Завещания граждан, находящихся во время плавания на судах, плавающих под Государственным флагом Российской Федерации вправе удостоверять капитаны этих судов.

Право плавания под Государственным флагом Российской Федерации предоставляется судам, находящимся в собственности: граждан Российской Федерации; юридических лиц; Российской Федерации, субъектов Федерации; муниципальных образований. В некоторых случаях такое право может быть временно предоставлено зарегистрированному в реестре судов иностранного государства судну, предоставленному в пользование и во владение российскому фрахтователю по договору фрахтования судна без экипажа (бербоут-чартеру) (ст. 15 КТМ РФ).

Согласно ст. 3 ФКЗ от 25 декабря 2000 г. № 1-ФКЗ "О Государственном флаге Российской Федерации" Государственный флаг Российской Федерации поднимается на:

- судах, внесенных в один из реестров судов Российской Федерации, - в качестве кормового флага;

- буксирных судах, ведущих другие суда или плоты -на носовом флагштоке или гафеле;

- судах, зарегистрированных в реестре судов иностранного государства и предоставленных в пользование и во владение российскому фрахтователю по договору фрахтования судна без экипажа (бербоут-чартеру), которым в соответствии с КТМ РФ временно предоставлено право плавания под Государственным флагом Российской Федерации;

- военных кораблях и судах - в соответствии с Корабельным уставом;

- вспомогательных судах Военно-Морского Флота, используемых как российские суда загранплавания для выполнения работ за пределами Российской Федерации, - в качестве кормового флага.

Об удостоверении завещания капитаном судна производится запись в судовом журнале, который ведется на каждом судне с момента подъема на нем Государственного флага Российской Федерации. Регистрационный номер и страница судового журнала проставляются в удостоверительной надписи обоих экземпляров завещания. Один экземпляр выдается завещателю на руки, а другой направляется морской администрации порта (капитану порта) для направления в соответствующую нотариальную контору.

Завещания граждан, находящихся в разведочных, арктических или других подобных экспедициях, вправе удостоверить начальники этих экспедиций. Действие нормы подп. 3 п. 1 ст. 1127 ГК РФ распространяется также на граждан, находящихся в геологических, геофизических, гидрогеологических, съемочных, лесо- и землеустроительных, поисковых, спасательных экспедициях, местоположение которых лишает этих граждан возможности придать завещанию нотариальную форму. Вместе с тем, если местоположение экспедиции позволяет и имеется разумная возможность пригласить нотариуса к гражданину, выразившему желание совершить завещание, начальник этой экспедиции обязан принять для этого все возможные меры (п. 4 ст. 1127 ГКРФ).

Завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, вправе удостоверить командир соответствующей воинской части.

В соответствии с п. 1 ст. 2 ФЗ от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" к военнослужащим относятся:

- офицеры, прапорщики и мичманы, курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования, сержанты и старшины, солдаты и матросы, проходящие военную службу по контракту;

- офицеры, призванные на военную службу в соответствии с указом Президента РФ;

- сержанты, старшины, солдаты и матросы, проходящие военную службу по призыву, курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования до заключения с ними контракта.

К членам семей военнослужащих относятся их супруги, родители и дети (в том числе усыновленные) (п. 5 ст. 2 ФЗ "О статусе военнослужащих", ст. 2 СК РФ).

При обращении гражданина с просьбой об удостоверении завещания командир воинской части обязан по желанию завещателя ознакомить его с кругом наследников по закону, который определяется ст. 1141-1145 ГК РФ, с правилами ст. 1149 ГК РФ об обязательной доле в наследстве, а также разъяснить завещателю его права в отношении содержания завещания.

В завещании должны быть указаны место и время его составления. Фамилия, имя, отчество, а также адрес завещателя указываются полностью в соответствии с паспортом или иным документом, заменяющим паспорт.

После того, как завещание подписано завещателем, командир воинской части должен его удостоверить путем совершения на нем удостоверительной надписи. Текст удостоверительной надписи на завещании может быть отпечатан на пишущей машинке или написан от руки; подчистки в удостоверительной надписи не допускаются.

Удостоверительная надпись на завещании помещается после подписи завещателя на этой же странице или на обороте завещания, либо на отдельном листе. В тех случаях, когда удостоверительная надпись составляется на отдельном листе, а также когда содержание завещания изложено на нескольких листах, все листы должны быть пронумерованы и прошнурованы, о чем делается соответствующая запись, которая подтверждается подписью командира воинской части и гербовой печатью этого учреждения (например: "Пронумеровано и прошнуровано пять листов. Командир воинской части, подпись и гербовая печать"), Удостоверительная надпись на завещании также подписывается командиром воинской части и заверяется гербовой печатью этого учреждения.

Завещание составляется в двух экземплярах, один из которых командир воинской части, удостоверивший завещание, передает (высылает) на хранение в государственную нотариальную контору по последнему постоянному месту жительства завещателя, а другой выдает на руки завещателю.

