Договора купли-продажи в зарубежном праве

36

Введение

Договор является одним из значимых институтов гражданского права. В настоящее время все сферы человеческой деятельности, так или иначе, пронизаны договорными отношениями. Договор выступает основным регулятором гражданско-правовых отношений. Его актуальность на сегодняшний день не имеет границ.

Как правильно заметил Покровский И.А.: «Договор - одна из наиболее древних правовых конструкций. Он берет свое начало с древних времен. Договор - наиболее устойчивая во времени правовая форма. Ее история насчитывает тысячелетия. Возможность применения договоров на протяжении столь длительного периода объясняется тем, что речь идет о гибкой правовой форме, в которую могут облекаться различные по характеру общественные отношения. Несмотря на изменение ее социально-экономического содержания, сама по себе конструкция договора как порождение юридической техники остается неизменной.

С течением времени расширялся состав возможных участников договора - наряду с физическими лицами (гражданами) в этой роли стали выступать коллективные образования - организации, наделенные правами юридического лица. Все более многообразными становились предусмотренные в законодательстве виды договоров, усложнялись комбинации элементов, используемых при конструировании конкретного договорного правоотношения.

Как и большинство институтов современного права, на основе римского права сформировались современные правовые системы стран континентальной Европы.

Тенденция к повышению роли договора, характерная для всего современного гражданского права, стала проявляться в последние годы во все возрастающем объеме.

Договор - это наиболее распространенный вид сделок. В соответствии с этим договор подчиняется общим для всех сделок правилам.

Договор - это и наиболее оперативное и гибкое средство связи между производством и потреблением, изучения потребности и немедленного реагирования на них со стороны производства. Договор позволяет участникам экономического оборота отчуждать излишние или ненужные им материальные ценности, получая взамен их соответствующий денежный эквивалент или необходимые им материальные блага в натуральной норме.

С помощью договора граждане по своему усмотрению расходуют полученные в виде заработной платы, доходов от предпринимательской деятельности и иных доходов денежные средства, приобретая на них те ценности, которые способны удовлетворять их индивидуальные материальные и культурные потребности.

Договоры являются практически самой обширной группой документов, применяющейся во многих областях жизни любого общества и хозяйства. Между тем договоры не входят ни в одну из систем документации. Это говорит о специфике договоров как документов, оформляющих различные хозяйственные и другие отношения.

Можно сказать, что важно не только знание правовых предписаний, но и умение правильно ими руководствоваться.

В экономическом общении и сотрудничестве между различными странами наиболее значимую роль играет внешняя торговля.

Во всех правовых системах основной по значению гражданско-правовой единицей считается договор купли-продажи и те начала, которые составляют содержание общей части обязательственного права, развились главным образом на базе нормативного материала, относящегося к купле-продаже.

Особенно это актуально для российского бизнеса, который постепенно выходит на товарные рынки различных стран.

В этих случаях целесообразно представлять, какими правовыми категориями купли-продажи оперируют в этих странах, а также понимать основные моменты правового регулирования купли-продажи.

При заключении договора купли-продажи требуется умение правильно составлять контракты. Практика показывает, что тщательное формулирование договорных условий является одним из надежных средств избежать возникновения трудно устранимых недоразумений в последующем, особенно, принимая во внимание многоаспектность возникающих при заключении и исполнении контракта проблем (коммерческих, валютно-финансовых, юридических, транспортных и т.п.).

Интересы продавца и покупателя далеко не совсем совпадают и в случае ненадлежащего исполнения обязательств.

Учитывая правила толкования терминов различных стран, необходимо стремиться к тому, чтобы достигнутое соглашение наиболее четко отражалось в тексте контракта, воплощалось в формулировках одинаково понимаемых каждой стороной и не допускающих произвольной интерпретации.

В настоящее время традиционная концепция, сложившаяся на базе простой купли-продажи, сохраняет значение лишь как исходное положение, в которое практика вкладывает все новое и новое содержание.

В различных правовых системах имеются свои особенности в регулировании купли-продажи. Например, в США особое значение придается гарантиям исполнения: понятию гарантий, подразумеваемым гарантиям, лицам, в чью пользу действуют гарантии, средствам защиты в случае нарушения гарантий.

Во французском гражданском праве значительное влияние уделяется природе и форме продажи, обязательствам продавца и покупателя. Однако во всех правовых системах важнейшее значение придается передаче права собственности на вещи (имущество, товар) по договору купли-продажи и существенным условиям данного договора: его предмету, цене, ответственности сторон за соблюдение договорных условий, а также некоторым дополнительным условиям - о сроках, месте и порядке передачи товара, его перевозке и страховании, порядке расчетов и т.д.

1. США. Договор купли-продажи

В американском праве институт купли-продажи товаров именуется несколько иначе, чем в праве стран континентальной Европы. Статья 2 называется «Sales» - «Продажи» или «Продажа», этим же термином оперируют в тексте статьи 2 и правовой литературе по этому вопросу. Соответствующий договор носит название «sale contract» или «contract of sale» - «договор продажи».

