Становление и развития адвокатуры в России

76

Оглавление

Введение

1. Эволюция становления и развития адвокатуры в России

1.1 Предпосылки создания адвокатуры в России

1.2 Деятельность поверенных по судебной реформе 1864 года

1.3 Русская адвокатура советского периода

1.4 Адвокатура России периода судебно-правовой реформы 70-80 гг. ХХ столетия

2. Сущность и принципы адвокатской деятельности

2.1 Адвокатская деятельность: понятие, задачи, значение

2.2 Статус адвоката

2.3 Организация адвокатской деятельности

3. Проблемы и перспективы деятельности адвокатуры в Российской Федерации

3.1 Адвокатские образования и юридические фирмы: проблемы сосуществования

3.2 Работа адвоката по найму

3.3 Допуск к юридической практике

Заключение

Библиографический список

Введение

В настоящее время адвокатура занимает важное место в системе правоохранительных органов и организаций, так как обеспечение граждан в юридической квалифицированной помощи в наши дни считается важным конституционным положением, которому посвящены статья 48 Конституции России и многие другие нормативные предписания, призванные гарантировать гражданам защиту их прав и свобод.

История адвокатуры, как впрочем, и вся история России, являет нам ярчайший пример беспрерывной борьбы. И оглядываясь на путь, пройденный адвокатурой, от далекого дореформенного периода до наших дней, ясно видишь все сложности социальных и правовых исканий России.

Обращение к изучению истории адвокатуры в России обусловлено тем, чтобы проследить влияние исторических процессов на развитии адвокатской деятельности, определить степень ее значимости для российского общества в разные исторические периоды.

Таким образом, актуальность проблемы изучения эволюции становления и развития адвокатуры в России сомнений не вызывает.

Теоретической основой исследования института адвокатуры в России послужили, прежде всего, работы отечественных ученых: В.М.Ануфриева, А.Д.Бойкова, В.Н.Буробина, В.А.Вайпан, С.Н.Гаврилова, А.В.Гриненко, Л.А.Демидовой, С.А.Деханова, В.И.Качалова, Н.Н.Клена, Д.Н.Козака, А.Г.Кучерены, В.В.Мельника, С.П.Петрова, А.В.Полякова, О.В.Поспелова, М.Б.Смоленского, Л.А.Стешенко, И.Ю.Сухарева, Л.Б.Хвана и других авторов, исследующих институт адвокатуры в России.

Важную роль при исследовании эволюции развития адвокатуры в России сыграли труды следующих ученых: К.К.Арсеньева, У.И.Баженовой, И.В.Гессен, Н.В.Давыдова, Ю.И.Стецовского, Н.В.Хаски, М.П.Черкасовой и других.

Источники, используемые в работе, дают возможность раскрыть тему и определить значимость адвокатуры в системе правоохранительных органов. Полезность используемой литературы определяется наличием фактологического материала, который позволяет ярче и интересней представить картину становления и развития адвокатуры в России.

Так, И.В.Гессен в «Истории адвокатуры: Адвокатура, общество и государство (1864-1914)» рассматривает развитие адвокатуры в России. Достоинством данного труда является то, что автор в равной степени уделяет внимание не только становлению и развитию адвокатуры, но и отношению общества и государства в процессе формирования данной системы правоохранительных органов в книге дается общая картина развития адвокатуры, как в целом, так и по отдельным историческим периодам.

Интерес представляет и труд Н.В.Черкасова «Формирование и развития адвокатуры в России 60-80 гг. 19 века», т.к. нельзя оставить без внимания реформы этих годов как этап развития и влияния их на формирование адвокатуры.

Осмыслить и понять процесс развития адвокатуры на современном этапе помогает труд доктора юридических наук, профессора Л.А.Стешенко и доктора юридических наук, профессора Т.М.Шамба «Адвокатура в Российской Федерации», где исследованы проблемы, обобщены данные не находившие раньше должного отражения в исторической литературе.

Представленные работы, в которых отображены основные тенденции становления и развития адвокатуры в России, полностью прослеживают путь от истории до настоящего времени.

Нормативную основу исследования составил Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31.05.2002 №63-ФЗ Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31.05.2002 №63-ФЗ (по состоянию на 01.04.2009)., а также использовался круг документов и нормативно-правовых актов СССР и РСФСР, таких как Положение об адвокатуре СССР 1979 года, Положение об адвокатуре РСФСР 1980 года, которые позволяют сделать сравнительный анализ и определить изменение деятельности адвокатуры, а также в правах и обязанностях адвоката.

Объектом исследования является адвокатура как институт гражданского общества в Российской Федерации.

Предмет исследования составляет институт адвокатуры в Российской Федерации, генезис его развития и становления.

Цель дипломной работы - изучить основные тенденции становления и развития адвокатуры в России и выявить специфику ее развития.

Для достижения поставленной цели решены следующие задачи:

- исследована эволюция развития адвокатуры в России и проанализирована изменения в статусе адвоката;

- определены признаки, квалифицирующие деятельность адвокатов как адвокатскую деятельность;

- рассмотрены принципы деятельности адвокатуры в России;

- изучено правовое регулирование форм адвокатских образований по российскому законодательству;

- выявлены проблемы и перспективы развития адвокатуры в России.

Практическая значимость - возможность использования на уроках права.

Структурно работа состоит из введения, трех глав и заключения. Библиографический список включает 45 источников.

Общий объем работы 80 страниц.