Завещания граждан, находящихся в местах лишения свободы, вправе удостоверить начальники мест лишения свободы. Виды исправительных учреждений, в которых осужденные к лишению свободы отбывают наказание, установлены ст. 74 УИК РФ. К ним относятся: исправительные колонии (колонии-поселения, исправительные колонии общего режима, исправительные колонии строгого режима, исправительные колонии особого режима); воспитательные колонии; тюрьмы; лечебные исправительные учреждения; следственные изоляторы.

Удостоверенное начальником места лишения свободы завещание должно быть занесено в специальную книгу для регистрации завещаний. Порядковый номер, за которым зарегистрировано завещание в этой книге, должен быть проставлен также и в удостоверительной надписи на завещании.

Завещательное распоряжение правами на денежные средства в банках должно быть удостоверено служащим банка, имеющим право принимать к исполнению распоряжения клиента в отношении средств на его счете (п. 2 ст. 1128 ГК РФ). Это правило распространяется также на служащих иных кредитных учреждений, которым предоставлено право привлекать во вклады или на другие счета денежные средства граждан (п. 4 ст. 1128 ГК РФ).

Кроме того, лицо, удостоверившее такое завещание, должно при первой возможности направить его через органы юстиции нотариусу по месту жительства завещателя. Когда лицу, удостоверившему завещание, известно место жительства завещателя, завещание направляется непосредственно соответствующему нотариусу. При этом если гражданин, намеревающийся совершить завещание, высказывает желание пригласить для этого нотариуса и имеется разумная возможность выполнить такое желание, лица, которым предоставлено право удостоверить завещание, обязаны принять все меры для приглашения к завещателю нотариуса.

Следует отметить, что перечень лиц, имеющих право удостоверять завещания, которые приравниваются к нотариально удостоверенным, исчерпывающе представлен в законе и расширенному толкованию не подлежит. Наиболее распространенными завещаниями, приравненными к нотариально удостоверенным, являются завещания, о которых говорится в п. 1 указанного перечня. Однако, как показывает практика, они довольно часто удостоверяются с нарушением закона, в частности, подписываются должностными лицами, не имеющими такого права (например, лечащим врачом или заместителем главного врача по административно-хозяйственной части). Иногда удостоверяется не само волеизъявление наследодателя, выраженное в тексте завещания, а только его подпись.

2.2 Содержание завещания

Завещание рассматривается как одно из оснований наследования. Хотя исторически первым появилось наследование по закону, в настоящее время завещание "идет впереди закона". Наследование по закону возможно лишь при отсутствии завещания, его недействительности, при непринятии наследниками по завещанию завещанного имущества или если к моменту открытия наследства указанных в завещании наследников нет в живых.

Распространению завещательных распоряжений способствует отмена налога на имущество, переходящее в порядке наследования.

Завещание - единственная признаваемая гражданским законодательством сделка, позволяющая распорядиться своим имуществом на случай смерти. Правило п. 1 ст. 1118 ГК РФ императивно. Не предусматриваются изменения этого правила по соглашению сторон, а также исключения из него на основании закона. Любая сделка, кроме завещания, содержащая указания о судьбе имущества гражданина после его смерти, ничтожна.

Что касается распоряжений неимущественного характера, то они, исходя из положений ст. 1118 ГК РФ, могут быть сделаны и иным способом. Так, в соответствии со ст. 5 ФЗ от 12 января 1996 г. № 8-ФЗ "О погребении и похоронном деле" волеизъявление лица о достойном отношении к его телу после смерти (волеизъявление умершего) - пожелание, выраженное в устной форме в присутствии свидетелей или в письменной форме:

о согласии или несогласии быть подвергнутым патолого-анатомическому вскрытию;

о согласии или несогласии на изъятие органов и (или) тканей из его тела;

быть погребенным в том или ином месте, по тем или иным обычаям или традициям, рядом с теми или иными ранее умершими;

быть подвергнутым кремации;

о доверии исполнить свое волеизъявление тому или иному лицу.

Указанные распоряжения делаются также на случай смерти, при этом включать их в завещание не требуется, равно как и нет строгих требований к оформлению такого распоряжения.

По завещанию могут быть переданы вещи, а также имущественные права наследодателя, если они не носят личного характера. Российский Гражданский кодекс, в отличие от законодательства некоторых зарубежных стран, не предусматривает возможность передачи на основании завещания неимущественных прав или совершения иных актов неимущественного характера, как-то: назначение в завещании опекуна ребенку наследодателя, признание отцовства в отношении ребенка, рожденного вне брака, и т.д.

ГК РФ предусматривает следующие виды завещательных распоряжений:

1) назначение и подназначение наследников (ст. 1121 ГК РФ);

2) лишение наследников (одного, нескольких или всех) по закону наследства (ст. 1119 ГК РФ);

3) определение долей наследников в завещанном имуществе (ст. 1122 ГК РФ);

4) завещательный отказ (ст. 1137 ГК РФ);

5) завещательное возложение (ст. 1139 ГК РФ);

6) назначение исполнителя завещания (ст. 1134 ГК РФ).