Купля-продажа товаров в США регулируется специальным кодифицированным нормативным актом - Единообразным Торговым Кодексом (ETK, Uniform Commercial Code - UCC). ЕТК является примерным проектом федерального значения, на базе которого создавались торговые кодексы штатов. К 1967 году ЕТК был принят всеми штатами (Луизиана приняла его в части, не включившей, впрочем, нормы о купле-продаже). ЕТК характеризовался многими юристами как одна из наиболее удачных классификаций ХХ века. В ЕТК купле-продаже посвящен специальный раздел Статья 2 (Article 2). Помимо ЕТК отношения купли-продажи регулируются рядом других законодательных актов (в том числе о защите прав потребителей) и судебными прецедентами.

Круг объектов, купля-продажа которых регулируется статьей 2 ЕТК, достаточно широк, но все-таки ограничен. Статья 2 регламентирует лишь куплю-продажу так называемых «товаров» (goods). К ним в соответствии с 20-105 (1) ЕТК относятся движимые вещи, которые существуют или будут существовать физически (последние называются будущими товарами - future goods), а также, в отношении которых не возникло какого-либо спора о праве. К «товарам» в смысле статьи 2 ЕТК относятся также нерожденный молодняк животных, растущие зерновые и иные идентифицированные (identified) вещи, отделенные от недвижимости. Отсюда следует, что для кодифицированного регулирования купли-продажи американский законодатель избрал вещи, наиболее часто выступающие объектами купли-продажи, которые не являются такими специфичными объектами, как, например, недвижимость, электроэнергия или ценные бумаги.

Именно в силу этой специфики купля-продажа последних объектов регулируется иными нормами (в основном так называемого контрактного права (contract law), базирующегося, как правило, на судебных прецедентах. Российским предпринимателям следует учитывать эту специфику и понимать зависимость правового регулирования от конкретного предмета купли-продажи, тем более что аналогичная во многом норма существует в проекте части второй Гражданского кодекса Российской Федерации, где предмет договора купли-продажи также именуется «товаром» и предусмотрены определенные изъятия для ценных бумаг, валютных ценностей, электроэнергии и т.д.

Согласно 2-201 ЕТК, если договор продажи содержит условие о покупной цене более 500 долларов США, стороны должны совершить договор в письменной форме. Здесь имеется в виду не договор в традиционно известной предпринимателям форме, а «любой письменный документ, достаточный для доказательства факта существования договора между сторонами» Douglas Whitman, Clyde Stoltenberg. Commercial Law. Chicago, John Whiley * Sons, 1985.. Американская судебная практика считает, что в таком документе необязательно указывать, кто является продавцом, а кто покупателем товара, какова цена предмета договора, время и место договора.

Минимальный объем требований к содержанию письменного документа о договоре купли-продажи указан в 2-201 ЕТК: наименования и подписи сторон, которые намереваются считать себя связанными таким договором, указания на предмет договора и его количество. Все эти сведения необязательно должны содержаться в одном определенном документе, в случае необходимости они могут быть получены путем анализа нескольких документов (обмен письмами, телеграммами, факсимильными сообщениями и т.д.). Такое понимание письменной формы договора стало широко распространенным в мировой правовой практике и получило признание в отечественном праве (см. п. 2 ст. 434 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Несоблюдение требований 2-201 ЕТК не влечет недействительности договора продажи полностью или в части. Неблагоприятные для сторон последствия проявятся в том, что такой договор лишается судебной защиты, становится неисполнимым в судебном порядке (unenforceable). Это не означает невозможности исполнить договор добровольно и получить те выгоды, на которые каждая из сторон рассчитывала при его заключении. Однако обратиться в суд в этом случае будет уже невозможно. Указанное требование американского права крайне необходимо учитывать российской стороне. При заключении договора продажи, подчиненного американскому праву То есть праву конкретного штата. Во внешнеэкономических сделках чаще всего избирается право штата Нью-Йорк. , российской стороне следует настаивать на письменном оформлении всех условий сделки, тем более что простая письменная форма внешнеэкономических сделок обязательна в силу п. 3 ст. 162 ГК РФ.

Как и в праве континентальных стран, в американском праве продаж заключение договора предусматривает предложение заключить договор на определенных условиях (оферта - offer) и ответ лица, к которому направлена оферта, о согласии принять предложение и заключить договор на предложенных условиях (акцепт - acceptance). В соответствии с 2-205 ЕТК направленная письменная оферта является безотзывной в течение срока, указанного в оферте, а при отсутствии такого указания - в течение разумного срока (reasonable time), в любом случае не превышающего трех месяцев. Хотя настоящее положение о безотзывной («твердой») оферте распространяется только на профессиональных предпринимателей (merchants) В отличие от отечественного права в американском праве настоящий статус лица не является универсальным по отношению ко всем законным видам деятельности, а определяется в отношении каждого из видов деятельности (в праве продаж в основном в отношении товаров, которые то или иное лицо может приобретать или продавать для удовлетворения единовременных целей или на постоянной основе)., оно в значительной степени схоже с соответствующими положениями ст. 436 ГК РФ. Это положение будет распространяться на российские юридические лица, которые специализируются на реализации определенного вида товаров и на этом основании рассматриваются в качестве профессиональных предпринимателей в соответствующей области.