1. Эволюция становления и развития адвокатуры в России

Адвокатура - это профессиональное добровольное объединение граждан, осуществляющее в установленном законом порядке защиту на предварительном следствии, дознании, в суде по уголовным делам, кроме того, осуществляющее представительство интересов истцов и ответчиков по гражданским делам. В силу специфики функций, возложенных на адвокатуру, ее альтернативности органам государственной власти отношение к ней менялось в различные периоды истории России. На протяжении почти полутора веков российская адвокатура развивалась в условиях перманентных конфликтов с государственной властью. Она же оказывалась победителем, но планка ее независимости от государственной власти постепенной повышалась. Как справедливо отмечает доктор юридических наук, профессор кафедры адвокатуры и нотариата Московской государственной юридической академии Ю.Ф.Лубшев: «Делать серьезные выводы по вопросам и проблемам адвокатуры на основе анализа только сегодняшних реалий неверно. Более четко понять состояние современной адвокатуры можно путем изучения ее зарождения, развития и преобразований. Прошлое адвокатуры раскрывает многие важные свойства ее современного положения. Наиболее важные положения и выводы исторического аспекта проблем адвокатуры иллюстрируют те или иные нормы прошлой адвокатской жизни, часто помогают понять основные институты современной адвокатуры, ее проблемы и противоречия, искать пути разумного выхода из сложнейшей ситуации, сложившейся сегодня в адвокатуре». Лубшев, Ю.Ф. Адвокатура в России / Ю.Ф.Лубшев. - М.: Профессиональное образование, 2002. - С.66.

Есть как минимум две причины, почему представляется интересной история становления адвокатуры в России. Первая - многие институты дореволюционной адвокатуры России сохранились на последующих этапах правового реформирования в советский и постсоветский периоды. Вторая - сегодня значительно возросла роль адвоката вообще и в уголовном процессе в частности, во многом благодаря УПК РФ расширился круг прав и обязанностей защитника. Филиппова, Ю.А. Из истории русской адвокатуры / Ю.А.Филиппова // Адвокатская практика. - 2005. - №4. - С.12.

1.1 Предпосылки создания адвокатуры в России

Рассматривая русскую адвокатуру в историческом аспекте, необходимо отметить, что в различные периоды истории существовали разные официальные названия тех, кто выполнял функции адвокатов. Это и «пособники» в Древней Руси, «судебные стряпчие» и «присяжные поверенные» до 1917 года, «правозаступники» в годы Гражданской войны», «ЧКЗ» (члены коллегии защитников) до 1939 года.

В XIX веке под адвокатурой в узком смысле было принято понимать правозаступничество, в более широком - совмещение правозаступни-чества с судебным представительством. Тосминов, В.А. Из истории адвокатуры в России: эпоха становления / В.А.Тосминов // Законодательство. - 1999. - №6. - С.89. Правозаступничество и судебное представительство были вызваны к жизни разными потребностями, поэтому сферы их деятельности не совпадают.

Впервые адвокатура в России четко оформляется в рамках правовых реформ 1864 года, однако зачатки адвокатской деятельности (связанной в основном с судебным представительством) появились в России значительно раньше. Древнейший памятник права восточных славян «Правда Русская», умалчивает о возможности судебного представительства, и в то же время, говорит о неукоснительном соблюдении в то время принципа личной явки в суд, который существовал вплоть до ХV века.

Сфера деятельности поверенных в разные времена была различна. В то время, когда уголовный процесс еще не отделился от гражданского процесса, поверенные допускались к участию и в гражданских, и в уголовных делах. Но постепенно роль поверенных меняется, это происходит, когда судопроизводство стало подразделяться на две формы: состязательную (суд) и следственную (розыск). В следственном процессе судебное представительство не допускалось.

«Первое письменное упоминание о поверенных (прообраз современного адвоката) содержится в Псковской и Новгородской Судных грамотах».Смоленский, М.Б. Адвокатура в Российской Федерации / М.Б.Смоленский. - СПб.: Юридический центр Пресс, 2003. - С.24. Затем в обществе в качестве защиты появляется «родственное представительство». Непосредственно за ними зародились и «наемные поверенные». Функции их могли осуществлять все дееспособные лица. Поверенных называли «ходатаями по делам, стряпчими».Лубшев, Ю.Ф. Адвокатура в России / Ю.Ф.Лубшев. - М.: Профессиональное образование, 2002. - С.75. Например, поверенных, сказано в Псковской грамоте, могли использовать только женщины, дети, монахи, монахини, глухие и дряхлые старики (ст. 58). Иначе говоря, право иметь представителя в суде тогда было своеобразной привилегией ограниченного круга лиц, перечисленных в самой Псковской грамоте. «Статья 69 устанавливает более общую норму: всякое лицо, облеченное властью (властель), не может быть представителем в суде. Оно может быть стороной в процессе только в случае спора по его делу. Статья 70 определяет порядок представительства по делам о церковной земле. Представителями по этим делам могли быть только старосты (и на суд помочю суседи не ходят). Судебному представителю (пособнику) в один день не разрешалось вести 2 дела». Российское законодательство X-XX веков. В девяти томах. Т.1. // Законодательство Древней Руси. - М.: Российское педагогическое агентство, 1997. - 288 с. - С.371.

В отличие от Псковской Новгородская судная грамота, с одной стороны, предоставляла возможность каждому иметь поверенного, а с другой - стороны, имевшие представителей в суде, должны были иметь дело только с ними (ст. ст. 5, 15, 18, 19, 32 Новгородской судной грамоты).

Дальнейшее развитие институт представительства получил в Судебниках 1497 и 1550 гг., а также в Соборном уложении 1649 года. Так, Судебник 1497 года предоставлял сторонам, которые не являлись в суд, право вместо себя направить поверенных. Эта регламентация придавала представительству в суде его истинный смысл: замещать сторону, доверителя в суде, действовать от его имени и в его интересах.

Что касается Судебника 1550 года, то он предусмотрел как право сторон иметь поверенных - стряпчих и поручников, так и установил определенные правила судебного поединка, то есть урегулировал и процедурный аспект деятельности в суде. В частности, участвовать в судебном поединке имели право только представители сторон, которым, как говорилось в ст.13 Судебника, запрещалось иметь при себе доспехи и дубины. Вмешательство в судебный поединок присутствовавших на суде лиц запрещалось под угрозой заключения в тюрьму.