Основное содержание завещания обычно составляет назначение наследников и распределение наследственного имущества между ними. Вместе с тем не исключена возможность составления завещания, содержание которого исчерпывается, к примеру, возложением на наследников по закону или одного из них обязанности совершить определенные действия имущественного характера в пользу третьего лица (завещательный отказ).

Обычно завещание составляется, когда наследодатель желает изменить предусмотренный законом порядок наследования и передать имущество лицу, не входящему в круг наследников по закону либо входящему в более дальнюю очередь, а кроме того, если наследодатель желает определенным образом распределить имущество между наследниками во избежание дальнейших споров между ними.

Завещатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем (ст. 1120 ГК РФ). Степень конкретизации завещаемого имущества может быть различной. Возможно оформление завещания, в котором указывается, какие конкретно вещи кому из наследников передаются. Завещатель может ограничиться фразой о передаче наследникам всего принадлежащего ему имущества без каких-либо уточнений. В завещании может быть распределена только часть имущества. Оставшееся нераспределенным имущество наследуется по правилам о наследовании по закону.

Таким образом, переход имущества наследодателя к наследникам в целом является универсальным правопреемством, однако в отношении отдельного наследника оно может носить и сингулярный характер. Например, кому-либо завещана определенная вещь или определенное имущественное право. В таких случаях применительно к данному наследнику не будет действовать правило о том, что по умолчанию все имущество наследодателя, в том числе и о котором на момент составления завещания или открытия наследства не было известно, переходит к нему. Исключение составляют ситуации, когда такой наследник наследует иное имущество в качестве наследника по закону.

Понятие "имущество", используемое в наследственном праве, подразумевает не только актив, то есть вещи и имущественные права, но и пассив - долги наследодателя. Вместе с тем, когда речь идет о свободе распределения имущества наследодателем, следует отметить, что такая свобода не абсолютна. Он не может распорядиться имуществом таким образом, чтобы кому-либо из наследников достались только или преимущественно долги. Согласно императивному правилу, содержащемуся в п. 1 ст. 1175 ГК РФ, каждый из наследников отвечает по долгам наследодателя в пределах стоимости перешедшего к нему наследственного имущества. Таким образом, когда речь идет о завещании как сделке по распоряжению имуществом, надо отметить, что понятие имущество используется в более узком смысле и включает только "актив", то есть вещи и имущественные права наследодателя. И только на эти объекты распространяется принцип свободы завещания.

В завещании могут быть указаны как основные наследники, призываемые к наследованию после открытия наследства, так и "запасные". Последние призываются к наследованию, если основные не могут (например, если скончались раньше наследодателя), не пожелали принять наследство или были лишены права наследования. Институт назначения "запасного наследника" именуется подназначением наследника, или субституцией.

Подназначение наследника может иметь место в отношении наследников как по завещанию, так и по закону. В последнем случае завещанием не устанавливается круг основных наследников, а лишь указываются лица, которые будут наследовать, если по какой-либо причине этого не сделает ни один из наследников по закону.

Завещатель может ограничить круг обстоятельств, при которых наследство перейдет к подназначенному наследнику (например, только при признании основного наследника недостойным). Если специального указания в завещании нет, подназначенный наследник будет призван к наследованию при наличии любого из обстоятельств, указанных в п. 2 ст. 1121 ГК РФ. Установление определенных случаев, в которых к наследованию будет призываться подназначенный наследник, может иметь целью, к примеру, сохранение возможности наследования в порядке наследственной трансмиссии, поскольку указание в завещании запасного наследника исключает применение норм о наследственной трансмиссии (ст. 1156 ГК РФ).

Следует отметить, что при подназначении наследника без ограничения оснований его вступления в наследство, если наследство не успеют принять ни основной, ни подназначенный наследник, в порядке наследственной трансмиссии будут призваны правопреемники основного наследника.

При наличии подназначенного наследника не действует право отказаться от наследства в пользу других лиц из числа наследников по закону или по завещанию (ч. 2 п. 1 ст. 1158 ГК РФ). Основной наследник может отказаться от наследства без указания других лиц (п. 1 ст. 1157 ГК РФ). В этом случае к наследованию призывается "запасной" наследник.

Завещатель, назначая нескольких наследников, не обязан распределять имущество между наследниками или указывать их доли. При отсутствии специальных указаний в завещании доли считаются равными (п. 1 ст. 1122 ГК РФ). Вместе с тем завещатель может предусмотреть иное соотношение долей либо указать имущество, которое переходит к каждому из наследников.

Наследодатель может возложить на наследников определенные обязанности. Поскольку завещание - односторонняя сделка, круг возможных обременений наследников определен законодательством и не должен толковаться расширительно. Гарантией прав наследников является также то, что исполнять соответствующие обязанности они должны только в случае принятия наследства и если все затраты на исполнение этих обязанностей обеспечены наследственным имуществом. То есть наследники не должны расходовать на их исполнение собственные средства.

