранения вещественных доказательств. Все страницы оригинала и копий должны быть подписаны лицом, производившим обыск, понятыми, другими участниками обыска и обыскиваемым лицом, а при его отсутствии -- представителем местных властей или домоуправления. В протокол обыска не вносятся какие-либо объяснения обыскиваемого о происхождении изымаемых вещей и пр.

Наряду с составлением протокола обыска, для фиксации его результатов можно изготовлять планы, схемы, использовать фотосъемку, а в некоторых случаях и видеосъемку.

Фотосъемка, применяемая в процессе обыска, производится по правилам судебной фотографии, при этом следует сфотографировать место, где было обнаружено искомое, в частности тайники, объекты; обнаруженные в ходе обыска предметы, оставленные на ответственное хранение, с тем чтобы последние не были заменены. В случае применения фотосъемки и других технических средств фиксации при составлении протокола обыска следует руководствоваться ст. 182 УПК РФ. Если вещественные доказательства по каким-либо причинам не могут храниться при уголовном деле, то они должны быть сфотографированы. Фотоснимки, сделанные на месте обыска, дают суду наглядную доказательственную информацию об изымаемых предметах, местах их хранения, в частности о различных тайниках, а также исключают возможность ссылаться на подмену изъятых предметов лицом, проводившим расследование.

Если необходимо в наглядной форме запечатлеть какие-либо объекты, в частности устройство тайников, то в этих случаях наиболее четкое представление о тайниках даст его детальный план.

После того, как обыск завершен и сотрудники доставили деньги, ценности и вещи в служебное помещение, следует руководствоваться инструкцией, согласно которой изъятые деньги, ценности и вещи подлежат учету и хранению в органах МВД наравне с государственными денежно-материальными ценностями. Не позднее следующего дня после изъятия они должны быть сданы в финансовый аппарат соответствующего органа МВД. См.: Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс. М., 2008. С.336.

Протокол является основным документом, в котором фиксируются результаты обыска. Дополнительными (вспомогательными) средствами фиксации служат фотоснимки, киносъемка и видеозапись, планы и схемы.

В соответствии с ч. 10 ст. 182 УПК РФ, изъятые при обыске (как и при выемке) предметы и документы в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями понятых. Известно немало случаев, когда во время обыска, особенно по делам об экономических преступлениях, в процессе следственного действия не только невозможно детально описать каждый изымаемый предмет, но даже пересчитать их (например, большое количество драгоценных камней, вывезенная для противоправного уничтожения бухгалтерская документация крупной компании и т.д.). В этом случае следователь по возможности максимально точно, но уже в обобщенном виде должен описать эти предметы (документы), предъявить понятым и другим участникам обыска, упаковать, опечатать и заверить подписями понятых и своей собственной. Пример такого описания: журнал-ордер № 6 в папке коричневого цвета на 65 листах, блокнот красного цвета без надписей на 46 листах, папка желтого цвета с надписью "учредительные документы ООО "Звезда" на 94 листах, папка с черновыми записями на 237 листах и т.д.

В дальнейшем упакованные предметы вскрываются и осматриваются обязательно в присутствии понятых (желательно тех же, что присутствовали при обыске), после чего приобщаются к делу, направляются на экспертизу, уничтожаются или возвращаются их владельцу.

В некоторых случаях во время обыска или выемки изымается информация в электронном виде, содержащаяся на магнитных носителях, используемых в работе компьютеров. Изъятие этой информации возможно в двух вариантах: См.: Шейфер С.А. Следственные действия. Понятие, виды. М., 2004. С.125.

1) изымается сам магнитный носитель (жесткий диск, или винчестер, гибкие магнитные диски (дискеты), компактные оптические, оптико-магнитные диски и иные съемные накопители);

2) изымается лишь относящаяся к делу (если ее возможно вычленить) информация. Изъятие такой информации может сопровождаться ее электронным копированием либо распечаткой на бумажных носителях. В любом случае эти действия фиксируются в протоколе, изымаемый магнитный носитель необходимо опечатать, а распечатанную на бумажном носителе информацию - заверить подписями понятых и следователя, печатью следователя или организации, где произведен обыск (выемка).

Результаты произведенных обыска и выемки фиксируются в протоколе, который должен содержать сведения о ходе этих действий и их результатах. В процессе обыска следователю рекомендуется применять диктофон для того, чтобы использовать необходимую информацию полученную по ходу обыска при составлении протокола. Так, в протоколе отмечается, какие объекты выданы добровольно, что и где обнаружено, каковы индивидуально-определенные признаки обнаруженных объектов (внешний вид, размер, вес, количество, цвет, дефекты), документов (материал, реквизиты, способ исполнения, цвет красителя, начальная и конечная фраза текста), отмечаются негативные обстоятельства, причины принудительного вскрытия хранилищ, что и как было вскрыто, не оказывал ли противодействие обыскиваемый, применялись ли научно-технические средства. Изъятое описывается в протоколе, но при этом не следует делать каких-либо выводов об их ценности, сорте, качестве, формирование которых возможно только при проведении экспертных исследований.

