Нотариат: от государственного к частному
Нотариат в современной России: понятие и задачи, которые ставит перед ним нынешняя действительность, основные факторы из истории. Постепенный переход государственного нотариата к частному и особенности его правового развития в республике Марий Эл.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | курсовая работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 27.08.2010 |
| Размер файла | 69,8 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
СОДЕРЖАНИЕ
Перечень сокращений, терминов
Ведение
1 Историко-правовые аспекты зарождения и развития нотариата в России
1.1. История возникновения и развитие нотариата
1.2. Понятие и задачи нотариата
2 Переход к частному нотариату
2.1 Государственный нотариат
2.2.Частный нотариат
2.3. Нотариальный опыт в Марий Эл
3 Характеристика законодательства и развитие нотариата
3.1 Характеристика законодательства о нотариате
3.2 Перспективы развития нотариата
Заключение
Список использованных источников
Приложения
Перечень сокращений, условных обозначений, символов, единиц, терминов
ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации: Части первая, вторая и третья
ГПК РФ - Гражданский процессуальный кодекс, принятый Государственной Думой 23 октября 2002 года, одобренный Советом Федерации 30 октября 2002 года.
ЕС - Европейское Сообщество
Основы о нотариате - Основы законодательства РФ о нотариате. Приняты Верховным Советом РФ 11 февраля 1993 года.
РФ - Российская Федерация
УК РФ - Уголовный кодекс Российской Федерации
ФНП - Федеральная нотариальная палата
Конституция РФ - Конституция Российской Федерации, принятая 1993 году
ВВЕДЕНИЕ
В последние годы в деятельности нотариата произошли определенные перемены. В связи с переходом к рыночным экономическим отношениям, многообразию форм собственности, развитию предпринимательства, выходу в экономические пространства возникла необходимость реформирования нотариата. И в настоящее время российский нотариат терпит ряд существенных изменений, что делает выбранную мной тему актуальной. В 1993 году был принят новый закон о нотариате "Основы законодательства РФ о нотариате", который официально утвердил в нашей стране частный нотариат. Отныне в одном экономическом пространстве существуют два нотариуса: государственный и частный. Разница между ними лишь в том, что государственный нотариус передает всю пошлину за совершение нотариальных действий государству и получает от него гарантированную заработную плату, нотариус занимающийся частной практикой взимает тариф, который остается у него полностью (за исключением выплат налогов и других выплат, предусмотренных законом).
В 1995 году российский нотариат в лице Федеральной нотариальной палаты был принят в члены одной из крупнейших и почитаемых среди международных негосударственных организаций - Международный Союз Латинского нотариата, в состав которого входит 66 национальных нотариальных организаций (Европы, Азии, Америки, Африки) и который имеет свои официальные представительства в ООН, Совете Европы и во многих других межгосударственных, межправительственных и неправительственных международных организациях.
С появлением первых сделок на приобретение права собственности российский нотариат стал испытывать новый интерес к себе как со стороны государственной власти, так и со стороны обывателей. В условиях формирования рынка и развития с ним связанных гражданских правоотношений, органы нотариата стали приобретать решающее значение
Новые законы Российской Федерации, принятые в 90-х годах, такие как о собственности, об аренде, о земле, об акционерных обществах, о ценных бумагах, о предпринимательстве, о приватизации и другие, связанные с переходом страны к рыночным отношениям, позволили значительно усилить влияние нотариата на укрепление гражданско-правовых отношений, расширить круг совершаемых нотариальных действий, увеличить количество удостоверяемых договоров, соглашений, доверенностей и иных сделок, ввести в гражданский оборот неизвестные ранее виды юридических документов11 Гражданский процесс. Учебник. М., 1996, ст. 490.
Целью данной работы является проведение параллели между государственным нотариатом и частным, который совсем недавно вновь занял место в системе государственных органов России; показать плюсы и минусы государственного и частного нотариата.
Показать, что же из себя представляет нотариат в современной России; раскрыть понятие и задачи нотариата, которые ставит перед ним нынешняя действительность какова его история. Этому посвящена первая глава дипломной работы. Во второй главе рассматривается постепенный переход государственного нотариата к частному и особенности развития его в республике Марий Эл.
В третьей главе проанализирована действующая законодательная база о нотариате, проблемы, касающиеся дальнейшей судьбы нотариата в нашей стране, я попытаюсь:
раскрыть понятие нотариата, показать историю становления российского нотариата и мировой опыт нотариата стран латинского нотариата;
проанализированы основные проблемы нотариата на современном этапе развития, связанные: во-первых, с применением нового законодательства в нотариальной деятельности, а во-вторых, с дальнейшей судьбой российского нотариата;
сделаны выводы по исследуемой теме.
Работа написана на основе законодательного и нормативного материала, научной литературы, публикаций, нотариальной практики.
Проблемой нотариата занимаются такие ученые, юристы как О.Хыштикуев, заслуженный юрист РФ, кандидат юридических наук, доцент, В.Ярков, доктор юридических наук, профессор.
Особое влияние оказал на мою работу Репин В.С. - один из разработчиков Основ законодательства о нотариате. Автор настольной книги нотариуса обобщил свой опыт и на его основе объяснил свое видение отдельных вопросов нотариальной практики.
1. ПОНЯТИЕ И РАЗВИТИЕ НОТАРИАТА В РОССИИ
1.1 История возникновения и развитие нотариата
Ранее всего нотариат развился в Италии еще в середине VIII века11 Долгов М.А. Большая история нотариата //Нотариус. - 2000. - №3. - С.76-80.. Его прообразом был древнеримский институт табеллионов (tabelliones, или notarii) - лиц, занимавшихся под контролем государственной власти сочинением юридических актов. В конце XIX века образцом устройства нотариата стала Франция, когда Карл Великий установил концепцию нотариата, неразрывно связанную с магистратурой. Сначала нотариус представлял собой нечто вроде секретаря суда, который составлял договоры и отдавал их на подпись судье. Затем очень быстро нотариус наравне с судьями стал держателем Государственной печати и прямым представителем государственной власти, имеющим полномочия удостоверять договоры. Стать нотариусом могло только лицо, проработавшее не менее 6 лет в нотариальной конторе. После этого необходимо было сдать специальный квалификационный экзамен. Функции нотариата были очень
широки. Нотариусы освидетельствовали все акты и договоры, составляли описи имущества, выдавали разного рода свидетельства, совершали публичные продажи. Поэтому к этой должности допускались только "благонадежные" лица, внесшие залог, размер которого зависел от доходности конторы. Должности нотариуса были несменяемыми. Взыскания на "провинившегося" налагались советами нотариусов, которые избирались профессиональным собранием. Статус нотариуса был настолько весом, что нотариальные акты имели, безусловно, доказательную силу и исполнялись без особого судебного решения. Формы же нотариального производства, равно как и ответственность нотариусов, подробно регламентировались законами.