Наследодатель может возложить на наследников обязанность совершить определенные действия в пользу третьих лиц (завещательный отказ) либо в общеполезных целях (завещательное возложение).

Завещательным отказом (легатом) именуется возложение на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнения за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц - отказополучателей (легатариев), которые приобретают право требовать исполнения этой обязанности (п. 1 ст. 1137 ГК РФ).

Завещательный отказ может быть установлен только в завещании. Однако это не означает, что завещательный отказ может рассматриваться как особый вид наследования. При наследовании имеет место переход прав непосредственно от наследодателя к наследникам в порядке универсального правопреемства. "Праводателем по легату выступает не умерший, а наследник, что уже само по себе исключает универсальность правопреемства".

Жилищное законодательство предусматривает возникновение в результате получения завещательного отказа не только прав, но и определенных обязанностей. Дееспособный гражданин, получивший право пользования жилым помещением по завещательному отказу, несет солидарную с собственником такого жилого помещения ответственность по обязательствам, вытекающим из пользования этим жилым помещением, если иное не предусмотрено соглашением между указанными лицами (п. 2 ст. 33 ЖК РФ). Таким образом, завещатель может обязать наследника предоставить право пользования жилым помещением третьему лицу, но не может освободить последнее от расходов по исполнению обязанностей, связанных с использованием помещения.

При последующем переходе права собственности на имущество, входившее в состав наследства, к другому лицу право пользования этим имуществом, предоставленное по завещательному отказу, сохраняет силу.

Право пользования, возникающее из завещательного отказа, обладает всеми признаками ограниченных вещных прав: его объектом является индивидуально-определенная вещь, оно предполагает возможность непосредственного извлечения из вещи ее полезных свойств, следует судьбе обремененной отказом вещи.

Исполнение завещательного отказа производится наследником за счет наследственного имущества. При этом из указанного имущества вычитается та его часть, которая необходима для погашения требований кредиторов. Если наследник, на которого возложен завещательный отказ, имеет право на обязательную долю в наследстве, его обязанность исполнить отказ ограничивается стоимостью перешедшего к нему наследства, превышающей размер обязательной доли.

При отсутствии наследственного имущества, за счет которого должен исполняться отказ, наследник освобождается от своей обязанности. Важно отметить, что обязанность исполнить завещательный отказ не зависит от нуждаемости самого наследника в обремененном отказом имуществе. Например, стесненные жилищные условия наследника не дают ему права отказаться от исполнения распоряжения наследодателя о передаче унаследованной квартиры в пользование отказополучателя.

Гражданский кодекс РФ предусмотрел новую разновидность завещательного возложения - установление обязанности наследников содержать принадлежавших завещателю домашних животных и ухаживать за ними. Целесообразность подобного нововведения весьма сомнительна. По сути, рассматриваемое положение призвано компенсировать отсутствующую в действующем законодательстве возможность завещать свое имущество животному. Такой возможности нет, поскольку животное не субъект, а объект гражданских прав. Вместе с тем, поскольку на животных распространяется режим вещей, они включаются в наследственную массу, как и прочее имущество. Следовательно, с правом собственности на животное к унаследовавшим его лицам должна переходить и обязанность нести все расходы по его содержанию. Кроме того, механизм реализации положений ч. 2 п. 1 ст. 1139 ГК РФ. Поэтому можно предположить, что соответствующая норма не будет применяться на практике. Данное правило может быть реализовано иным способом при условии существования некоммерческих организаций, занимающихся содержанием животных, лишившихся хозяев. Этим организациям могли бы завещаться определенные средства с возложением на них обязанности по содержанию и уходу за животным. Другой возможностью было бы установление права наследодателя "зарезервировать" часть своего имущества для использования доходов от него на содержание питомца. Однако для этого опять же потребуется механизм использования соответствующего имущества и полученных от него доходов, а также способ контроля, позволяющий следить за использованием средств.

Наследодатель может назначить исполнителя завещания - душеприказчика (п. 1 ст. 1134 ГК РФ).

Исполнителем завещания может быть любое лицо, в том числе и кто-либо из наследников по закону или по завещанию. Учитывая, что исполнитель завещания наделяется правомочиями по совершению различных юридически значимых действий, можно сделать вывод, что исполнителем завещания должен быть полностью дееспособный субъект. Из положений ст. 1134 ГК РФ видно, что исполнителем может быть только физическое лицо. Следует отметить, что исключение юридических лиц из числа возможных исполнителей завещания не имеет под собой достаточных оснований. Если действия по исполнению завещания не противоречат установленной законом или учредительными документами правоспособности юридического лица, нет препятствий к назначению его исполнителем завещания. Подобная возможность предусматривается законодательством других стран.