«Особенно широко институт судебного представительства урегулировало Соборное уложение 1649 года. В частности, в ст.108 Соборного уложения было сказано: если к установленному отсроченному сроку рассмотрения тяжбы в суде истец или ответчик заболеет и не сможет явиться в суд, то вместо него в суде может участвовать лицо, которому он доверяет, то есть представитель. Однако, стряпчие, выполнявшие роль адвокатов в России до судебных реформ, оставили о себе весьма неблагоприятные воспоминания. Они находились в полной зависимости от судей и практически не имели никаких прав. Более того, по Уложению 1649 года ходатаи могли быть подвергнуты телесному наказанию и даже тюремному заключению, а после троекратного осуждения лишались права ходатайствовать по чужим делам.

Адвокатской практикой занимались в основном государственные служащие невысокого ранга в свое свободное время или находясь в отставке. Будучи сведущими в тонкостях бюрократических процедур и языка и занимая относительно скромное место в государственной машине, эти малые функционеры-адвокаты были вполне естественным, хотя и жалким заменителем настоящих адвокатов-профессионалов». Хаски, Ю. Российские адвокаты и советское государство / Ю.Хаски. - М.: Российская академия наук. - 1993. - С.12.

Вместе с тем С.А.Андреевский в предисловии к книге «Русские судебные ораторы в известных уголовных процессах ХIХ века» отмечает, что «...защитники по уголовным делам - это люди свободной профессии. Поэтому от уголовных защитников не требуется ровно никакого ценза. Подсудимый может пригласить в защитники кого угодно. И этот первый встречный может затмить своим талантом всех профессионалов. Значит, уголовная защита - прежде всего не научная специальность, а искусство, такое же независимое и творческое, как все прочие искусства... Поэтому-то и уголовные защитники имеют популярность своего рода «избранников» толпы - не то поэтов, не то драматических любовников, не то чарующих баритонов... Они фигурируют на эстраде; у них развиваются актерские инстинкты...». Русские судебные ораторы в известных уголовных процессах ХIХ в. - Тула: Автограф, 1997. - С.5.

Как видим, со времен Псковской и Новгородской судных грамот и до принятия Соборного уложения 1649 года в Российском государстве прочно утвердился институт судебного представительства при рассмотрении и разрешении различных тяжб, но развитие его на этом не остановилось. Колоколова, Э.Е. Адвокат представитель в гражданском процессе России / Э.Е.Колоколова. - М.: Юрлитформ, 2005. - С.19.

Далее институт представительства упоминается в «Кратком изображении процессов или судебных тяжб» 1715 года. Вводится новый термин - «адвокат», однако правовое положение адвоката не отличалось от положения представителя стороны по Уложению. Как и прежде, адвокат не наряду со стороной, а вместо нее. Он не является помощником челобитчика, ответчика и суда, а лишь заместителем стороны. При этом представительство допускается лишь при наличии важных обстоятельств, делающих невозможной явку стороны в суд лично». Российское законодательство X-XX веков. В девяти томах. Т.1. // Законодательство Древней Руси. - М.: Российское педагогическое агентство, 1997. - С.433.

Указом «О форме Суда» от 5 ноября 1723 года судебное представительство существенно расширилось. «Если раньше оно допускалось главным образом при болезни стороны, то теперь не ставится никаких ограничивающих условий. Вводится институт доверенности (письма верющие). При этом права поверенного предполагаются равными по объему правам доверителя». Указ. соч. С.459.

В 1832 года принимается Закон о судопроизводстве в коммерческих судах, которым введены присяжные стряпчие, состязательность и в определенной мере устность процесса. Правда, процесс в коммерческих судах, как отмечается в юридической науке, не имел влияния на общее гражданское судопроизводство. «Недостатки последнего, в том числе касающиеся положения сторон и их представителей, сохранялись до Судебной реформы 1864 года. В частности, в течение многих десятилетий и к концу дореформенного периода в России было три группы ходатаев: чиновники судебных мест - секретари, столоначальники, повситчики; профессиональные адвокаты, занимавшиеся ведением только судебных дел; дворяне, разорившиеся помещики, купцы, приказчики, которые прежде вели дела своих хозяев». Колоколова, Э.Е. Адвокат представитель в гражданском процессе России / Э.Е.Колоколова. - М.: Юрлитформ, 2005. - С.22.

Таким образом, до середины 60-х гг. XIX века в огромном евразийском государстве - Российской империи - действовали стряпчие, ходатаи, заступники, поверенные, выполнявшие адвокатские функции судебного представительства. Свод законов Российской империи очень слабо регламентировал институт судебного представительства. Последнее оставалось свободной профессией и допускалось по гражданским и уголовным делам. Внутренней организации у поверенных не существовало, требования образовательного и нравственного цензов к ним не предъявлялись, контроля за их деятельностью не было, а фактически профессию ходатаев осуществляли лица, не только не имевшие юридического образования, но и достаточного общего образования.

В условиях новых, буржуазно-капиталистических отношений старый, дореформенный суд не мог удовлетворять ни промышленников, ни фабрикатов, ни купцов, ни даже либеральную часть дворянства. И к середине XIX века в России назрела историческая необходимость формирования профессионального адвокатского сообщества для реализации принципа состязательности судебного процесса. К середине XIX века уже сформировалось убеждение, что состязательный процесс - единственный способ судопроизводства. Бойков, А.А. Судебная реформа: обретение и просчеты / А.А.Бойков // Государство и право. - 1994. - №6. - С19. После отмены крепостного права правительство решило вплотную заняться подготовкой судебной реформы.

1.2 Деятельность поверенных по судебной реформе 1864 года

Судебная реформа 1864 года, воплотившая либеральные начала в праве, попыталась решительно порвать с прошлым в отношении адвокатской профессии. Эта реформа, целью которой было введение элементов западного образца в правопорядок России, заложила основы компетентной и самоуправляемой организации адвокатов, которой предоставлялись широкие полномочия в судопроизводстве. Хаски, Ю. Российские адвокаты и советское государство / Ю.Хаски. - М.: Российская академия наук. - 1993. - С.13. С появлением этого института в уголовное судопроизводство вводился необходимый для раскрытия истины элемент состязательности. Черкасов, Н.В. Формирование и развитие адвокатуры в России 60-80х г. XIX века / Н.В.Черкасов. - М.: Наука, 1987. - С.46.