При обнаружении тайников подробно указываются места их расположения, устройство, размер предметов, признаки упаковки. См.: Васильев А.Н. Тактика отдельных следственных действий. М., 1991. С.65. Обнаруженные в нем предметы фотографируются. В тех случаях, когда изымается множество предметов, составляется опись, которая прилагается к протоколу. В качестве дополнительного иллюстративного материала в процессе обыска или выемки возможны графические средства фиксации (планы, схемы). В протоколе также отражается факт применения фото-, киносъемки, а иногда видеозаписи. Доказательственное значение фотоснимков как носителей сведений об обстоятельствах дела повышается, если к делу приобщаются не только фотоснимки, но и негативные пленки. Приобщение к делу негативной пленки позволяет убедиться в подлинности фотоснимков. В протоколе должно быть указано, какие конкретные предметы изымаются и приобщаются к делу, какие передаются на хранение и кому (под сохранную расписку). Все изымаемые объекты снабжаются бирками, ярлыками, жетонами с удостоверительными подписями лица, у которого произведено истребование, понятых и других присутствующих при этом лиц.

Протокол составляется в двух экземплярах, один из которых под расписку вручается обыскиваемому или лицу, у которого производилась выемка.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Подводя итог выпускной квалификационной работе, хочется отметить, что собирание доказательств в ходе уголовного судопроизводства осуществляется путем проведения следственных и иных процессуальных действий. Важное значение при этом, имеет получение доказательственной информации о причастности того или иного лица к расследуемому событию. Указанная информация, может раскрываться через следы преступления, на предметах, тем или иным образом, связанных с расследуемым преступлений. Таким образом, тщательно подготовленный, безупречно организованный и спланированный обыск дает в распоряжение следователя ценные данные, которые помогают изобличить преступника и раскрыть преступление. Это одно из самых действенных процессуальных средств обнаружения доказательств.

В работе исследованы вопросы, касающиеся процессуальных особенностей подготовки и проведения таких следственных действий, как обыск и выемка. Анализ следственной практики показал, что следователи сталкиваются с необходимостью проведения данных следственных действий, но проводят их в недостаточном количестве.

В отличие от обыска, предметы и документы подлежащие изъятию в ходе выемки, не разыскиваются, а лишь добровольно или принудительно изымаются у конкретного лица. Если в ходе выемки возникает необходимость поиска определенного предмета или документа, то она перерастает в обыск.

Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 УПК РФ.

Таким образом, линия поведения осуществляющего расследования лица, включающая с себя познавательные и организационно-технические приемы, является центральным звеном наиболее эффективного проведения таких следственных действий, как обыск и выемка.

Учитывая, что в большинстве своем следственные действия носят неотложный характер и зачастую осуществляются для обнаружения и фиксации следов преступления, а также доказательств, требующих незамедлительного закрепления, изъятия и исследования, при промедлении их производство просто теряет смысл. К тому же обыск и выемка носят, для лица, у которого они производятся, внезапный характер.

На практике возникает вопрос об обеспечении обоснованности проведения обыска или выемки в жилище в исключительных случаях, не терпящих отлагательств.

Проблема обоснованности решений следователя о проведении следственных действий приобрела в последние годы особое значение. Суть проблемы - в преодолении субъективизма при принятии решения, ибо неоправданное проведение обыска, выемки и других следственных действий, связанных с принуждением, без наличия процессуальных оснований может существенно ущемить конституционные права участников следственных действий.

В соответствии со ст. 25 Конституции РФ жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения. В ч.5 ст. 165 УПК РФ предусмотрена возможность в исключительных случаях производить обыск и выемку в жилище на основании постановления следователя до получения судебного разрешения с последующим уведомлением об этом в течение 24 часов судьи и прокурора. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола для проверки законности принятого следователем решения и в связи с этим оценки допустимости полученных доказательств.

Сложность решаемой следователем задачи и отсюда возрастающая опасность нарушения закона вызвана неопределенностью понятия: исключительность случаев, не терпящих отлагательства, используемого в ч.5 ст. 165 УПК РФ. Решать этот вопрос приходится следователю на основе своего правосознания. Вместе с тем правосознание части следователей испытывает на себе профессиональную деформацию, в силу чего в своей работе иногда ими отдается предпочтение практической целесообразности в ущерб законности.

Требования принципа неприкосновенности жилища обусловливают возможность ограничения данного конституционного права лишь при наличии соответствующих оснований. Причем, как верно замечает Л.И. Герасимова, не следует смешивать две процессуальные категории - "основания производства обыска" и "случаи, не терпящие отлагательства". С одной стороны, наличие достаточных оснований само по себе не вызывает необходимости производства обыска в неотложных случаях. С другой - возникновение не терпящих отлагательства случаев не означает, что обыск может быть проведен без достаточных оснований, лишь в результате умозрительного вывода следователя. Для производства данного следственного действия необходимо, чтобы в материалах уголовного дела содержались доказательства, подтверждающие как необходимость производства обыска, так и необходимость использования особого правового режима при его производствеГерасимова Л.И. Реализация принципа неприкосновенности жилища при производстве следственных действий // Адвокат. 2005. № 1. С. 24..