В американском праве продаж не требуется полного соответствия условий оферты и акцепта для действительности заключаемого договора. Четко сформулированное письменное согласие заключить договор, посланное в течение срока, указанного в оферте, хотя бы и частично изменяющее условия оферты, признается акцептом, если только в ответе на оферту не указано прямо, что договор будет считаться заключенным лишь при наличии прямо выраженного согласия оферента с предложенными акцептантом изменениями, или если в оферте прямо не указано, что акцептом будет считаться согласие со всеми предлагаемыми условиями. Для действительности акцепта и заключаемого договора необходимым является отсутствие возражения против такого акцепта со стороны оферента в течение разумного срока. Но даже при соблюдении этих условий договор не будет считаться заключенным, если акцепт существенно изменяет предложенные в оферте условия. В таком случае, как и в отечественном праве, ответ на оферту будет не более чем новой офертой, также нуждающейся в акцепте.

При действительности акцепта момент заключения договора продажи определяется моментом отправления акцепта оференту. Такой подход (так называемая «теория почтового ящика» - mail box theory) свойствен англо-американской правовой традиции и существенно отличается от норм права стран континентальной правовой системы, определяющих заключение договора моментом получения акцепта оферентом. Конвенция ООН 1980 года о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция) также определяет заключение договора в момент получения акцепта оферентом (ст. 23, 18) Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Комментарий, с.79 - М.: Юридическая литература, 1994. . В силу непривычности «теории почтового ящика» для отечественных предпринимателей этот вопрос заслуживает пристального внимания на стадии заключения договора.

Содержание договора продажи составляют права и обязанности сторон - продавца и покупателя. Основные обязательства сторон (general obligations) в соответствии с 2-301 ЕТК заключаются в том, что в силу договора «продавец обязан доставить товар покупателю и передать покупателю титул на товар, а покупатель обязан принять товар и заплатить за него покупную цену». Как уже указывалось, для действительности (точнее, возможности принудительного исполнения) письменного договора продажи достаточно минимума условий, в том числе указания на предмет договора (продаваемые товары). Отсутствие прочих условий не влечет невозможности принудительного исполнения договора, но может вызвать значительные затруднения при его исполнении, так как у сторон могут возникнуть разногласия или споры относительно взаимных прав и обязанностей. В этом случае американский суд обратится к соответствующим положениям ЕТК. Например, при соблюдении требований 2201 ЕТК стороны необязательно должны указывать в договоре продажи точную цену продаваемого имущества.

Условие о цене. Неуказание покупной цены может быть продиктовано необходимостью учета конъюнктуры цен, если договор предполагается исполнять через какое-то время в будущем. Покупатель или продавец могут указать в договоре критерий, в соответствии с которым и будет определена цена предмета договора (продаваемых товаров). Таким критерием может быть и третье лицо, которому стороны доверяют определить цену в определенный момент времени. В этих случаях цена установлена косвенно (может быть определена из условий договора). Если же цена не определена в договоре ни прямо, ни косвенно, то есть условие о цене остается открытым (open price term), предполагается, что стороны согласились о «разумной цене».

В случае открытого условия о цене разумная цена определяется исходя из: 1) цен на идентичные или аналогичные товары в данной местности и 2) экономического положения сторон и особенностей договора, заключенного ими. Интересно, что американский законодатель счел необходимым при определении «разумной цены» учитывать не только цены, взимаемые за данные товары на местных рынках «при сравнимых обстоятельствах», как этого требуют ст. 55 Венской конвенции или п. 3 ст. 424 ГК РФ, но и «субъективный фактор» не просто как «сравнимые обстоятельства», а как состояние продавца и покупателя, особенности товара, являющегося предметом договора продажи.

Во избежание необходимости исполнять договор продажи в условиях, когда покупная цена была определена американским судом с учетом перечисленных обстоятельств и в этой связи совершенно невыгодна для российской стороны, последняя должна настоять на включении условия о цене в договор прямо или косвенно (в последнем случае стороны могут сослаться на котировки известных товарных бирж, существующие в определенный день в течение срока исполнения договора). Оставлять определение цены на усмотрение американского суда в большинстве случаев нежелательно.

В отличие от условия о цене, условие о количестве продаваемых товаров является существенным, поскольку полное отсутствие в письменном договоре указаний об этом лишает договор судебной защиты (возможности принудительного исполнения). Однако, как и цену, количество товаров можно определить не только прямо, но и косвенно.