Получение согласия гражданина на назначение его исполнителем завещания создает впечатление, что между ним и наследодателем заключен договор о представительстве. Г.Ф. Шершеневич писал, что "если это договор, то по своему характеру он ближе всего подходит к договору доверенности, так как душеприказчик обязывается к выполнению целого ряда юридических актов".

Гражданский кодекс не предусматривает назначения нескольких исполнителей завещания либо подназначения исполнителя на случай, если по каким-либо причинам первоначальный будет освобожден от исполнения завещания либо умрет до начала или в период исполнения завещания. Однако поскольку это прямо не запрещено, назначение нескольких исполнителей либо их подназначение не должно исключаться. При назначении нескольких исполнителей распределение функций по исполнению может устанавливаться в завещании либо определяться самими исполнителями. При этом следует руководствоваться положениями ГК РФ об исполнении обязательства с множественностью лиц (ст. 321 - 326 ГК РФ).

Много споров в теории вызывает вопрос о включении в завещание различных условий перехода к наследникам наследственного имущества, в частности условий о достижении наследником определенного возраста, о получении образования, о рождении ребенка и т.д.

В дореволюционный период признавалась возможность составления завещания под условием. К.П. Победоносцев писал: "Завещателю не запрещается вообще постановлять о назначении своего имения, или об употреблении его и образе использования условия, лишь бы сии условия не были законам противны". Противоречащим закону считалось, к примеру, составление завещания под отменительным условием, поскольку наследник, принявший наследство, становится собственником наследственного имущества. Право собственности не предполагает ни его отмены, ни ограничения каким-либо сроком.

В советский период отношение к включению в завещание условий было неоднозначным. Законодательство прямо этого не запрещало, однако и не содержало норм, позволяющих утверждать наличие у завещателя такого права. Так, В.И. Серебровский считал, что "нет препятствий к составлению завещаний под отлагательным условием... например, если гражданин завещает свою библиотеку сыну под условием, что сын окончит высшее учебное заведение...". При этом отмечалось, что "отсутствие каких-либо сроков, в пределах которых может быть выполнено условие, придает завещательному распоряжению крайне неустойчивый характер". Некоторые ученые полагали, что включение в завещание условий в принципе допустимо, однако эти условия должны ограничиваться определенным сроком, например, о выдаче вклада в Сбербанке по достижении наследником определенного возраста.

Действующий ГК РФ умалчивает о возможности включения в завещание каких-либо условий. Поэтому исходя из диспозитивности гражданского права многие ученые считают возможным составление условных завещаний. Единственный нормативный акт, прямо признающий возможность включения в завещание условий, - Постановление Правительства РФ от 27 мая 2002 г. № 351 "Об утверждении правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках". В нем предусматривается возможность включения условий выдачи вклада, в том числе выплаты определенных сумм в установленные вкладчиком сроки, выдачи вклада лицу после достижения им определенного возраста и т.п.

Однако вряд ли можно признать правомерным включение положений об условиях выдачи вклада в Постановление Правительства, которым может устанавливаться лишь порядок совершения завещательного распоряжения, но не его содержание. Последнее должно определяться в соответствии с Гражданским кодексом (п. 1 ст. 1119 ГК РФ).

2.3 Понятие и способы исполнения завещания

Исполнение завещания, под которым в целом принято понимать совершение действий юридического и фактического характера, как прямо предусмотренных завещанием, так и не указанных в нем, но необходимых для обеспечения возможности реализации последней воли наследодателя, выраженной в завещании, осуществляется в определенном порядке, предусмотренном ст. 1133 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Однако, учитывая тот факт, что само понятие "исполнение завещания" в законодательстве не раскрывается, в юридической литературе можно встретить и иные, более сложные, его трактовки.

Таким образом, наиболее приемлемой представляется трактовка исполнителя завещания как выразителя общественных и частных интересов, который тем не менее реализуя последнюю волю завещателя, объективно в силу предписаний закона способствует наилучшему обеспечению прав конкретных, указанных в завещании и законе, лиц и организаций, в том числе наследников, кредиторов и т.п.

Исполнитель завещания может выполнять самые разнообразные действия: производить розыск наследников, указанных в завещании, и известить их об открывшемся наследстве; принимать меры к охране наследственного имущества; истребовать имущество наследодателя от третьих лиц с целью включения в общую наследственную массу; распределить наследство между наследниками, например предметов домашней обстановки и обихода (в случае отсутствии у них спора), и т.д. Необходимость осуществления действий по управлению наследственным имуществом и обеспечению его сохранности связана с тем, что это имущество с момента открытия наследства и до момента вступления наследников во владение им остается никому не принадлежащим, "лежачим", поскольку права и обязанности предыдущего собственника уже прекратились, а права новых собственников еще не возникли.

Стоит обратить внимание, что, как отмечали еще российские дореволюционные правоведы, современная трактовка понятия "исполнитель", присутствующая в отечественном наследственном праве, не соответствует понятию исполнителя завещания в римском праве, где для него использовалось понятие "фидеикомисс". Это понятие обозначало поручение ближайшему или законному наследнику сохранить наследство и передать его или оставить по смерти другому лицу (разновидность субституции). Исполнитель же в понимании российского наследственного права не был известен римскому частному праву.