Профессиональная адвокатура, организованная на основе Судебных уставов 1864 года, явилась абсолютно новым для России учреждением и по своему содержанию и по форме. Для населения были открыты юридические консультации. Предусматривались также меры для того, чтобы без защиты не оставались подсудимые и участвующие в судебных тяжбах граждане, не имеющие средств для оплаты адвокатского гонорара.

Для подготовки судебной реформы в 1861 году была образована комиссия. Результатом ее работы стали «Основные положения преобразования судебной части в России», утвержденные Александром II 29 сентября 1862 года. При составлении «Положения о присяжных поверенных» был учтен опыт западноевропейских стран. Организационное же устройство российской адвокатуры во многом напоминало французское - внутреннее самоуправление, система дисциплинарных взысканий и порядок дисциплинарного производства. Черкасов, Н.В. Указ. Соч. С.48. Эти «Положения» состояли из трех частей, посвященных соответственно судоустройству, гражданскому и уголовному судопроизводству. В них фиксировались следующие институты: отделение суда от администрации; выборный мировой суд; присяжные заседатели в окружном суде; адвокатура; принцип состязательности. Такое начало «Основных положений», как образование судебной части в России, легло в основу учреждения «Судебных установлений», принятых затем 20 ноября 1864 года в виде закона, которым впервые в России учреждается адвокатура - присяжные поверенные, «без которых решительно невозможно будет введение состязания в гражданском и судебных прениях в уголовном судопроизводстве с целью раскрытия истины и предоставления полной защиты тяжущимся обвиняемым перед судом». Судебные уставы 20 ноября 1864 г. с изложением рассуждений, на коих они основаны. Ч. 5. - СПб.: Тип. 2 Отд. собств. е. и. в. канцелярии, 1867. - С.186.

Воздействие либеральных и автократических тенденций на статус адвокатской профессии в этот период проявляется в разделении адвокатов на две четкие группы: присяжных поверенных - корпорацию дававших профессиональную присягу адвокатов и частных поверенных, занимавшихся адвокатской практикой индивидуально. Начиная с реформы 1864 года и вплоть до революции 1917 присяжные поверенные играли среди адвокатов ведущую роль.

Порядок вступления в присяжную адвокатуру состоял из двух этапов: принятия и приписки. Принятие в адвокатуру зависело от совета, на основании решения которого кандидат мог быть зачислен в адвокатуру. Приписка носила формальный характер: она осуществлялась судебной палатой на основании определения совета о принятии данного лица в число присяжных поверенных. Законодательство регламентировало также права, обязанности и ответственность присяжных поверенных.

Формальные требования, необходимые для вступления в адвокатуру, были очень высокими. Обязательным условием вступления являлся оконченный университетский курс юридических наук. Наряду с высшим юридическим образованием для присяжного поверенного требовался пятилетний стаж работы по юридической специальности. Кроме того, введены и ограничения. Присяжными поверенными, в частности, не могли быть: Указ. соч. С.186.

а) лица, не достигшие 20-летнего возраста;

б) иностранцы;

в) граждане, объявленные несостоятельными должниками (банкротами);

г) люди, состоявшие на службе от правительства или по выборам, за исключением лиц, занимавших почетные или общественные должности без получения жалованья;

д) граждане, подвергшиеся по судебным приговорам лишению или ограничению прав состояния, а также священнослужители, лишенные духовного сана по приговорам духовного суда;

е) лица, состоявшие под следствием за преступления или проступки, влекущие за собой лишение или ограничение прав состояния, а также те, которые были под судом за такие действия и не оправданы судебными приговорами;

ж) исключенные из службы по суду или из духовного ведомства за пороки или же из среды обществ или дворянских собраний по приговорам тех сословий, к которым они принадлежат;

з) те, кому по суду были воспрещены хождения по чужим делам; а также исключенные из числа присяжных заседателей.

Профессиональные объединения присяжных поверенных организовывались по территориальному признаку, не строго соответствуя размещению региональных судов, называвшихся в то время судебными палатами. К концу периода царского правления при каждой из 14 Судебных палат Российской империи действовали органы самоуправления - совет и общее собрание присяжных поверенных. На совет возлагалась обязанность принятия новых членов, разбор дисциплинарных нарушений и решение других вопросов, представлявших общий для присяжных поверенных интерес. Постановления совета присяжных поверенных принимались простым большинством членов совета (более 50% голосов), за исключением наложения взысканий, которые принимались 2/3 голосов. На все постановления совета, кроме предостережения или выговора, могли быть принесены жалобы в судебную палату в двухнедельный срок со времени объявления этих постановлений. Для протестов прокуроров предусматривался тот же срок.

Был установлен порядок образования совета. Он мог создаваться при наличии не менее 20 присяжных поверенных округа судебной палаты. Число членов совета - не менее 5 и не более 15, по решению общего собрания. Предусматривалась ежегодная отчетность совета о его деятельности перед общим собранием, а также устанавливались полномочия общего собрания. Таким образом, адвокатура, по существу, была самоуправляющейся организацией.

В «Судебных установлениях» также описаны права и обязанности присяжных поверенных. Присяжный поверенный, назначенный для производства дела советом, не может отказаться от исполнения данного ему поручения, не предоставив достаточных для этого причин. Присяжный поверенный также не может действовать в суде в качестве поверенного против своих близких родственников. Он не может также быть поверенным в одно и то же время у обеих спорящих сторон, переходить по одному и тому же делу последовательно от одной стороны к другой. Обязанностью присяжного поверенного, в частности, было не оглашать тайн своего доверителя не только во время производства, но и даже после окончания дела.