В американской торговой практике существует два распространенных способа косвенного определения количества продаваемого товара: исходя из требований покупателя или из возможностей продавца. Договоры, содержащие условие о количестве, определенное по первому способу, называются uirement contracts («договорами требования»), по второму - output contracts («договорами выдачи»). При этом сторона, на которую в соответствии с избранным способом фактически возлагается определение количества продаваемых товаров, должна действовать добросовестно (in good faith). В этих условиях при выборе формы договора продажи российскому участнику необходимо следить за тем, чтобы ничто в заключенном договоре не противоречило выбранным условиям о количестве.

Кроме того, когда у обеих сторон существует заинтересованность в купле - продаже максимально возможного количества товаров, стороны могут заключить договор продажи на так называемых «исключительных условиях количества», в соответствии с которыми продавец обязуется приложить наибольшие усилия к продаже максимального количества соответствующего товара, а покупатель обязуется максимально ему в этом содействовать и не имеет права отказаться от части товара из-за превышения нужного покупателю количества. К такой форме договора необходимо подходить с осторожностью, поскольку ограниченные возможности российского предпринимателя в этих обстоятельствах могут привести к судебному спору.

Важным условием является место, в которое продавец должен доставить товары, для того, чтобы его обязательство по доставке товара (одно из его основных обязательств) считалось выполненным, поскольку с ним связан переход прав на товары (титула) и риска гибели от продавца к покупателю. При отсутствии положений договора об ином, обязательство продавца по поставке товара покупателю совершается в месте нахождения коммерческого предприятия продавца (seller, s place of business), а в случае отсутствия такового (например, когда покупателем является физическое лицо-потребитель) - в месте нахождения продавца. В данном случае будет иметь место фактическое предоставление товара в распоряжение покупателя с последующей перевозкой товара за счет покупателя, именуемое, тем не менее «поставкой» или «доставкой» (delivery). Следовательно, необходимо четко определять место перехода прав на товар и риска его случайной гибели и ясно представлять себе, какие правила будут применяться в отсутствие в договоре таких положений. Что касается перехода права собственности (титула) на товар к покупателю, то это в любом случае не происходит раньше того, как товары, являющиеся предметом договора продажи, будут идентифицированы для целей договора (identified to the contract), отделены для этих целей от других аналогичных товаров на коммерческом предприятии продавца или в ином месте (2-401 ЕТК).

Если на продавце лежит обязанность доставить товар перевозчику, титул переходит к покупателю в момент передачи товара перевозчику. Если по условиям договора на продавце помимо этого лежит обязанность за свой счет и на свой риск доставить товары в место назначения, титул переходит на покупателя в момент доставки товаров в распоряжение покупателя, то есть когда покупатель приобретает реальную возможность забрать доставленные товары, вне зависимости от того, воспользуется он такой возможностью или нет. Это следует иметь в виду российским покупателям, которые в зависимости от условий договора будут обязаны принять товар либо в месте коммерческой деятельности продавца (в случае неопределения места исполнения договора), либо в определенном сторонами месте. Непринятие товара в этом случае является нарушением договора и может повлечь неблагоприятные последствия для неосмотрительного покупателя.

Место поставки товара и перехода рисков случайной гибели товара может быть определено в договоре прямо или посредством применения торговых терминов. ЕТК представляет собой редкий пример, когда общепринятые термины торгового оборота и их толкование закреплены непосредственно в акте национального законодательства, поскольку обычно их толкование существует только в материалах международных организаций или кодификациях локального характера.

На условиях FOB (место отгрузки) (2-319 ЕТК) продавец обязан выполнить свои обязательства по поставке: передать продаваемый товар перевозчику, получить необходимые товарораспорядительные документы (коносамент, накладную), своевременно уведомить покупателя о передаче товара перевозчику, должным образом передать товарораспорядительные документы покупателю. Риск гибели переходит на покупателя в момент доставки товара на борт транспортного средства в месте отгрузки.

2. Франция: Договор - купли продажи. Договор хранения. Договор поручения

Договор - купли продажи

Во французском гражданском праве значительное влияние уделяется природе и форме продажи, обязательствам продавца и покупателя. Однако во всех правовых системах важнейшее значение придается передаче права собственности на вещи (имущество, товар) по договору купли-продажи и существенным условиям данного договора: его предмету, цене, ответственности сторон за соблюдение договорных условий, а также некоторым дополнительным условиям - о сроках, месте и порядке передачи товара, его перевозке и страховании, порядке расчетов и т.д.

Недвижимость - письменная форма договора; конститутивная форма - право собственности возникает у покупателя с момента занесения договора в государственный реестр; декларативная регистрация служит для признания сделки гласности, но не влияет на действие сделки между сторонами; при отсутствии регистрации сделка не противопоставима третьим лицам, права которых были зарегистрированы. Движимость - любая форма, в том числе и устная или конклюдентная, на сумму свыше 500 франков - должна совершаться в письменной форме. Несоблюдением этого требования не делает сделку недействительной, а в случае возникновения спора стороны теряют право ссылаться на свидетельские показания. Для доказывания показания допускаются независимо от суммы сделки.