Что до России, то здесь до революции нотариус был одним из уважаемых и высококвалифицированных специалистов. Первые российские нотариальные акты стали заключаться в XIV-XV веках. Мытники в присутствии свидетелей на рынках регистрировали сделки, за совершение которых сбирались пошлины и сборы. В 1649 году, в период правления царя Алексея Михайловича, по статьям Соборного уложения "писать на дому" разрешалось только определенные акты: о займе денег или хлеба (в деревнях на суммы не свыше 10 рублей), сговорные свадебные записи и духовные завещания.
Остальные юридические акты должны были составляться площадными подъячими. Радикальную реформу нотариат России впервые пережил в 1866 году. Тогда Положение о нотариате получило силу закона, по которому нотариусы числились на государственной службе без права занимать какую-либо иную должность. Сфера юрисдикции нотариуса распространялась только на округ окружного суда, в ведомстве которого он состоял. Желающий примкнуть к сообществу нотариусов должен был пройти собеседование с комиссией, состоявшей из председателя окружного суда, прокурора и старшего нотариуса, после чего внести определенный залог в окружной суд. Из этого залога удовлетворялись взыскания по должности и частные долги нотариуса11 Ляпидевский Н. История нотариата // Нотариальный вестник. - 1997. - №3. С.51-53..
Уволить нотариуса мог только старший председатель судебной палаты по представлению председателя окружного суда или по решению суда. Должность нотариуса не могли занимать иностранцы. Помимо строго установленных пошлин и сборов в пользу казны, нотариус по добровольному соглашению с обратившемуся к нему лицу взимал плату в свою пользу. Если такового соглашения не было, то услуги нотариуса оплачивались по таксе, устанавливаемой с высочайшего утверждения министерством юстиции совместно с министерством внутренних дел и министерством финансов. Правда, требования платы сверх таксы Правительствующий Сенат считал вымогательством, поэтому соглашение должно было быть обязательно добровольным.
Чем интенсивнее работал нотариус, тем больше он получал. Однако, даже при личной заинтересованности в увеличении числа сделок нотариус не мог себе позволить совершать любые нотариальные действия, поскольку любая сделка обеспечивалась его залогом. Если на покрытие взыскания залог был израсходован полностью или частично, нотариус временно отстранялся от должности до пополнения залога. В случае же невосполнения залога в течение шести месяцев нотариус увольнялся с должности. Жалобы на нотариусов приносились в 2-недельный срок окружному суду и самому нотариусу. Последний обязан был в течение недели представить в суд свои объяснения. Надзор за деятельностью нотариусов и взыскания с них за упущения и злоупотребления по должности подчинялись общим правилам об ответственности должностных лиц судебного ведомства. Таким образом, нотариальная система России до революции 1917 года практически ничем не отличалась от нотариата большинства европейских государств. Нотариальные документы, составленные российскими нотариусами, принимались во всех странах.
После Октябрьской революции свободный нотариат России коренным образом изменил свой правовой статус. Его роль стала ничтожной. Отмена частной собственности на землю, на средства производства, на жилище обрекла некогда мощный российский нотариат на гибель - он оказался на задворках юриспруденции11 Из истории российского нотариата //Нотариус. - 1997. - №.2. - С.80. . Потребности в нотариате у советской власти не было. Вплоть до принятия в 1993 году Основ законодательства РФ о нотариате главной функцией нотариуса были лишь регистрация сделок с автомобилями и заверение завещаний, копий документов и всевозможных доверенностей, как правило, на получение пенсии и заработной платы. К первой попытке реанимировать нотариат в начале 90-х годов государство отнеслось безразлично. Однако переход к рыночным отношениям уже явно показал, что государственный нотариат не готов к работе в новых условиях. Он вполне соответствовал советскому социалистическому обществу, где не было частной собственности, где все вокруг "было колхозное", и совершенно не отвечал требованиям рыночных отношений - защите прав на владение имуществом, гарантии их
восстановления в случае причинения ущерба. Весь мир давно понял, что основной источник финансирования бюджета находится в карманах у граждан, и очень умело пользуется им через нотариальную систему. Во всем мире, кроме СССР, нотариусы в силу выполняемой ими роли - это, как правило, люди обеспеченные.
1.2 Понятие и задачи нотариата
Защита субъективных прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций в Российской Федерации возложена на различные органы, к которым относится и нотариат. Термин "нотариат" происходит от латинского "notarius", что означает писец, секретарь11 Нотариат. Курс лекций. М.,1999., с 4. Во-первых, нотариат представляет собой систему органов, на которую возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнения других нотариальных действий в целях обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.
Энциклопедический словарь Брокгауза и Ефрона, впервые изданный в 1897 году и пользующийся заслуженной популярностью по сей день, определяет нотариат как "правовой институт, носители которого - нотариусы - уполномочены государством совершать и свидетельствовать юридические акты, придавая тем последним значение актов публичных". Те, кто знаком с древнеримским правом, согласятся, что в праве ничего принципиально не изменилось с VIII в., а за последние 100 лет - тем более Герасимов В. Потенциал нотариата не востребован.// Российская юстиция", 2000, № 1.