В уголовных делах, подлежащих ведению общих судебных учреждений, часто практиковалось назначение официальных защитников. По просьбе подсудимого председатель суда назначал ему защитника из состоящих при суде присяжных поверенных, а за недостатком этих лиц - из кандидатов на судебные должности людей, известных председателю «по своей благонадежности». Также председатель суда обязан был назначить защитника по делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними лицами от 10 до 17 лет, независимо от желания самих несовершен-нолетних, а также их родителей или попечителей.

Положения «Судебных установлений» свидетельствуют о том, что присяжные поверенные не были государственными служащими. Поэтому на них не распространялось чинопроизводство. В своих действиях по ведению уголовных и гражданских дел они были независимы от суда и подчинялись только установленным внутренним правилам.

В Положениях предусматривалась и ответственность присяжных поверенных. Она могла быть уголовной, дисциплинарной и гражданской. Уголовная ответственность наступала при совершении умышленных действий во вред своим доверителям. Например: а) злонамеренное превышение пределов полномочий, злонамеренное вступление в заключение сделки с противниками своего доверителя во вред ему; б) злонамеренная передача или сообщение противнику своего доверителя документов. Присяжные поверенные подлежали также уголовному наказанию за оскорбление суда или участвующих в деле лиц. Дисциплинарная ответственность наступала при нарушениях профессиональных обязанностей, не дающих основания для уголовного преследования, а также при несоблюдении адвокатской этики. Гражданская ответственность предусматривалась при совершении действий, сопряженных с нанесением материального ущерба доверителю, а также небрежным исполнением своих обязанностей (пропуск процессуальных сроков и т.п.).

В 1874 году был издан закон, учредивший наряду с присяжной адвокатурой институт частных поверенных. Для того чтобы стать частным поверенным и получить право на участие в производстве гражданских дел, необходимо было иметь особое свидетельство. Оно выдавалось судами в округе, где частный поверенный осуществлял ходатайства по делам. Этими же судами накладывались и дисциплинарные наказания. Подробно правовое положение частных поверенных было регламентировано значительно позже. В отличие от присяжных поверенных, имевших право выступать в любом суде Российской империи, частные поверенные могли выступать только в судах, выдавших им такое разрешение. В каждом суде существовала своя сертификационная процедура, включавшая в некоторых случаях даже письменный экзамен. Исключением являлись только два случая: Указ. соч. С.186.

1) частные поверенные, имеющие свидетельство от мирового или уездного съезда, могли ходатайствовать и по делам, производящимся у мировых судей, земских начальников, городских судей и в губернских присутствиях, находящихся в округе данного съезда;

2) поверенные, принявшие ведение дела на основании полученного ими свидетельства, имели право ходатайствовать по этому делу и в кассационных департаментах Сената.

Полное отсутствие профессиональных ассоциаций частных поверенных и скованность их перемещений из-за введенной судами сертификационной системы сводили до минимума их профессиональные контакты. Все вопросы, касавшиеся деятельности частных адвокатов, включая членство и дисциплинарные вопросы, решались в первую очередь судами. Более общий контроль осуществлялся Министерством юстиции.

Эффективность профессиональной адвокатской деятельности значительно повысилась после 1864 года благодаря изменениям процессуального права, составлявшим основу Судебной реформы. Во вновь созданных на окружном и более высоком уровнях общих судах были введены заимствованные у Запада процессуальные принципы, придающие особое значение в судебной защите устности и гласности. По уголовным делам, входившим в юрисдикцию этих судов, адвокаты хотя и не имели доступа к предварительному следствию, однако пользовались всеми процессуальными правами в судебном разбирательстве и при обжаловании судебных решений. Впервые в русской истории адвокаты могли выступать перед судом присяжных в открытом заседании. Им также разрешалось иметь свидания с обвиняемым, находящимся под арестом, а в одном из судебных округов совет присяжных поверенных даже рекомендовал своим членам максимально использовать это право при ведении любых дел. Сборник материалов, относящихся до сословия присяжных поверенных округа московской судебной палаты / Под редакцией А.Нос. - М.: Тип. А.И.Мамонтова и Ко, 1891. - С.180.

Судебная система России восприняла состязательные механизмы через суды присяжных, при этом сохранялись остатки континентальной системы (например, предварительное расследование без участия защитника).

Политика реакции и ухудшение отношения государства к присяжным поверенным также отразились на развитии советов присяжных поверенных. Хотя Судебная реформа предусматривала создание профессиональной организации присяжных поверенных в округе каждой судебной палаты, правительство не торопилось с исполнением этого закона. Контрреформы 1874 года существенно ослабили адвокатуру. Первая волна социальной активности присяжных была погашена этими контрреформами и последующей общей реакцией в России. Присяжные поверенные продолжали появляться на политических процессах, но масштаб и активность их участия уменьшились. Для адвокатской деятельности начался период господства консерватизма.

В 1890 году, а затем в 1896 назначенная правительством комиссия разрабатывала проекты нового законодательства об адвокатуре. По этим проектам предполагалось усилить надзор за адвокатурой со стороны государства, и в частности со стороны прокуратуры. Прокуратуре предоставлялись полномочия опротестовывать любое решение органов самоуправления присяжных поверенных, включая вопросы о членстве, и передавать их на рассмотрение суда. Более того, этим органам запрещалось принимать в адвокатуру лиц, подозревавшихся в политической деятельности и находившихся под надзором полиции. Хотя оба проекта были представлены в Государственный Совет для окончательного утверждения, ни один из них не был принят. Гессен, И.В. История адвокатуры: Адвокатура, общество и государство (1864-1914) / И.В.Гессен. - М.: Наука, 1997. - С.336. В середине 90-х гг., в пик реакции, следующее поколение присяжных поверенных вдохнуло новую жизнь в корпорацию. Молодые адвокаты подняли вторую волну активности, откровенно политическую по целям и методам, продолжавшуюся то с большей, то с меньшей интенсивностью до 1917 года.

Права адвокатов согласно судебной реформе 1864 года.