Сторонами в договоре купли - продаже выступает-продавец и покупатель. По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать проданную вещь и перенести на нее право собственности на другую сторону(покупателя), а покупатель обязуется принять купленную вещь и уплатить покупателю цену. Во всех системах права содержится весьма подробное регулирование отношений по купле - продаже нормами гражданских кодексов, так во Франции ст. 1582-1684.

Предметом договора является прежде всего материальные вещи, движимые и недвижимые, характеризуемые индивидуальными и родовыми признаками. Или могут быть и несущественны в момент заключения сделки вещи, будущие вещи (ст. 130 ФПС)

Существенными условиями договора является объект договора и цена (ст. 1583,1591 ФГК). Цена товара выражается в деньгах - в валюте той или иной страны. Законы не содержат положений о соответствии цена стоимости, во Франции убыточность является основанием оспаривания действенности договора только в некоторых случаях и для определенных лиц (ст. 1305,1306,1308,1657 ФГК). В договорах обычно определяется качества товара. Оно характеризуется проводимыми сведениями либо иным способом, например указанием на «хорошее среднее качество», или сдачу товара «таков каков», или «со всеми недостатками». В случае отсутствия в договоре указаний на качество товар должен быть, согласно закону, пригодным для обычного использования или назначения, то есть иметь среднее качество (ст. 1246 ФГК).

Права и обязанности сторон. Продавец обязан:

- передать вещь (товар). Передача вещи означает «перенесение проданной вещи во власть и владение Покупателя» ст. 1604 ФГК

- место передачи вещи определяется в договоре

- передать в надлежащий срок (предусмотренном в договоре); - в надлежащем количестве;

- надлежащего качества;

- недостаток был скрыт, и покупатель не мог его установить;

- ответственность за недостаток не была исключена договором;

- перенести право собственности на вещь: допускается ограничением в договоре ответственности продавца за недостатки;

- время платежа должно совпадать с моментом передачи - приемки товара или товарораспорядительных документов (ст. 1651 ФГК);

- место поставки (ст. 1651 ФГК).

Продавец имеет право: требовать оплаты вещи; утверждать вещь находящуюся в его владении, до получения платежа (ст. 1612 ФГК); при отказе в принятии товара при продаже движимого имущества в случаях непринятия товара в срок, предусмотренным договором, договор анализируется в силу закона, и продавец получает право на взыскание всех потерь, связанных с невыполнением покупателем своих обязательств:

- удержать вещь, находящуюся в его владении, до получения платежа (ст. 1612 ФГК);

- при продаже в кредит «остановить товар в пути» если покупатель объявлен не платежеспособным (ст. 1613).

Покупатель обязан принять вещь, оплатить покупную вещь. Покупатель имеет право:

- взыскать убытки;

- если предметом договора является индивидуально - определенная вещь - предъявит иск об исполнении в натуре (ст. 1610, 1611) требовать:

^- возмещения своих расходов

- безвозмездного устранения недостатков

^- замены предоставленной вещи (товара) вещью (товара) надлежащего качества требовать расторжения договора и возмещение убытков, если качество вещи (товара) является существенными условиями договора,

^- в краткий срок ст. 1382 ФПС,

- на уменьшение цены вещи,

- на расторжение договора и взыскание убытков.

Договор хранения

1. Для договора хранения действуют общие правила оформления. Письменная форма - для хранения вещи стоимостью свыше 500 франков (ст. 1923 ФГК).

2. Предметом договора во всех системах права признаются только движимые вещи; услуги по хранению вещи.

3. Сторонами договора являются поклажедатель (депозант) и поклажеполучатель (депозитарий).

4. Существенные условия договора: а) объект хранения; б) срок - при неуказании срока договор считается заключенным «до востребования»; в) вознаграждение - размер; г) порядок уплаты (при возмездном договоре); д) права и обязанности сторон.

5. Основная обязанность хранителя состоит в хранении вещи и обеспечении ее сохранности. Хранитель отвечает за гибель, утрату и повреждение имущества при любой форме его вины (ст. 1928 ФГК). Возврат вещи поклажедателю. Со своей стороны, хранитель при срочном хранении вправе потребовать от поклажедателя забрать по окончанию срока хранения и уплатить ему все сборы.

Основная обязанность поклажедателя состоит в уплате вознаграждения за хранение. Кроме того поклажедатель обязан возместить хранителю все расходы по сохранению имущества и убытки, причинен в результате хранения.

Договор поручения

1. Форма договора поручения любая в том числе молчание, нотариальная, если поверенному поручено заключить сделку требующую нотариальной формы.