Что же касается России, то здесь понятие "душеприказчик" появилось еще много веков назад, когда с понятием завещания связывалось не столько стремление гражданина распорядиться судьбой своего имущества, сколько разрешить свои дела духовные, выполнить обязательства перед Богом и обустроить все должным образом после своей смерти. Эти функции после смерти завещателя и выполняло специальное лицо, называемое "душеприказчик". Кроме этого, от соответствующих духовных традиций возникло и само название завещания в России - "духовное".

По нормам же современного российского наследственного права исполнение завещания может быть возложено на специально назначенное лицо в силу различных обстоятельств. К таковым относятся, как правило, желание избежать споров между наследниками, отступлений от воли наследодателя при разделе имущества, наличие в составе наследственного имущества вещей, требующих специальных навыков при обращении с ними, малолетний возраст наследников, недееспособность взрослых, состояние здоровья наследников, которое может затруднить самостоятельное исполнение завещания. Следует отметить, что право на назначение исполнителя завещания не связывается с предоставлением наследодателем обоснования выбора определенного лица для исполнения завещания, а также самой необходимости назначения исполнителя. Согласия наследников на назначение исполнителя завещания и согласования с ними кандидатуры исполнителя также не требуется.

М.В. Телюкина при этом полагает, что наследники могут договориться между собой о порядке действий. Однако закон не содержит указаний относительно того, как должен быть решен спор в случае возникновения практических проблем, связанных с недостижимостью договоренности между наследниками. Между тем в правоприменительной практике, на наш взгляд, этот вопрос может иметь немаловажное значение, особенно если учесть предусмотренную законом возможность возмещения исполнителю расходов, связанных с исполнением завещания.

Так, по мнению А.Н. Гуева, обязанность исполнения завещания в случае отсутствия соглашения между наследниками может быть возложена на них в равных долях. Представляется, что в случае возникновения споров между наследниками по поводу исполнения завещания и спора, связанного с назначением конкретного исполнителя из их числа, вопрос этот может быть решен только судом. Данная точка зрения может быть подкреплена и высказанным в цивилистической литературе мнением о том, что споры между наследниками при исполнении завещания как споры о праве гражданском подлежат разрешению в судебном порядке. Аналогичное правило, в частности, предусматривается законом для рассмотрения споров между наследниками и исполнителем завещания.

Однако, на наш взгляд, вполне заслуживает поддержки и высказанная А.Н. Гуевым мысль о том, что в интересах однозначного толкования норм закона вопрос о способах разрешения спора между наследниками по поводу исполнителя завещания должен быть решен либо в самом законе, либо в соответствующем постановлении Пленума Верховного Суда РФ.

Исследуя общую характеристику субинститута исполнения завещания, необходимо отметить, что правила исполнения завещания, изложенные в ст. 1133 ГК РФ, не действуют в случаях, если:

а) завещание признано недействительным и другого завещания нет. При этом необходимо подчеркнуть, что недействительным может быть как завещание в целом, так и отдельные содержащиеся в нем завещательные распоряжения. Недействительность отдельных распоряжений, содержащихся в завещании, не затрагивает остальной части завещания, если можно предположить, что она была бы включена в завещание и при отсутствии распоряжений, являющихся недействительными (п. 4 ст. 1131 ГК);

б) все наследники по завещанию отказались от наследства в соответствии с правилами ст. 1157 ГК;

в) все наследники по завещанию погибли (например, в результате автомобильной катастрофы) после открытия наследства и нет наследственной трансмиссии;

г) завещатель возлагает исполнение завещания на специальное лицо (исполнителя завещания). При этом необходимо учитывать, что в случае если исполнитель завещания отказался от исполнения завещания либо был освобожден судом, то в соответствии с общими правилами ст. 1133 ГК обязанность исполнить завещание возлагается на наследников по завещанию.

Таким образом, в целом необходимо подчеркнуть, что в соответствии с действующим законодательством о наследовании исполнитель завещания (душеприказчик) представляет собой специфический субъект наследственных правоотношений, наделенный законом особыми полномочиями по реализации, выраженной в завещании последней волей наследодателя.

ГЛАВА 3. СОСТАВЛЕНИЕ ЗАВЕЩАНИЯ ЛИЦАМИ СТРАДАЮЩИМИ ФИЗИЧЕСКИМИ И ПСИХИЧЕСКИМИ НЕДОСТАТКАМИ

3.1 Порядок оставления завещания лицами, страдающими психическими и физическими недостатками

Лица, страдающие психическими расстройствами, обладают всеми правами и свободами граждан, предусмотренными Конституцией Российской Федерации и иным законодательством Российской Федерации, а ограничение прав и свобод таких граждан допускается лишь в случаях, предусмотренных федеральными законами (ст. 5 Закона РФ "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании").