Право присяжных поверенных на корпоративное устройство - выражалось в том, что поверенные каждого округа судебной палаты сами из своей среды избирали совет (самое большое право, однако остальные права как отдельных лиц членов сословия были немногочисленны).

Гражданский процесс: Учреждение судебных установлений, ст.406.

- монопольное право на получение доверенностей на хождение по чужим «тяжебным делам», но это право так и не было реализовано, т.к. находилось в зависимости от «признания Госсоветом по представлению министра юстиции достаточным числа присяжных поверенных, имеющих жительство в известной местности», что, как известно, так и не состоялось;

- право вести гражданские дела во всех судебных установлениях без получения свидетельств на право ходатайства по чужим делам;

- право удостоверять своё полномочие в общих судебных местах не только доверенностью, «засвидетельствованной в установленном порядке, но и доверенностью, в которой подпись доверителя засвидетельствована полицией, нотариусом или мировым судьёй, а также словесным объявлением доверителя и поверенного, записанным в журнале суда».

- право предавать друг другу состязательные по гражданским делам бумаги без посредства судебных приставов или рассыльных;

- право быть защитником лиц, обвиняемых в государственных преступлениях и судимых в Верховном уголовном суде;

- право передать защиту, возложенную на присяжного поверенного, только с согласия суда или подсудимого, а иначе это было равносильно отказу от защиты; Отчёт Петербургского совета за 1868-69 гг. - СПб., 1969.

- право передать своему доверителю, по взаимному с ним согласию, совершения тех или иных судебных действий, которые не требовали особой отчётности или знаний;

- гонорар оговаривался письменным соглашением с доверителем; при отсутствии соглашения - вознаграждение определялось специальной таксой, которую планировали издавать один раз в три года;

- право получения вознаграждения за ведение дел по таксе Учреждение судебных установлений, ст.396., если между присяжным поверенным и доверителем не было заключено особое соглашение;

- право в любое время отказаться от ведения взятого к своему производству дела, но при этом он обязан был принять все необходимые меры для ограждения интересов доверителя до того времени, пока тот не изберёт себе нового поверенного. При таких обстоятельствах (отказе от ведения дела) адвокат обязан был возвратить доверителю все полученные от него документы и бумаги, в том числе и собранные самим адвокатом; Отчёт Петербургского совета за 1869-70 гг. - СПб., 1970.

- право отказаться от производства дела, назначенного советом или председателем судебного места, только представив достаточные причины; Судебные уставы 20.11.1864. Часть III.

- право на получение вознаграждения, даже когда дело кончилось миром, если производство по делу уже было ими начато;

- адвокаты имели право взыскивать в судебном порядке, причитающиеся им по условию или по таксе, вознаграждение, если оно не было уплачено. Они могли предупреждать доверителей о своём намерении предъявить к ним иск, если они к определённому сроку не уплатят вознаграждение добровольно. Но это предупреждение должно быть выражено «в приличной форме, без угроз и оскорблений».

Уголовный процесс:

- право представлять обвиняемого (подзащитного или подсудимого) в суде;

- для пользы обвиняемого адвоката могли допустить к участию в предварительном следствии, для разъяснения «весьма сложных юридических вопросов»; Отчёт Петербургского совета за 1882-83 гг. - СПб., 1883.

- адвокаты имели право взыскивать в судебном порядке, причитающиеся им по условию или по таксе, вознаграждение, если оно не было уплачено. Они могли предупреждать доверителей о своём намерении предъявить к ним иск, если они к определённому сроку не уплатят вознаграждение добровольно.

Обязанности адвокатов согласно судебной реформе 1864 года.

Присяжные поверенные обязаны были принести присягу, где они клялись соблюдать закон, а советы обязаны были следить за точным его исполнением. Учреждение судебных установлений, ст.367. Адвокаты обязаны были избирать место жительства в одном из городов округа той судебной палаты, к которой были приписаны. Только в пределах этого округа они могли принимать на себя «хождение по чужим делам» во всех судебных местах. Указ. соч. ст.356. Но закон допускал одно исключение - когда дело, начатое в одном судебном округе, переносилось в другой (например, вследствие кассационного решения) тогда адвокат подчинялся совету присяжных поверенных того места, где шло производство по делу. Но если он должен был уехать в другой город для ходатайства по делу, то присяжный поверенный обязан был все находящиеся у него дела передать другим присяжным поверенным. Указ. соч. ст.385.

В заявлении о принятии в адвокатуру присяжный поверенный обязан был указать избранный им город. Указ. соч. ст.379. Но, пока не было объявлено комплекта, присяжный поверенный имел право вести судебные дела и в других судебных округах. В обязанности входило ведение списка дел, которые ему поручались (как подлежащие, так и не подлежащие действию таксы), и предоставление его в совет по первому требованию. Указ. соч. ст.406.

Звание присяжного поверенного не совмещалось с действительной службой, так как он должен быть не зависим от начальства. В 1869 году был поднят вопрос о том, может ли присяжный поверенный заниматься торговлей, но решение этого вопроса было отложено. В 1873 году Петербургский совет установил, что комиссионерство или посредничество несовместимо с достоинством присяжного поверенного Отчёт Петербургского совета за 1869-70 гг. - СПб., 1971.; также несовместимым со званием адвоката признавались должности члена земской управы и нотариуса Сборник решений правительственного сената 1880 г. - №26,29..

Гражданский процесс:

- адвокат обязан быть осмотрительным, разборчивым и строгим в выборе своих дел, не под каким требованием не соглашаться поддерживать недобросовестные требования и отклонять от себя всякое дело сомнительной честности, всякое дело, которое может нарушить его достоинство. Адвокат отвечает за всё, что требует от суда. Определение Московского совета из отчёта Московского совета за 1877-78 гг. - М., 1878.