2. Предметом является совершение юридических действий.

3. Стороны договора: доверитель и поверенный (торговый агент).

4. Существенные условия договора:

- характер поручения; объем полномочий;

- срок исполнения поручения или действие договора;

- сроки, порядок отчетности поверенного перед доверителем право на перепоручение (если такое представляется доверителем) ст. 1993ФГК;

- вознаграждение, размер и порядок выплаты (иные усовия).

5. Поверенный обязан: выполнить порученное действие, исполнять поручение доверителю; после выполнения поручения представить отчет, возвратить документы.

Поверенный имеет право: при не исполнении любой из этих обязанностей отказаться от договора; право на вознаграждение (возникает с момента исполнения им поручения).

Доверитель обязан: возместить поверенному понесенные им в процессе выполнения поручения расходы; уплатить вознаграждение при наличии соответствующего соглашения (ст. 1999 ФГК) или если обязанность такой уплаты вытекает из местных обычаев; возместить поверенному потери, понесенные при отсутствии своей вины в связи с исполнением поручения (ст. 2000 ФГК).

Доверитель имеет право: при умышленном или небрежности невыполнении по поручению взыскать с поверенного убытка.

3. Германия. Договор купли - продажи. Договор хранения. Договор поручения

Договор купли - продажи

1. Предметом договора является передача вещи (товара) и право собственности на нее.

2. Форма договора. Для недвижимости - письменная форма обязательна; частный акт плюс судебный акт плюс регистрация; конститутивная (регистрация) для всех сделок. Движимость - любая форма, в том числе устная и конклюдентная независимо от суммы сделки.

3. сторонами договора являются продавец и покупатель.

4. Существенными условиями договора является объект договора и цена. Законы не содержат положений о соответствии цены стоимости вещи, возможно признание договора недействующий при явной несоразмерных взаимных обстоятельств (ст. 139 ГГУ); товар должен иметь среднее качество § 243 ГГУ, если иное не предусмотрено договором.

5. Продавец обязан передать вещь в надлежащем месте; в надлежащий срок (предусмотренный в договоре); если срок не установлен в договоре, он определяется общими нормами, регулирующие исполнение обязательств - покупатель вправе потребовать, а продавец предложить немедленное исполнение (§ 271 ГГУ); в надлежащем количестве; надлежащего качества - продавец отвечает за качество товара, если даже не знал о существовании недостатка (§ 459 ГГК); нести по передаче вещи (стоимость возмещения, подсчета упаковки, маркировки, таможенные сборы и др.); принять вещь (товар) расходы по принятию товара несет покупатель (§ 448ГГУ).

Продавец имеет право требовать принятие вещи (товара); оплаты вещи (товара).

Покупатель обязан: оплатить покупную цену; время и место оплаты законодательство устанавливают местом оплаты является место нахождение продавца § 270 ГГУ, Венская конвенция ст. 57; покупатель обязан совершить за свои счет действия, необходимые для платежа, товар должен быть уплачен полностью, если иная возможность не предусмотрена договором. Покупатель имеет право требовать:

- соразмерного уменьшения покупной цены (§ 462 ГГУ);

- безвозмездного устранение недостатков;

- замены представленной вещи (товаром) надлежащего качества (§ 480 ГГУ);

- на уменьшение цены;

- на расторжение договора и взыскание убытков;

- при отказа в принятии товара на расторжение договора и взыскание убытков.

Договор хранения

Письменная форма может выражаться в расписке, квитанции подписанной хранителем; номерном жетоне подписанной хранителем.

Предметом является вещь - движимая и недвижимая, определенная индивидуальными признаками (классическая концепция договора хранения).

Стороны договора: поклажедатель (депозант) и поклажеполучатель (депозитарий).

Существенные условия договора:

- объем хранения;

- срок - при неуказании срока договор считается заключенным «до востребования»;

- вознаграждение размер, порядок уплаты (при возмездном договоре);

- права и обязанности сторон.

Права и обязанности сторон. Хранитель обязан:

- сохранить вещь: а) при безвозмездном хранении отвечать при наличии вины § 690 ГГУ; б) при возмездном хранении обязан проявлять заботливость «среднего качества».

- возвратить вещь по первому требованию поклажедателя независимо от срока договора.

Хранитель имеет право:

- в обеспечении своих требований;

- требовать забрать вещь по истечению срока хранения. Поклажедатель обязан:

- уплатить вознаграждение при возмездном хранении;

- взять вещь обратно;

- после окончания срока договора: отвечать за гибель вещи вследствие действия случая или непреодолимой силы.

Поклажедатель имеет право:

- в случае гибели и порчи вещи требовать: компенсации ее стоимости (части), замены вещи иной;

- на принудительное истребование вещи, ее плодов и доходов.

Договор поручения

Форма любая, в том числе молчание; нотариальная, если поверенному поручено заключить сделку, требующую нотариальной формы.