В систему нотариата входят не только государственные нотариальные конторы и нотариусы, занимающиеся частной практикой, в эту систему входят и должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение нотариальных действий; должностные лица консульских учреждений Российской Федерации совершают нотариальные действия на территории других государств; правом совершать отдельные нотариальные действия наделены главные врачи, их заместители по медицинской части, дежурные врачи больниц, других стационарных учреждений, а также директора и главные врачи домов для престарелых и инвалидов, командиры воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений и ряд других лиц. Должностные лица органов исполнительной власти могут совершать нотариальные действия в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса11 Гл. 1 ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате.. По своему характеру и выполняемым функциям нотариат относится к числу органов государственного управления. Это обусловлено тем, что совершение нотариальных действий возложено только органом, обладающим определенными властными полномочиями (например, властное подтверждение в бесспорном порядке субъективных прав и обязанностей физических и юридических лиц, принятие охранительных мер путем наложения запрещений и ареста на имущество и др.)22 Административное право. Учебник, 1995, ст. 489. Во-вторых, это отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность. И в первую очередь, деятельность нотариата в нашей стране организована в соответствии с требованиями Основ законодательства о нотариате. Однако не следует считать, что только названный Закон регулирует деятельность нотариуса. Круг законодательных актов, так или иначе организующих деятельность нотариуса или совершение конкретных нотариальных действий, достаточно широк, и главенствующее место в нем занимают Гражданский кодекс Российской Федерации и Гражданско- и Уголовно-процессуальные кодексы РФ, Закон о госпошлине и другие.
Определяющим правовую природу нотариата признаком следует считать юрисдикционную, правоохранительную функцию. С одной стороны, она является продолжением, детализацией функции Министерства юстиции по организации юридических услуг и правовой помощи. Подчеркивается, что реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет Министерство юстиции РФ. С другой стороны нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте.
Поэтому их деятельность тесно соприкасается - суд рассматривает жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении, нотариальные акты оспариваются в порядке искового производства в суде или арбитражном суде, при совершении некоторых действий нотариальный орган, как и суд; руководствуются нормами ГПК, принудительное взыскание по исполнительной надписи осуществляется по правилам исполнительного производства и др. В отличие от суда, который рассматривает в гражданском процессе споры о праве, нотариат выполняет функции, направленные на предупреждение гражданских нарушений в будущем. Таким образом, деятельность нотариата имеет предупредительный характер.
Итак, мы установили, что нотариат - это, прежде всего, система государственных органов, наделенных действующим законодательством правом совершать нотариальные действия, а также это отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность.
Главная задача, которая всегда стояла и стоит перед нотариатом, это обеспечить надежную защиту прав и интересов участников гражданских правоотношений. Такая задача вытекает из Основ законодательства РФ о нотариате. А вот чтобы обеспечить выполнение этой задачи Федеральная нотариальная палата, нотариальные палаты субъектов РФ, нотариусы должны строго выполнять требования закона, а также должно быть обеспечено соблюдение принципов, на которых основан наш нотариат.
Следующей немаловажной задачей нотариата является превентивное правосудие. Юридическое закрепление бесспорных прав позволяет избежать обращения в суд и экономит как время и средства сторон, так и затраты государства на судебную систему.
В качестве примера, когда нотариусы способны снизить нагрузку на суды, можно привести установление факта наличия родственных отношений. Этот вопрос часто возникает при оформлении наследственных прав и нередко сопровождается ситуацией, когда документа, подтверждающего наличие родственных отношений, наследники представить не могут (таковые попросту отсутствуют, например, церковная книга сгорела во время войны). Сейчас в подобном случае нотариус обязан направить стороны в суд, который делает те же запросы, что уже направлялись нотариусом, и, в конечном счете, вызывает свидетелей, которые могут подтвердить наличие отношений родства. Считаю, что нет препятствий против того, чтобы нотариусы сами осуществляли эту процедуру, тем более, что они в соответствии с законодательством вправе удостоверять свидетельские показания.
Не востребован потенциал нотариата и в корпоративной сфере. В развитых странах услуги нотариуса активно используют при учреждении юридических лиц, при проведении общих собраний, чтобы исключить возможность возникновения споров по поводу принятия наиболее важных правовых решений. Причем в некоторых странах в законодательстве о хозяйственных обществах закреплена обязательность присутствия на общих собраниях и при учреждении обществ специального регистратора, функции которого обычно выполняет нотариус. Главное требование, предъявляемое к такому регистратору, - независимость. А кто может быть более независим во всех отношениях, чем нотариус, никому не подотчетный, руководствующийся только законом и несущий при этом полную материальную ответственность, а потому не заинтересованный в ущемлении прав какой-либо стороны.
Он регистрирует участников собрания, точно фиксирует принятые решения, подписывает протокол собрания, реестр участников, проводит правовую экспертизу учредительного договора и устава, выдает выписки из учредительных документов и т.п. Участие нотариуса в организационной деятельности юридических лиц отвечает интересам его участников. В Московской области зафиксированы случаи, когда учредители, стремясь избежать в последующем споров (что может парализовать нормальную работу общества), приглашали для фиксации всех юридически важных моментов учреждения общества нотариуса, который успешно выполнял эту работу (подтверждение правовой чистоты учредительного договора и устава, полномочий представителей, удостоверение подписей, обеспечение идентичности текста, зачитанного на общем собрании и представленного в регистрационные органы, и т.д.).
При этом нотариус может проверять соблюдение законодательства, например, разъяснять работникам акционируемого предприятия правовые последствия тех или иных решений общего собрания, оказывая таким образом гарантированную Конституцией правовую помощь большому количеству граждан. Печальный опыт массовых нарушений прав граждан при создании и функционировании хозяйственных обществ (прежде всего акционерных), к сожалению, в нашей стране слишком обширен. Поэтому сомневаться в необходимости создания эффективного механизма обеспечения законности в этой сфере не приходится. Какие же в этой связи возможны решения? Попытки применения административных методов к частноправовым рыночным отношениям заранее обречены на провал - здесь необходима взаимная заинтересованность сторон. Создание специальных органов потребует слишком больших затрат государственных средств и времени и неизвестно, какую пользу это принесет.