Право завещать свое имущество по своему усмотрению принадлежит только дееспособным физическим лицам. Составление завещания лицами, признанными в судебном порядке ограниченно дееспособными (граждане, злоупотребляющие спиртными напитками или наркотиками), возможно только с согласия попечителя.

Не обладают завещательной способностью лица, частично дееспособные и недееспособные.

Частично дееспособные лица (в возрасте от 14 до 16 лет) не имеют права самостоятельно распоряжаться своим имуществом.

Недееспособными суд признает граждан, которые в силу психического или иного расстройства здоровья не могут понимать значения своих действий или руководить ими. Грань между дееспособностью и недееспособностью проводится по юридическому критерию, включающему два признака: интеллектуальный (невозможность отдавать отчет в своих действиях) и волевой (невозможность руководить своими действиями). Это понятие включает:

1) наличие у гражданина душевной болезни или слабоумия;

2) его неспособность понимать значение своих действий или руководить ими;

3) причинная связь между этими фактами. Судебная процедура определения гражданина недееспособным начинается с подачи заявления заинтересованными лицами (родственники, органы опеки и попечительства, прокурор и т.д.). В случае обнаружения судом оснований для признания гражданина недееспособным суд обязан назначить судебно-психиатрическую экспертизу. Вопрос назначения опеки, попечительства, а также помещения в стационар не входит в компетенцию суда. Таким образом, следствием признания гражданина недееспособным является для него невозможность своими действиями реализовывать свои гражданские права.

От лишения дееспособности следует отличать ограничение дееспособности. Дееспособность в полном объеме наступает с 18 лет, однако с 14 до 18 лет гражданин обладает ограниченной дееспособностью и может распоряжаться своими доходами и совершать бытовые сделки. Ограничение полной дееспособности граждан с 18 лет возможно, если:

1) лица злоупотребляют спиртными напитками или наркотическими средствами. Иные злоупотребления не могут повлечь ограничения дееспособности, если даже они являются причиной материальных затруднений семьи;

2) лица расходуют значительные средства на приобретение спиртных напитков и наркотических средств, что вызывает материальные затруднения и ставит семью в тяжелое положение. Одинокий гражданин не представляет в этом смысле для гражданского законодательства интереса, так как основной целью этой нормы является сохранение имущества семьи от растрат.

ГК 1964 г. впервые установил возможность ограничения судом дееспособности гражданина, который вследствие злоупотребления алкоголем или наркотическими веществами ставил свою семью в тяжелое материальное положение (устанавливалось попечительство). Такие дела возбуждались по заявлению прокуроров; низкую активность в этой сфере профсоюзов и иных общественных организаций, органов опеки и попечительства, психиатрических лечебных учреждений отмечала С. Осмоловская.

ГК РФ допускает ограничение (при наличии определенных условий) дееспособности граждан, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими средствами (ст. 30). Данная норма распространяется и на несовершеннолетних, которые до достижения 18 лет приобрели полную дееспособность в связи с вступлением в брак (п. 2 ст. 21 ГК РФ) или в порядке эмансипации (ст. 27 ГК РФ).

Ограничение дееспособности гражданина является существенным вторжением в его правовой статус, допускается законом при наличии серьезных оснований, по решению суда.

1) возможно ограничение только лиц, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими средствами. Иные злоупотребления не могут повлечь ограничения дееспособности, если даже они являются причиной материальных затруднений семьи.

2) значительные расходы средств на приобретение спиртных напитков и наркотических средств, что вызывает материальные затруднения и ставит семью в тяжелое положение. Одинокий гражданин не представляет в этом смысле для гражданского законодательства интереса, так как основной целью этой нормы является сохранение имущества семьи от растрат.

Поведение лиц, злоупотребляющих спиртными напитками и (или) наркотическими веществами, отклоняется от общепринятой нормы, хотя признаков психического расстройства здесь не проявляется. В связи с этим задача суда - выяснить на основе судебно-психиатрической экспертизы состояние психического здоровья данного гражданина, чтобы определиться в выборе меры: признать гражданина недееспособным или ограничить его дееспособность. Ограничение дееспособности гражданина в рассматриваемом случае выражается в том, что в соответствии с решением суда над ним устанавливается попечительство, и совершать сделки по распоряжению имуществом, а также получать заработную плату, пенсию или иные виды доходов и распоряжаться ими он может лишь с согласия попечителя. Он вправе самостоятельно совершать лишь мелкие бытовые сделки.

При прекращении гражданином злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами суд отменяет ограничение его дееспособности. На основании решения суда отменяется установленное над ним попечительство.

В случае лишения дееспособности, как мы уже отметили, имеет место психическое заболевание, вследствие чего он не понимает своих действий и не может руководить ими. Логично, что законодатель лишает недееспособного гражданина права быть завещателем. Если, будучи дееспособным, гражданин не успел сделать завещание, то до решения суда о возвращении ему дееспособности он не сможет этого сделать. И если он до своей смерти останется недееспособным, то наследование будет осуществляться по закону.