Предметом договора является совершение юридических и / или фактических действий.

Стороны договора 6 доверитель и поверенный.

Существенные условия договора:

- характер поручения;

- объем полномочий;

- срок исполнения поручения или действия договора;

- сроки, порядок отчетности поверенного перед доверителем;

- право перепоручения (если такое предоставляется доверителем);

- вознаграждение, размер и порядок выплаты.

Права и обязанности сторон. Поверенный обязан:

- выполнить порученное действие;

- поверенный обязан немедленно известить о предполагаемом отступлении от его указаний и подождать ответа, если задержка исполнения не грозит интересам доверителя (§ 665 ГГУ);

- исполнить поручение;

- сообщать доверителю сведения о ходе выполнения поручений;

- передать все порученное в результате выполнения поручения доверителю.

Поверенный имеет право:

- при не исполнении любой из обязанностей отказаться от договора;

- право на вознаграждение возникает у поверенного с момента исполнения поручения. Торговый агент имеет право удерживать находящиеся у него вещи и обеспечений своих требований к доверителю.

Доверитель обязан:

- обеспечить средствами (выдать аванс) или возместить расходы, понесенные поверенным при исполнении поручения;

- предоставить информацию, необходимую для выполнения поручения;

- выдать доверенность, иные документы;

- выплатить вознаграждении, если это предусмотрено по договором. Доверитель имеет право:

- при умышленном или по небрежности невыполнения поручения взыскать с поверенного убытки;

- отказаться от принятия исполнения, если поверенный вышел за пределы полномочий;

- требовать компенсации;

- требовать взыскать возврата документов.

Рассмотрев Швейцарский общественный закон, можно сделать вывод что правовая база договоров практически не отличается от Германии и Франции (Романо-германская система)

4. Англия. Договор купли - продажи

В законе о продаже товаров в Англии, правовая база существенно не отличается от США (англо-американская система)

В праве континентальных стран, как и в американском праве продаж, заключение договора предусматривает предложение заключить договор на определенных условиях (оферта - offer) и ответ лица, к которому направлена оферта, о согласии принять предложение и заключить договор на предложенных условиях (акцепт - acceptance).

Направленная письменная оферта является безотзывной в течение срока, указанного в оферте, а при отсутствии такого указания - в течение разумного срока (reasonable time), в любом случае не превышающего трех месяцев. Хотя настоящее положение о безотзывной («твердой») оферте распространяется только на профессиональных предпринимателей (merchants), оно в значительной степени схоже с соответствующими положениями ст. 436 ГК РФ.

При действительности акцепта момент заключения договора продажи определяется моментом отправления акцепта оференту. Такой подход (так называемая «теория почтового ящика» - mail box theory) свойствен английской, как и американской правовой традиции и существенно отличается от норм права стран континентальной правовой системы, определяющих заключение договора моментом получения акцепта оферентом. Конвенция ООН 1980 года о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция) также определяет заключение договора в момент получения акцепта оферентом (ст. 23, 18) Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Комментарий, с.79 - М.: Юридическая литература, 1994.

. В силу непривычности «теории почтового ящика» для российских предпринимателей этот вопрос заслуживает пристального внимания на стадии заключения договора.

5. Украина: общее положение о договорах

ГК Украины 2003 г., ст. 626 определяет договор как соглашение двух или более лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В гражданском праве Украины самостоятельность вещно-правовых договоров не признается. Поэтому договор расценивается только как юридический факт, связанный с категорией обязательств (хотя в процессе исполнения последних может происходить передача вещей в собственность, временное пользование и т.п.).

К функциям гражданско-правового договора, в частности, относят: инициативную, программно-координационную, информационную, гарантийную и защитную.

Кроме того, приведенный перечень должен быть дополнен указанием на регулятивную функцию договора, которой в ГК Украины 2003 г.отводится значительное внимание (ст. 6 и др. ГК Украины).

Называются также другие функции договора. Например, отмечается роль договора как средства, дисциплинирующего гражданский оборот. Принципиальной основой договорных обязательств, как и частного права вообще, является свобода договора, которая выступает обязательным признаком, предпосылкой и условием существования рыночной экономики.

Ст. 627 ГК Украины определяет свободу договора таким образом: «Согласно статье 6 настоящего Кодекса стороны свободны в заключении договора, выборе контрагента и определении условий договора с учетом требований настоящего Кодекса, других актов гражданского законодательства, обычаев делового оборота, требований разумности и справедливости».

Участники гражданского оборота имеют право свободно, исходя из собственных интересов, решать, вступать им в договорные отношения или не вступать. В порядке исключения из общего правила, обязанность вступления в договорные отношения может быть» прямо установлена актом гражданского законодательства (публичный договор - ст. 633 ГК Украины) или предусмотрена соглашением сторон (ст. 635 ГК Украины);

Исключения из этого правила могут устанавливаться лишь законом. Например, предприниматель по публичному договору принимает на себя обязанность продать имущество, предоставить услуги и т.п. любому, кто к нему обратится (ст. 633 ГК Украины);

Вместе с тем, принцип свободы договора логично дополняется требованием обязательности его выполнение сторонами (ст. 629 ГК Украины).