В числе главных принципов я бы назвала беспристрастность и независимость нотариусов, подчинение их при совершении нотариальных действий только закону, полная имущественная ответственность нотариуса за результаты своей деятельности, обязательное страхование имущественной ответственности, обязательное членство в нотариальной палате и выполнение нотариусом решений органов палаты. К сожалению, далеко не всеми гражданами, должностными лицами объективно оценивается роль и значение нотариата. Многие воспринимают деятельность нотариуса как формальное, непонятное для чего, проставление печати на документе. Тогда как нотариальное удостоверение и свидетельствование совершается от имени государства и нотариально заверенный документ подтверждает, что этот документ является законным и в случае возникновения спора поможет защитить права заинтересованных лиц, гарантировать эти права в течение действия этого документа. Вот почему я не одобряю наметившиеся у нас тенденции к ограничению компетенции нотариуса. Например: те же доверенности на автотранспорт, совершение купли-продажи недвижимости в простой письменной форме.
«Невозможно переоценить значение нотариата в гражданском обществе, которое возникло и развивается в России. Нотариусы помогают людям становиться полноправными собственниками; активно участвуют в укреплении правового порядка» - эти слова Б.Н. Ельцина, обращенные к участникам первого Форума нотариусов России, прошедшего в мае 1996 года в Москве, четко определяют роль и задачи российского нотариата11 Нотариат. Курс лекций, 1999г., ст. 8.
. Действительно, при формировании новых правоотношений собственности в связи с радикальными изменениями социальной и экономической жизни страны все чаще приходится обращаться к нотариусу как гаранту бесспорных прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Ранее, когда в нашей стране существовал только государственный нотариат, перед ним ставились такие задачи как: охрана социалистической собственности, прав и законных интересов граждан, государственных учреждений, предприятий и организаций, колхозов, иных кооперативных и других общественных организаций, укрепление социалистической законности и правопорядка, предупреждение правонарушений путем правильного и своевременного удостоверения договоров и других сделок, оформления наследственных прав, совершения исполнительных надписей и иных нотариальных действий22 Раздел 1 ст. 1 Закона СССР о государственном нотариате от 19 июля 1973 г.. В Основах о нотариате от 11 февраля 1993 года отдельной статьи, посвященной задачам нотариата нет, но они вытекают из общего смысла законодательства о нотариате.
2 ПЕРЕХОД К ЧАСТНОМУ НОТАРИАТУ
2.1 Государственный нотариат
С переходом к Новой экономической политике внимание к нотариату со стороны органов Советской власти усиливается. Декретом Совета народных Комиссаров от 2 августа 1921 года установлено, что свидетельствование сделок и договоров производится нотариальными столами губернских отделов юстиции и уездных бюро юстиций. Принципиальные вопросы организации и деятельности нотариата обсуждались IV Всероссийским съездом деятелей советской юстиции, который открылся 26 января 1922 года. В печати были опубликованы «Тезисы о нотариате», в которых подчеркивалось, что в Советском государстве нотариат является государственным учреждением, а все элементы гражданско-правовых отношений между нотариусами и клиентами, свойственные капиталистическим странам по вознаграждению за услуги, не должны иметь место. 4 октября 1922 года принято «Положение о государственном нотариате», которое заложило основы Советского нотариата. 14 мая 1926 года ЦИК и СНК СССР приняли Постановление «Об основных принципах организации государственного нотариата», на основе которого в союзных республиках были разработаны и приняты аналогичные положения о государственном нотариате. По мере изменения и развития экономических и социальных условий, совершенствования материального и процессуального законодательства в республиканское законодательство о нотариате включались необходимые уточнения и изменения. В РСФСР Положения о государственном нотариате в новой редакции утверждались 30 июля 1930 года, 31 декабря 1947 года, 30 сентября 1965 года. Шестая сессия Верховного Совета СССР VIII созыва 19 июля 1973 года приняла «Закон СССР о государственном нотариате». Спустя почти 20 лет в Россию вернулся свободный нотариат - 11 февраля 1993 года Верховным Советом российской Федерации приняты «Основы законодательства РФ о нотариате».
Комиссия по историческому наследию нотариата считает, что поскольку первым официальным и значительным нормативным актом в России, касающимся судьбы нотариата, является «Положение о нотариальной части», утвержденное 14 апреля 1866 года, то исторически справедливо отмечать День нотариата 14 апреля каждого года.
На государственные нотариальные конторы возлагалось:
а) нотариальное удостоверение сделок;
б) засвидетельствование копий документов и выписок из них ;
в) совершение протестов;
г) засвидетельствование подлинности подписей;
д) засвидетельствование обстоятельств и фактов, имеющих юридическое значение;
е) регистрация арестов, налагаемых на строения и право застройки, а равно изменение и снятие их;
ж) хранение документов.
Необходимо отметить, что нотариат в СССР находился скорее в ведении союзных республик, так как республики были вправе устанавливать новые виды нотариальных действий и порядок их совершения (в РФ в соответствии с пп. "л" п.1 ст. 72 Конституции РФ нотариат находится в совместном ведении РФ и субъектов). Кроме того, нотариат был подотчетен суду.
30 сентября 1965 года было принято новое Положение о государственном нотариате СССР (а далее и в РСФСР), а затем и Инструкция о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР. Руководство нотариатом теперь возлагалось на Министерства юстиции СССР и союзных республик, вводились должности старших нотариусов, разграничивалась компетенция государственных нотариальных контор и иных органов, осуществляющих нотариальные действия.
Закон СССР от 19 июля 1973 года "О государственном нотариате" (а затем в 1974 году и Закон РСФСР) возлагал контроль за нотариатом на Совет Министров РСФСР и союзных республик и соответствующие Министерства юстиции. Был расширен перечень нотариальных действий, детальнее регулировался порядок их совершения. Нотариусами тогда могли быть лица, имеющие высшее юридическое образование, а в отдельных случаях- и без высшего юридического образования, но имеющие стаж работы по юридической специальности не менее трех лет.
На долю нотариуса выпадало формальное удостоверение сравнительно небольшого числа сделок, фактов (факт нахождения гражданина в определенном месте, факт #M12291 9000344 #G0нахождения гражданина в живых), свидетельствование подписей на документах, копий, ведение наследственных дел и некоторые другие незначительные действия. Нотариус был незаметной частью государственной машины.