Таким образом, можно констатировать, что законность проведения осмотра жилища, обыска и выемки в жилище в исключительных случаях, не терпящих отлагательств, обеспечивается наличием и отражением в деле:

1) убедительных данных, свидетельствующих о необходимости неотложного производства этих следственных действий;

2) данных о нахождении в жилище объектов, имеющих значение для расследуемого дела;

3) неукоснительного соблюдения процессуального регламента указанных следственных действий

Обыск в жилище как следственное действие по своей природе является мерами принудительными и государство в силу своей ответственности перед человеком, личностью должно проявить особое внимание к законодательной регламентации таких действий, а именно: их оснований, порядка проведения, круга лиц, полномочных их совершать. Регламентируя все это, законодатель должен руководствоваться целью ограничить сферу принуждения, применяемого к гражданину действительной потребностью в данном следственном действии для раскрытия преступления, изобличения виновных, а равно недопущения привлечения к уголовной ответственности и осуждения невиновных. Признание принудительной природы следственных действий обязывает следователя, суд с особой тщательностью проверять, есть ли предусмотренные законом основания для совершения данного следственного действия, и строго следовать его процедуре.

Следующей проблемой является отсутствие законодательно закрепленного определения понятия «обыск». Это значительно усложняет применение данного вида следственного действия на практике и ведет к расширительному толкованию.

Уголовно-процессуальный Кодекс РФ не раскрывает само понятие обыска, в ст. 182 УПК РФ закреплены только основания и порядок производства обыска.

На наш взгляд, определение, данное Рыжаковым А. П., достаточно полно характеризует данное следственное действие. Обыск - есть следственное действие, производимое путем принудительного обследования помещения или иного места либо лица с целью отыскания и изъятия орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, а также других предметов и документов, могущих иметь значение для дела. См.: Рыжаков А.П. Следственные действия и иные способы собирания доказательств. М., 2000. С.185.

Аналогичное положение наблюдается и с выемкой. Определение данного понятия также не закреплено на законодательном уровне. На наш взгляд достаточно полно характеризует данное следственное действие следующее определение. Выемка - самостоятельное следственное действие, состоящее в изъятии у физического или юридического лица определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, когда точно известно, где и у кого они находятся.

На основании вышеизложенного, представляется необходимым внести изменения в Уголовно-процессуальный кодекс и закрепить в нем определения вышеуказанных понятий.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ

Антипов В.П. Тактика обыска и выемки. /В.П. Антипов. - М.: МГУ, 1991. -80с.

Арсенов Т.Б. Процессуальная самостоятельность лиц, осуществляющих досудебное производство по уголовным делам. /Т.Б. Арсенов. // Российский следователь. - 2009. №18. - С.41-43

Баев О.Я. Тактика следственных действий: Учебное пособие. / О.Я. Баев. - Воронеж: НПО «МОДЭК», 1995. -224с.

Баев О.Я., Солодов Д.А. Статья 182. Основания и порядок производства обыска. / О.Я.Баев, Д.А. Солодов. // Комментарий к УКП РФ: Научно-практическое издание / Под общ. ред. В.В.Мозякова, Г.В. Мальцева, И.Н. Барцица.- М.: Книга-Сервис, 2003.- С.618.

Бедняков В.С. Непроцессуальная информация и ее использование при расследовании преступлений. /В.С. Бедняков. - М.: Юридическая литература, 1991. - 120с.

Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс. /Б.М.Безлепкин. - М: ПРОСПЕКТ, 2004. - 360с.

Белкин Р.С. Профессия - следователь. / Р.С. Белкин. - М.: Юристъ, 1998. - 168с.

Белкин Р.С. Собирание, исследование и оценка доказательств. Сущность и методы. / Р.С. Белкин. - М.: Наука, 1966. -120с.

Варданян А.В. Обыск и проблемы участия понятых в его производстве. /А.В. Варданян. // Общество и право. - 2008. - №2. - С.53

Васильев А.Н. Защита права на неприкосновенность жилища лицом, у которого производится обыск. /А.Н. Васильев. - // Законность. - 2005. - №3. - С. 54-57.

Васильев А.Н. Тактика отдельных следственных действий. /А.Н. Васильев. - М.: Юридическая литература, 1981. - 112с.

Гусаков А.Н., Филющенко А.А. Следственная тактика. Учебное пособие. / А.Н.Гусаков, А.А.Филющенко. - Свердловск: ИУУ, 1991. - 198с.

Дежнев А.С. Особенности учета родственных отношений при производстве следственных действий /А.С. Дежнев // Российский следователь. - 2005. - №11.- С.15-17.