По решению того же Московского совета «личная жизнь присяжных поверенных должна находиться под контролем корпорации, которая следила за тем, чтобы они не совершали поступков, роняющих нравственное достоинство носимого ими звания». Журнал Гос. Совета 1861. - №45. Вопрос об ответственности присяжных поверенных за принятие к своему производству несправедливого иска впервые возник в связи с нашумевшим в своё время делом присяжного поверенного А.В.Лиховцева, которого обвинили в принятии заведомо безнравственного дела и в том, что он, понимая это (безнравственность требований своего доверителя), отстаивал их на суде. Совет присяжных поверенных обвинил его, установив трёхмесячный интердикт (запрет заниматься адвокатской деятельностью). Судебная палата увеличила наказание до максимума, исключив его из сословия присяжных поверенных. Но правительственный сенат единогласно оправдал его; Михайлов, С. О заседании сената по делу А.В.Лиховцева / С.Михайлов // Русская правда. - 1879. - №26.

- присяжный поверенный обязан принять к своему производству любое дело, назначенное советом или председателем судебного места; Судебные уставы 20.11.1864. Часть III.

- обязанностями адвоката в гражданском процессе также являлись следующие: обязанность составлять исковые заявления в соответствии с данной ему доверенностью и затем явиться в суд, так как в противном случае ответчик мог просить о прекращении дела; обязанность подать апелляционный отзыв; Отчёт Петербургского совета за 1881-82 гг. - СПб., 1983.

Уголовный процесс:

- обязанность присяжных поверенных - защита подсудимых в уголовном процессе по избранию либо по назначению председателей общих судебных мест. Учреждение судебных установлений, ст.ст.353, 393; и 565, 566 устава уголовного судопроизводства // Сост. С.Г.Громачевский. - СПб.: Изд. юрид. кн. маг. Н.К.Мартынова, 1897. В отношении принятия уголовной защиты Правительственный сенат высказался следующим образом: «Устав уголовного судопроизводства 1864 года, основанный на обвинительном начале, предполагает, как непременное условие, участие двух лиц: защитника и обвинителя, и возложить на защитника обязанность способствовать на судебном следствии уяснению обстоятельств дела в интересах обвиняемого. Вследствие чего защитнику ни в коем случае не может быть поставлено в вину принятие на себя защиты такого лица, в виновности которого он не сомневается. Кроме того, до окончания судебного следствия защитник часто не имеет возможности дать положительный ответ на вопрос о том, виновен ли подсудимый во взводимом на него преступлении». Сборник решений правительственного сената 1879. - №4.

Вопрос о том, может ли защитник участвовать в предварительном следствии был рассмотрен, но этот вопрос так и не получил своего разрешения. Хотя закон не предусматривает участие защитника в предварительном следствии, но содействие со стороны адвоката подсудимому в этот период движения дела во многих случаях представляется необходимым: нередко в уголовном деле возникают весьма сложные юридические вопросы, которые сам подсудимый не может ни решить, ни понять. Отчёт Петербургского совета за 1882-83 гг. СПб., 1883.

Защита по назначению суда часто ставили адвокатов в сложное (трудное) положение. Так, он обязан был защищать лицо, в виновности которого он не сомневался. Защитник по назначению не имел права признавать подсудимого виновным, если сам подсудимый этого не признавал, но всё это не означало, что защитник должен был поддерживать любое заявление подсудимого. Задача защитника, назначенного судом, состояла в том, чтобы извлечь из дела, сгруппировать и представить все обстоятельства, которые говорили бы в пользу подсудимого, то есть опровергали бы обвинения или ослабляли его силу. Такие обстоятельства почти всегда можно было найти в любом деле.

- присяжный поверенный обязан был до заседания непременно увидеться с подсудимым, несмотря даже на то, что дело, по данным предварительного следствия, представлялось не сложным и ясным, так как на суде оно может получить совершенно другой характер и подсудимый может изменить свои показания; Отчёт Петербургского совета за 1881-82 гг. СПб., 1882.

- присяжный поверенный обязан был объясниться с подзащитным наедине, прочитать следственное производство по делу и в случае необходимости просить суд вызвать новых свидетелей или экспертов. Таким образом, посещение адвокатом подзащитного было признано обязанностью защитника;

- одной из главных обязанностей присяжного поверенного сообщение доверителю по первому его требованию сведений о положении дела;

- адвокаты имели право взыскивать в судебном порядке, причитающиеся им по условию или по таксе, вознаграждение, если оно не было уплачено. Они могли предупреждать доверителей о своём намерении предъявить к ним иск, если они к определённому сроку не уплатят вознаграждение добровольно.

1.3 Русская адвокатура советского периода

Смена политической власти в России привела к изменению направления развития адвокатуры. Марксистская теория порвала с вековой традицией, согласно которой на правовую систему налагались этические ограничения. Право стало истолковываться как продолжение политической власти, а правовые институты становились инструментами, которые пролетариат использовал так, как он считал нужным.

Октябрьская революция 1917 года разрушила, и судебные учреждения, и адвокатуру. «Мы расчистили этим дорогу для настоящего народного суда» - с торжеством говорил основатель нового государства. Поспелов, О.В. Формы адвокатских образований в России. Монография / О.В.Поспелов. - М.: Российская Академия адвокатуры, 2008. - С.55. Место права заняло «правосознание революционного класса», а профессионально подготовленные судьи были заменены солдатскими и рабоче-крестьянскими активистами. Спустя несколько недель после октябрьского переворота, 24 ноября 1917 года был принят Декрет о суде №1. Он был ориентирован на создание «советских судов». Адвокатура им создана не была, однако в качестве защитников и обвинителей были допущены «все неопороченные лица обоего пола». Поспелов, О.В. Указ. соч. С.56.

Инструкцией Наркомюста 19 декабря 1917 года при ревтрибуналах учреждались «коллегии правозаступников», в которые могли вступать любые лица, желающие «помочь революционному правосудию» и имеющие соответствующие рекомендации от Советов депутатов.