Сама фигура нотариуса была незавидной. Это был малооплачиваемый государственный служащий, находящийся на самом низу бюрократической лестницы, отсутствовала какая-либо заинтересованность в результатах труда (ставка нотариуса государственной нотариальной конторы была 120 рублей11 Репин В. Нотариат в России: возвращение в цивилизацию // Советская юстиция, 1992.- № 23/24- с. 8), желание повышать квалификацию, бедной была и материально-техническая база, имели место пресловутые советские очереди. Финансировался нотариат, как принято говорить, по остаточному принципу, т.е. нотариусы получали то, что останется после распределения по другим бюрократическим структурам, поэтому нотариусами становились как правило те, кто имел более низкую квалификацию по сравнению с коллегами-юристами.
Затем, в связи с принятием 12 декабря 1993 года Конституции РФ, государство отказывается от монополии на нотариат. Активно развернулся процесс перераспределения собственности. Функции государства получили люди, находящиеся вне пределов его (государства) императивного влияния. Вводится институт стажеров, совершенствуется система профессиональной подготовки, ужесточаются требования к уровню квалификации. Российская юриспруденция превращает нотариуса в одну из ключевых фигур, стабилизирующих и развивающих практику надлежащего применения гражданско-правового законодательства11 Репин В. Нотариат в России: возвращение в цивилизацию…- с.10. Основы законодательства о нотариате, отправленные на экспертизу в Германию и Италию22 Там же.- с. 9 и, затем, принятые 11 февраля 1993 года, взяли за основу латинскую модель нотариата. Наряду с государственным нотариусом появился нотариус, занимающийся частной практикой, в субъектах РФ появились нотариальные палаты.
В законодательство, конечно, вносились отдельные изменения. Но когда Министерство юстиции России попыталось реанимировать нотариат, государство отнеслось к этому безразлично. Однако, с переходом общества к рыночным отношения стало ясно, что государственный нотариат к работе в новых условиях не готов. Все дело было в недостатках правовых и организационных форм его деятельности.
Как известно, открытие нотариальных контор, выделение единиц нотариусов осуществлялось Министерством юстиции. Оно определяло нагрузку нотариусов и просило через Министерство финансов у Совета Министров России дополнительные единицы, что позволило бы открыть новые нотариальные конторы или увеличить численность действующих. Только в 1992 году нотариальным конторам РФ выделено 600 должностей к уже имеющимся 4,5 тысячам нотариусов дополнительно. Но и это оказалось каплей в море. Репин В.С. Настольная книга нотариуса (теория и практика). - М.: Юрид. лит., 1994.С.10.. При этом численный состав (один нотариус на 30 тысяч населения) приблизил нас к Латинскому нотариату. Однако в практике нотариата ничего не изменилось. Мы столкнулись с обычным явлением для нашей страны, когда увеличение числа работников не влияет на повышение интенсивности их работы. Объясняется это тремя причинами.
Во-первых, нотариус не заинтересован в увеличении интенсивности своего труда, поскольку вся взысканная им пошлина перечисляется в бюджет государства. Сам же нотариус, получает лишь гарантированную заработную плату, которая, к слову сказать, оставляет желать лучшего. Можно принять одного клиента, можно - сотню, и при этом уровень заработной платы не изменится.
Во-вторых, в штате нотариальной конторы имелась всего одна машинистка, выполняющая машинописные работы для всех нотариусов. Но не во всех нотариальных конторах числились машинистки. В частности, в Йошкар-Олинской государственной конторе на 6 нотариусов не предусматривалось ни одной. Данная ситуация явилась следствием организационных недостатков. В странах латинского нотариата у одного нотариуса, как правило, имеется не менее пяти помощников. А нотариальная контора располагает высококвалифицированным штатом и самой современной оргтехникой. В наших же нотариальных конторах не каждый нотариус располагает пишущей машинкой, не говоря о других технических средствах. В нотариальной конторе города Йошкар-Олы имелось всего две машинки.
В-третьих, бывшее Министерство юстиции СССР в 1991 году утвердило Положение об оказании дополнительных платных услуг. На практике это обернулось дополнительными незаконными поборами, а очереди в нотариальных конторах, несмотря на подорожание услуг, продолжали расти. Но они и не могли сократиться. У нотариуса существовал свой интерес, ведь за изготовление документа, он получал плату как за дополнительные услуги, и причем немалую. Тарифом, установленным Управлением юстиции Москвы, например, за составление завещания с выездом на дом взыскивалась пошлина 20 руб., а за дополнительные услуги полагалось 600 руб. И такая ситуация была характерна для всех нотариальных действий. А то, что у дверей нотариальных контор громоздились очереди, считалось несущественным, главное - оказать дополнительные услуги.
В связи с этим перед Министерством юстиции РФ возникла дилемма: или увеличить число нотариусов в несколько раз, или коренным образом перестроить нотариат. Именно это обусловило необходимость разработки проекта Основ законодательства РФ о нотариате.
Подготавливая проект Основ, Министерство юстиции РФ стремилось дать возможность возродиться российскому свободному нотариату, не отказываясь и не принижая роль государственного. Авторы проекта Основ исходили из того, что свободный и государственный нотариат ничем не отличаются по своему правовому положению, что как государственным нотариусом, работающим в нотариальной конторе, так и свободным нотариусом может быть гражданин РФ, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку у нотариуса, сдавший квалификационный экзамен на право занятия нотариальной деятельностью и назначенный на должность.
Прежде чем стать нотариусом, необходимо пройти стажировку сроком до 1 года в нотариальной конторе. На первый взгляд может показаться, что эта стажировка не нужна. Однако это не так. Ведь в силу неумелых и неправильных действий нотариус наносит ущерб гражданам, который естественно, надо возмещать.
Нотариус совершает нотариальные действия от имени государства. Стало быть, государству не безразлично, какие будут у него нотариусы. Мало обладать необходимой суммой знаний, важно не превратиться в коммерсанта.
Работая над документами, он должен быть беспристрастным и разъяснять сторонам последствия тех или иных совершаемых им сделок. Если только свободный нотариус попадает в зависимость от коммерческих структур, тем самым он подпишет себе «смертный приговор», поскольку уже ни о какой беспристрастности речи идти не может. В своей деятельности он обязан оставаться самостоятельным и свободным.