Сложнее дело обстоит с ограничением дееспособности. Ограничение дееспособности несовершеннолетних не запрещает им получать доходы и участвовать в мелких бытовых сделках. Отвечают по обязательствам они в данном случае принадлежащим им имуществом. Поэтому нам кажется неправильным отказывать несовершеннолетним гражданам в возрасте от 14 до 18 лет в праве завещать свое имущество.

Гражданин может быть признан ограниченно дееспособным вследствие злоупотребления им спиртными напитками или наркотическими средствами. У такого гражданина отсутствует расстройство психики, то есть он может отдавать отчет в своих действиях и руководить ими. В данном случае также непонятна позиция законодателя, запрещающая ограниченно дееспособному гражданину быть наследодателем, ведь дееспособность такому гражданину может не быть возвращена до его смерти.

Интерес представляет применение к завещанию ст. 177 ГК РФ "Недействительность сделки, совершенной гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими". В данном случае мы можем говорить не о ничтожной сделке, а об оспоримой. Такая сделка может быть признана судом недействительной по иску самого наследодателя, а также иных лиц, чьи права или охраняемые законом интересы нарушены в результате ее совершения. В судебной практике очень часто встречаются случаи оспаривания родственниками завещаний, написанных людьми в преклонном возрасте. "Мотивом такого оспаривания обычно выступают старческая доверчивость, внушаемость, различные возрастные психические отклонения. Если несостоявшимся наследникам удается принести в суд медицинские справки и выписки из истории болезни о наличии у вас в последние годы жизни различных тяжелых заболеваний, а также пригнать в суд толпу ваших соседей, которые расскажут, что последние годы вы заговаривались, терялись в пространстве, боялись мышей, милиционеров, женщин в желтом, темноты, света, дождя и радио, то вероятность успешного оспаривания возрастает".

Завещание, составленное от имени недееспособного лица, даже с согласия его опекуна, не имеет юридической силы. Не могут завещать свое имущество лица, полностью лишенные дееспособности и ограниченно дееспособные лица. Поэтому при удостоверении завещания нотариус должен не только, как ранее сказано, проверить личность завещателя, но и убедиться в дееспособности, руководствуясь предписаниями ст. 43 Основ.

Дееспособность граждан согласно ст. 21 ГК РФ возникает в полном объеме с достижением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста, либо при вступлении в брак до достижения указанного возраста, либо в результате эмансипации (ст. 27 ГК РФ). Однако недееспособным может оказаться и совершеннолетний гражданин. Поэтому, если у нотариуса из беседы с завещателем возникнут сомнения относительно дееспособности завещателя, нотариус может отложить удостоверение завещания на срок, предусмотренный ст. 41 Основ и не превышающий одного месяца с даты вынесения соответствующего постановления об отложении совершения данного нотариального действия. Это право предоставлено нотариусу для того, чтобы выяснить, не выносилось ли судом решение о признании завещателя недееспособным. Дело о признании гражданина ограниченно дееспособным вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами либо недееспособным вследствие душевной болезни или слабоумия может быть начато судом общей юрисдикции по заявлению профсоюзов и иных общественных организаций, членом которых является завещатель, а также по заявлению прокурора, органа опеки и попечительства, психиатрического лечебного учреждения.

Если в отношении недееспособных такой запрет вполне правомерен, то в отношении ограниченно дееспособных вызывает определенные сомнения. Так, в литературе высказывалось мнение о том, что этой категории должно быть предоставлено право завещать, и при этом приводились следующие аргументы:

1) лицо, злоупотребляющее спиртными напитками или наркотическими средствами, не лишается законом гражданской дееспособности полностью, а лишь ограничивается в ней;

2) цель назначения попечительства над указанным лицом заключается в том, чтобы не допустить такого использования гражданином своего имущества, которое идет во вред ему самому, его семье и по своим целям является антиобщественным использованием имущества;

3) завещание реализуется после смерти наследодателя и не может быть при его жизни средством использования имущества в целях злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами.

Спорным является также запрет на возможность завещать имущество несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет. Как известно, в этом возрасте несовершеннолетние имеют право поступать на работу, самостоятельно получать заработную плату, стипендию и т.д., распоряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами по своему усмотрению. Следует отметить, что в литературе высказывалось мнение о том, что, исходя из смысла п. 1 ст. 26 ГК, несовершеннолетним от 14 до 18 лет следует предоставить право распоряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами путем составления завещания. Полагаем, что нет оснований не согласиться с М.Ю. Барщевским, который считает, что можно было бы предоставить, несовершеннолетнему право завещать денежные средства и имущество, источником накопления, которых является его личный заработок или стипендия, а также гонорары автора изобретения или рационализаторского предложения либо иные авторские вознаграждения. Вместе с тем в отношении имущества и денежных средств, полученных несовершеннолетними иным путем (наследование, дарение и т.п.), несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет не должны обладать правом составлять завещательные распоряжения.