Декрет о суде №2 от 7 марта 1918 года предусмотрел создание коллегий правозаступников при Советах депутатов. Позже (Декретом «О народном суде РСФСР» от 30.11.1918 года) коллегии правозаступников стали именоваться коллегиями «защитников, обвинителей и представителей сторон в гражданском процессе». Их составляли должностные лица, получавшие зарплату от государства по смете Наркомюста. Вскоре эти коллегии были упразднены под тем предлогом, что в них были «сильны элементы буржуазной адвокатуры».

Защита стала осуществляться в порядке трудовой повинности лицами, включенными в списки местными исполкомами. Эти меры были направлены на окончательное уничтожение дореволюционной адвокатуры России. Каково же было отношение большевиков к адвокатуре? Многие выдающиеся революционеры досконально знали тонкости адвокатской профессии, т.к. практиковала в качестве адвокатов при старом режиме. П.Красиков, Н.Крестинский, П.Стучка, Д.Курский, да и сам Ленин были до революции членами адвокатуры. После получения диплома юриста в Санкт-Петербурге в 1891 году в возрасте 21 года без особого энтузиазма проработал в течение полутора лет помощником адвоката в провинциальном городе Самаре. Будучи под началом присяжного поверенного Хардина, он провел всего 10 дел о незначительных преступлениях, и во всех случаях его клиенты были осуждены.

Придя к власти, большевики поняли, что тактика работы в зале суда, оказавшая большую помощь в разоблачении и ослаблении системы царизма, может быть использована и против нового режима. 24 ноября 1917 года был принят Декрет о суде, который упразднял адвокатуру, прокуратуру, отделы уголовных расследований и практически всю судебную систему. И если большинство юридических учреждений должно было быстро реорганизоваться на революционных началах, то адвокатской корпорации законодательство замены не предусматривало. Интересы личности в суде было разрешено представлять любому, обладающему гражданскими правами, не опороченному гражданину.

Издание нового Декрета №2 о суде не привело к немедленной замене старой адвокатуры коллегиями правозащитников. Декрет №2 предписывал создание при местных советах коллегий правозащитников, но он не оговаривал того, какими они должны быть и не обязывал местные советы исполнять его положения. На первом Всероссийском съезде комиссаров юстиции в Москве в апреле 1917 года, было принято решение об установлении для правозащитников государственных окладов, разорвавшая таким образом связь материального свойства между адвокатом и его клиентом. Однако остался нерешенным вопрос о том, каким образом полностью содержащийся на окладах адвокатский корпус будет финансироваться из государственной казны.

Распад старой правовой системы привел к массовому уходу из адвокатской корпорации. 30 ноября 1918 года ВНИК принял Положение «О народном суде», которое заменило существовавшие законы о судах и адвокатуре. Коллегии правозащитников заменялись коллегиями с неудобоваримым названием - коллегия обвинителей, защитников и представителей сторон в гражданском процессе. Члены новых коллегий становились государственными служащими на окладе, назначаемыми местными советами, причем размер окладов приравнивался к размерам судей народных судов. Клиенты должны были вносить плату за услуги на счет Комиссариата юстиции, из бюджета которого предполагалось выплачивать зарплату. Закон запрещал гражданам обращаться за юридической помощью к адвокату лично.

Необходимые прошения и по уголовным и по гражданским делам должны были направляться руководству коллегии или в суд, и тогда эти инстанции назначали адвокатов. Таким образом, государство приобретало возможность влиять на дело еще до рассмотрения его в суде. О саморегулировании коллегий в законе не упоминалось. С конца 1918 года защитника, за редким исключением, перестали допускать к участию в предварительном следствии. Если по Декрету №2 о суде присутствие адвоката разрешалось на слушаниях всех уголовных дел в народных судах, то по Положению «О народном суде» 1918 года судьи имели право не допускать защитника в суд с целью представления интересов клиента. За исключением небольшого числа случаев, когда присутствовал государственный обвинитель или когда дело рассматривалось судом в составе 6 заседателей.

29 нюня 1920 года, Третий всероссийский съезд работников юстиции утвердил план привлечения адвокатов к трудовой повинности. Вместо коллегии обвинителей и защитников была введена система, в соответствие с которой юристы, работавшие в частных или государственных учреждениях, периодически привлекались к ведению дел на основе обязательной трудовой повинности. Это означало ликвидацию адвокатской корпорации. Ничтожное число консультантов, работавших в местных отделах юстиции, не могло удовлетворить потребности населения, что привело к распространению подпольной адвокатской практики.

Днем рождения советской профессиональной адвокатуры принято считать 26 мая 1922 года, когда решением III сессии ВЦИК IX созыва было утверждено первое Положение об адвокатуре. Коллегии защитников создавались при губернских отделах юстиции. Общим собранием защитников избирался Президиум, который ведал приемом и отчислением адвокатов, наложением дисциплинарных взысканий, решением финансовых и административных вопросов. С этого времени начался рост численности коллегий адвокатов, создания сети юридических консультаций. Частнопрактикующие адвокаты были объявлены вне закона. Положениями об адвокатуре от 27 февраля 1932 года, 16 августа 1939 года развивались принципы организации адвокатуры, установленные первым положением, более четко определялись права и обязанности структурных подразделений коллегии адвокатов и их членов. Повышалась самостоятельность коллегий путем расширения полномочий общих собраний адвокатов и избираемого им тайным голосованием Президиума. Оплата труда адвокатов регулировалась таксой, утверждаемой Наркомюстом. Роль адвокатуры в правоохранительной системе как органа оказания населению юридической помощи и обеспечения защиты по уголовным делам возрастала по мере утверждения лозунга об укреплении социалистической законности. Но об организации общероссийской коллегии адвокатов в законе не говорилось. Обязанность надзора возлагалась на суды и прокуратуру, куда без промедления должны были высылаться стенограммы всех заседаний коллегий. Как и до революции, делами губернских коллегий должен был руководить президиум, избираемый на определенный период общим собранием. Частная адвокатская практика законом в целом не регулировалась. За государственными органами закреплялось право исключать адвокатов из корпорации.