Можно подвести итог: необходимость назначения нотариуса на должность диктуется самой логикой развития рыночных отношений, «нуждающихся» в законной защите интересов их участников.
2.2 Частный нотариат
Появление нотариусов, занимающихся частной практикой, вызывает сегодня множество споров и кривотолков. Принятие 11 февраля 1993 года Верховным Советом Российской Федерации Основ законодательства регламентировало построение свободного нотариата. Однако ориентир нотариальной службы на гарантию рыночных отношений породил новые проблемы. Государству кажется, что "частники" слишком много берут у казны. А там, где большие деньги, не дремлют и криминальные структуры.
Сейчас в России существует так называемый "свободный нотариат"11 Пантелеев И.А. Проблемы российского нотариата.// Экономика и жизнь. - 1996 - №3. С.13 Понятие "свободный" раскрывает Международный латинский нотариат (существует еще англосаксонская система права). Поскольку в России долгое время нотариат был только государственным, ему нужно было дать другое название, и его назвали частным. Я считаю, что термин "частный" некорректен. Вся их деятельность прописана в Основах о нотариате. Здесь четко сказано, что "частные" нотариусы осуществляют свои действия от лица государства, поэтому система частной являться никак не может. Собственностью нотариуса может стать стол, стул, но не документы, с которыми он работает, которые при уходе с этой должности передаются государству. Просто это название было выгодно для Минфина и для налоговой инспекции. Для них до сих пор не придумана отдельная статья налогообложения, и считают предпринимателями, хотя те льготы, которые даны предпринимателям, к нотариусу при налогообложении не применяются. В настоящее время "частный" нотариус за свои ошибки несет полную материальную и моральную ответственность. Он обязан заключить договор страхования своей деятельности, а это и есть тот фонд, который гарантирует потерпевшему возмещение вреда.
Можно привести пример когда страховая компания выплатила полностью сумму иска. Так, например решением Йошкар-Олинского городского суда от 07 апреля 1998 года по иску Сердюковой к нотариусу Шокиной Т.Г. о признании договора купли-продажи недействительным и возмещение материального ущерба было взыскано в пользу истицы 94 300 рублей ОАО «Росгосстрах Марий Эл»11 По материалам, предоставленным нотариальной палатой. Налоговая политика в отношении нотариуса очень своеобразная, порой такая, что ничем ее объяснить невозможно. В казну государства нотариус платит те же отчисления, что и любое физическое лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью - 30% подоходного налога, 28% - в Пенсионный фонд, 2% - в региональную нотариальную палату. При этом, те льготы, которые даны предпринимателям, к нотариусу не применяются. Транспорт и расходы на него в затраты нотариусу не идут. Самый честный налогоплательщик из физических лиц - это нотариус. Потому что при получении тарифа за сделку ведется его тройная регистрация. Сумма тарифа указывается в реестре, в документах, удостоверенных нотариусом, и в книге учета для налоговой инспекции.
Скрыть эти данные просто невозможно. Это надо быть вообще без головы, и вряд ли найдется такой нотариус, который не понимал бы этого.
Тарифы за оформление документов, сделок для государственных и частнопрактикующих нотариусов одинаковые, но при этом государство не несет абсолютно никакой материальной ответственности, а тем более моральной, перед гражданином или предприятием в случае нарушения его прав государственным нотариусом.
К государственным и частным нотариусам при перечислении в казну налогов применяется совершенно разный подход. Государственный нотариус получает заработную плату. Должностные оклады определяются органом юстиции на местах и федеральным Министерством юстиции. А частный получает все, что он взыскивает с гражданина, предприятия, по крайней мере, именно эта сумма тарифа признается налоговыми органами его доходом. Хотя из этого дохода он выплачивает все обязательные платежи и налоги государству. К тому же свою деятельность частнопрактикующий нотариус обеспечивает сам полностью, а это и канцтовары, и компьютеры, и мебель, и аренда или приобретение помещения под контору. В 1996 году на содержание нотариальных контор частнопрактикующим нотариатом было потрачено 8 млрд. рублей, при этом перечислено в местный бюджет 15 млрд. рублей, в Пенсионный фонд - 3 млрд. рублей, в территориальный медицинский фонд страхования 1,5 млрд. рублей.
Какова же структура взаимоотношений частнопрактикующего нотариата с органами юстиции, является ли свободный нотариат частью правоохранительной системы? Слово "нотариус" и происходит от латинского "nota", что значит буква закона. То есть нотариус - это человек, буквально исполняющий закон. У него всегда были и есть ряд функций, документов, которые являются процессуальными, не требующими доказательств. Но, несмотря на то, что, по сути и содержанию, по своим профессиональным обязанностям нотариус выполняет правоохранительные функции, в систему правоохранительных органов нотариат никогда включен не был, хотя Министерство юстиции относится к правоохранительным органам11 О.Хыштикуев. Министерство юстиции и нотариат.// Российская юстиция. 1999. - № 11. - С.33. Правоохранительные органы - это ведь система, охраняющая права. Тем же самым занимается и нотариус. Своей деятельностью он обеспечивает права граждан и юридических лиц. Здесь парадоксально то, что нотариус всегда входил лишь в номенклатуру Минюста, но не в правоохранительные органы.
И сейчас частный нотариус наделяется полномочиями приказом начальника отдела юстиции.
Частнопрактикующий нотариат не состоит в профессионально-трудовых отношениях ни с кем, потому что существует самостоятельная система финансирования. То, что нотариус назначается на должность отделом юстиции, это не трудовые отношения. Государство наделяет свободный нотариат лишь полномочиями в лице органа юстиции, дает право на ведение от его имени нотариальных действий.
Во всем мире существует двойная иерархия взаимоотношений нотариата: с одной стороны - это органы юстиции, с другой - нотариальная палата. В этой модели наше российское государство ничего нового не придумало, кроме одного - не помогать частнопрактикующему нотариусу в осуществлении им своих функций от имени государства. Исполнительные органы власти считают, что частный нотариус слишком много получает.
Для представления и защиты интересов нотариусов и созданы нотариальные палаты: в регионах - региональные, в целом по России - федеральная. Нотариальная палата является нашим контрольным органом, координационной структурой, нашим профессиональным сообществом, объединением. Кстати, ни в одном из законодательных актов до сих пор нет понятия "профессиональное объединение", и потому она зарегистрирована в органе юстиции как общественная организация. Но в любой общественной организации членство добровольное, тогда как согласно законодательству об Основах о нотариате, членство в нотариальной палате - обязательное. Каждый нотариус является членом региональной нотариальной палаты, региональная - членом Федеральной. Когда нотариат был государственным, любой чиновник, начиная от партийных и административных органов на местах, мог диктовать нотариусу, что и как делать. Сегодня частный нотариус выступает в качестве своеобразного беспристрастного арбитра для обеспечения охраны и защиты прав и интересов каждого участника гражданско-правовых отношений. Придать же этим отношениям правовой, стабильный и бесконфликтный характер - это одна из задач нотариальной палаты.
Возглавляет нотариальную палату президент - лицо, которое представляет интересы нотариусов. Вице-президент - помощник, исполнитель представительной власти. Взять любую модель президентской власти - модель полностью такая же. Правление нотариальной палаты - это орган, в который входят нотариусы, уполномоченные принимать решения по всем профессиональным вопросам, касающимся деятельности нотариата в регионе. Высший орган - собрание нотариусов региона. Если говорить о роли органа юстиции и его взаимодействии с нотариальной палатой, то можно привести такой пример. Органы юстиции наделены сегодня правом выдачи лицензии на ведение нотариальной деятельности, но без согласия нотариальной палаты ни один лицензиат не может получить право на ее применение. Сама же лицензия свидетельствует лишь о том, что человек прошел стажировку, сдал квалификационный экзамен и потенциально у него есть возможность стать нотариусом.
В настоящее время появилось много проблем, связанных с судьбой нотариата в Российской Федерации и непосредственно с деятельность нотариусов. При социологических опросах нотариусов определяется круг основных вопросов, требующих разрешения.
Одна из важнейших проблем - завершение создания единой системы нотариата. С принятием в 1993 г. новой редакции Основ российский нотариат разделился на государственный и частный секторы. По мнению нотариусов, при таком делении страдают граждане. Сейчас разрабатывается проект закона о внесении изменений в Основы законодательства РФ о нотариате, в соответствии с которыми должна быть создана единая система нотариата, состоящая только и частных нотариусов. Это шаг в сторону Латинского нотариата. Как известно, в 1995 г. российский нотариат вошел в международный институт Латинского нотариата, объединяющий более 50 стран Западной Европы (кроме Великобритании), Латинской Америки и т. д. При этом пере Россией было поставлено условие создания единой системы нотариата Предъявление таких требований связано с тем, что Латинский нотариат объединяет только свободных нотариусов - независимых представителе государства, наделенных им полномочиями совершать нотариальные действия и несущих личную ответственность за их совершение.
С этой проблемой связано усиление контроля органов юстиции с деятельностью частных нотариусов. Пока контроль осуществляется только на стадии назначения на должность нотариуса, выдачи лицензии на прав занятия нотариальной деятельностью и ведения нотариального делопроизводства. Контроль же за исполнением профессиональных обязанностей частными нотариусами осуществляют нотариальные палаты11 ст. 34 Основ о нотариате. Но при переходе на единую систему нотариата, по мнению многих нотариусов, было бы целесообразно передать часть полномочий по контролю за осуществлением нотариальных действий органам юстиции. Это сделало бы независимых нотариусов действительными представителям государства, как того требует система Латинского нотариата.
Вторая проблема - принятие закона о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. По мнению нотариусов, при несовершенном законодательстве, регулирующем совершение сделок недвижимостью, принятие такого закона не обосновано. Нотариус сейчас является гарантом правомерности совершения таких сделок, так как в его обязанности входит не только их удостоверение, но и разъяснение правового положения сторон, возможных последствий, а также проверка правильности составления и подлинности документов. После же принятия вышеуказанного закона заключающие сделку лица должны будут сразу минуя нотариусов, подавать свои документы (договоры) в органы, и регистрирующие. Это может привести к появлению большого количеств договоров, не соответствующих требованию законодательства, а услуг адвоката, который мог бы указать на такие противоречия еще на стадии заключения договора, стоят дорого. Следовательно, принятие закон нанесет существенный ущерб многим гражданам и юридическим лицам.
Естественно, закон наносит удар и по карману самих нотариусов - ведь они лишаются основного источника доходов. В настоящее время большая часть работы нотариусов заключается в удостоверении сделок недвижимостью. За выполнение таких нотариальных действий частных нотариусы взимают плату по тарифам, соответствующим размера их распоряжении. Поэтому их мнение относительно закона можно считать несколько субъективным. Но оно не лишено основания. Ведь соответствии со ст. 17 Основ при совершении нотариальных действий противоречащих законодательству РФ, частный нотариус обязан по решению суда возместить причиненный ущерб, причем отвечает он всем свои имуществом. Надо сказать, что Уголовный кодекс, предусматривает также уголовную ответственность частных нотариусов в случае злоупотребления полномочиями (ст. 202).
Третья проблема связана непосредственно с нотариально деятельностью. При совершении нотариальных действий нотариус обязан проверить подлинность документов. Но иногда встречаются документы, подделанные настолько мастерски, что без специальных технически средств отличить их от оригинала практически невозможно.
Для примера можно привести дело, в котором принимал участие нотариус. Заявительница З. Обратилась с иском в Басманный межмуниципальный суд г.Москвы с жалобой на совершенное нотариусом нотариальное действие - удостоверение договора купли-продажи квартиры, заключенного братом заявительницы. З. Требовала возмещения ей морального ущерба в 300 тыс. рублей. З. Утверждала, что является собственницей проданной квартиры, в подтверждение чего представила в суд справку ЖСК о том, что пай ею выплачен полностью. Возражая против жалобы, нотариус обратил внимание суда на то, что сделка была удостоверена с соблюдением действующего законодательства: нотариусу были представлены все необходимые документы, в частности, свидетельство о собственности на жилище на имя продавца С. и справка ЖСК, выданная также на имя продавца С. Согласно статье 45 Основ о нотариате нотариус не принимает для совершения нотариального действия документы, имеющие подчистки или приписки, зачеркнутые слова или исправления. Представленная же С. справка из ЖСК полностью соответствовала требованиям, предъявленным к такого рода документам, в том числе на ней была проставлена печать ЖСК и подпись председателя кооператива. Нотариус заявил в суде, что в данном случае имелся спор о праве между З. и С. - спор о том, кто имел право на получение в ЖСК справки о выплаченном пае. Басманный межмуниципальный суд вынес определение об оставлении жалобы З. Без рассмотрения и предложил ей предъявить иск на общих основаниях11 Судебная практика по гражданским делам с участием нотариусов, рассмотренным в 2000-2001 гг.//Нотариальный вестник. - 2002. - №4. - С.23.
При рассмотрении спора в порядке особого производства нотариус вынужден будет сам собирать все доказательства, ходатайствовать о вызове свидетелей, то есть, по сути, выступать в защиту одной из сторон, хотя должны были бы делать сами стороны либо их адвокаты.
Сейчас проверка подлинности документов сводится к тому, что нотариус связываются друг с другом, определяя, где до этого был удостоверен документ, а также используют профессиональную интуицию и опыт. Но этого недостаточно, и работы у правоохранительных органов хватает. По мнению нотариусов, для предотвращения такой ситуации необходимо создание особых бланков или специально защищенной бумаги для документов, требующих нотариального удостоверения. Пока такие бланк были введены только для доверенностей на право пользования распоряжения автотранспортом. Но и они далеки от идеала, так как рассчитаны только на простые случаи. Как стало известно, московские власти собираются ввести обязательные бланки и для различных договоров, но пока это только планы, и когда они осуществятся - неизвестно.
Нотариус становится заинтересован в результатах своего труда, поэтому на частную практику переходит абсолютное большинство нотариусов. Так, например в течение 1993 года в Псковской области из 38 нотариусов 20 перешли на частную практику, а из 18 оставшихся 10 человек не имели высшего юридического образования. Во многих регионах к 1998 году исчезают государственные нотариальные конторы. Так, например, в Вологодской области в августе 1998 года ликвидированы 2 последние государственные нотариальные конторы. Вместе с тем, существуют примеры усиления роли государственного нотариата. Например, в Республике Беларусь также сосуществует государственный и негосударственный нотариат, однако в настоящее время первый все более усиливает свои позиции11 Голованов В. Г. Развитие нотариата в постсоциалистическом государстве (Опыт Республики Беларусь) // Государство и право, 2001.- № 4- с. 117-120. В настоящее время замечается существенный рост частнопрактикующих нотариусов, которых существовало 6150 в 2002 году, по сравнению с 2001 годом - 597022 См. Приложение 1.. Поднялся статус нотариуса, а вместе с ним и его доходы (весь полученный после уплаты налогов доход нотариус, занимающийся частной практикой оставляет себе, хотя госпошлина за совершение нотариальных действий должна была приносить доход государственному бюджету). Теперь нотариус несет ответственность за законность совершаемых им нотариальных действий (обязательное страхование деятельности). Рамки данной работы не позволяют более подробно осветить основные изменения, касающиеся производства отдельных нотариальных действий, так как служат предметом изучения отдельных отраслей права.
Подобные документы
Нотариат в современной России. Понятие и задачи нотариата. Защита субъективных прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций. Государственный и частнопрактикующий нотариат. Законодательство о нотариате. Уголовная ответственность нотариусов.
курсовая работа [26,0 K], добавлен 21.12.2008История становления нотариата в России со времен Древней Руси до настоящего времени. Нотариат как правовой институт. Анализ механизма, форм и методов государственного регулирования и государственного контроля в сфере нотариата в Российской Федерации.
дипломная работа [1,1 M], добавлен 17.06.2017История возникновения и развития нотариата. Нотариат, его основные характеристики. Понятие, сущность и особенности российского нотариата. Цели, задачи и принципы нотариальной деятельности. Нотариальная деятельность и деятельность предпринимательская.
курсовая работа [117,6 K], добавлен 13.01.2009История развития нотариата. Нотариат в Советской России. Понятие нотариата, его основные характеристики. Принципы нотариальной деятельности. Субъекты нотариальной деятельности. Нотариусы (в государственных и частных нотариальных конторах).
курсовая работа [50,0 K], добавлен 29.08.2002Краткий обзор становления и развития нотариата до 1993 г. История развития и становления нотариата в РФ. Коррупция и нотариат. Статус российского нотариуса. Государственный нотариат. Будущее нотариата. Возможные перспективы развития.
курсовая работа [21,8 K], добавлен 16.04.2006Развитие гражданского оборота. Появление нотариата в России. Соборное уложение 1649 года. Нотариат в Советской России. Понятие и основные задачи нотариата. Публично-правовой характер нотариально-правовой деятельности. Принципы нотариальной деятельности.
контрольная работа [42,1 K], добавлен 22.11.2015Понятие, задачи и система органов юстиции России. Сущность, функции и организация государственного и частного нотариата. Понятие, задачи и принципы организации адвокатуры. Виды юридической помощи, оказываемой адвокатом, его права, функции и обязанности.
реферат [38,7 K], добавлен 23.06.2008Основные мировые системы нотариата. Понятие нотариата в Российской Федерации, его задачи: охрана собственности, прав и законных интересов, укрепление законности и правопорядка, предупреждение правонарушений. Социальные функции нотариальной деятельности.
курсовая работа [42,2 K], добавлен 29.01.2011Понятие, значение, основные этапы развития нотариата в Республике Беларусь, его задачи и организация. Совершение действий, входящих в компетенцию нотариата. Организация юридической службы предприятия (объединения). Оказание юридических услуг по лицензиям.
реферат [34,9 K], добавлен 11.03.2011Понятие и функции нотариата как системы государственных органов и должностных лиц, производящих юридическое закрепление бесспорных гражданских прав и фактов. Правовые основы его деятельности в современной России, основные права и обязанности, полномочия.
курсовая работа [42,1 K], добавлен 05.01.2014