Общие требования относительно исполнения обязательств установлены главой 48 ГК Украины. Отказ от выполнения договора возможен лишь в случаях и по основаниям, установленным самим договором или законом (ст. 651 ГК Украины).

Неисполнение или ненадлежащее исполнение сторонами договора влечет последствия, установленные главой 51 ГК Украины.

Для некоторых договоров требуется не только достижение соглашения, но еще и оформление соглашения надлежащим образом, без чего договор не считается заключенным. Например, согласно ст. 657 ГК Украины, договор купли-продажи земельного участка, единого имущественного комплекса, жилого дома, другой недвижимости, должен быть обязательно нотариально удостоверен и подлежит государственной регистрации под угрозой недействительности такого договора.

В зависимости от характера распределения прав и обязанностей между участниками соглашения договоры делятся на односторонние и взаимные или же синалагматические (в ст. 626 ГК Украины они именуются «двусторонними» и «многосторонними»).

Если одна из сторон договора выполняет свои обязанности, ничего не получая взамен, то такой договор - безвозмездный.

Таких договоров, где действия выполняются на возмездных началах, в гражданском праве большинство. Они устанавливаются в виде общего правила (часть 5 ст. 626 ГК Украины). Это договоры купли-продажи, найма, подряда и пр.

Предварительный договор таких обязанностей непосредственно сам не порождает. Он лишь создает обязанность по истечении определенного времени заключить предусмотренный им новый договор (ст. 635 ГК Украины). Другими словами, предварительный договор - это соглашение о заключении договора в будущем. В качестве примера предварительного договора можно назвать известный практике прошлых лет договор запродажи жилого дома.

ГК Украины разграничивает предварительный договор и договор о намерениях. Договор о намерениях (протокол о намерениях), если в нем не выражена прямо воля сторон придать ему силу предварительного договора, не порождает гражданско-правовых последствий (часть 4 ст. 636 ГК Украины).

Режим публичных договоров является исключением из общего правила, которое опирается на принцип свободы договоров (ст. 633 ГК Украины). Указанное исключение представляет собой один из случаев действия публичного начала в гражданском праве. Режим публичных договоров прямо противоположен режиму «свободы договоров», наиболее полно выражающему частно-правовые начала, составляющие основу гражданского права.

Смысл договора присоединения состоит в том, что его условия определены одной из сторон договора в формулярах или в других стандартных формах и могут быть приняты второй стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом (ст. 634 ГК Украины).

Юридическая практика, особенно в сфере хозяйственной деятельности, довольно широко использует договоры присоединения, что и обусловило введения такого вида договоров в новый ГК Украины.

В зависимости от субъекта, который приобретает право по договору, различают договоры в пользу кредитора и договоры в пользу третьего лица.

Договором в пользу третьего лица является договор, в котором должник обязан исполнить свою обязанность в пользу третьего лица, установленного или не установленного в договоре (ст. 160 ГК Украины). Например, таковым является договор страхования жизни и некоторые другие гражданско-правовые договоры.

Стороны также имеют право заключить договор, в котором содержатся элементы разных договоров (смешанный договор). К отношениям сторон в смешанном договоре применяются в соответствующих частях положения актов гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не установлено договором или не следует из сути смешанного договора (ст. 628 ГК Украины).

Подавляющее большинство гражданско-правовых норм, которые определяют условия договоров, имеют диспозитивный характер. Ст. 668 ГК Украины устанавливает, что риск случайного уничтожения или случайного повреждения товара переходит к покупателю с момента передачи ему товара, если иное не установлено договором или законом. Вместе с тем договором может быть установлено, что его отдельные условия определяются согласно типичным условиям договоров определенного вида, обнародованным в установленном порядке. Но даже в том случае, если в самом договоре не содержиттся ссылка на типичные условия, последние могут применяться как обычай делового оборота, если они отвечают требованиям ст. 7 ГК Украины (ст. 630 ГК Украины).

В зависимости от их юридического значения все договорные условия можно свести к трем основным группам: существенные, обычные и случайные.

Существенными считаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Это следует из ст. 638 ГК Украины, в соответствии с которой договор считается заключенным только в случае, если между сторонами в необходимой для соответствующих случаев форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям.

Например, существенными условиями договора купли-продажи является предмет договора и цена.

Часть 1 ст. 638 ГК Украины разделяет существенные условия на четыре группы:

условия о предмете;

условия, которые определены законом как существенные;

условия, которые являются необходимыми для договоров данного вида;

условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В условиях перехода к рыночным отношениям все большее значение приобретают вторая и третья группы существенных условий, упомянутые выше. Например, нормы о купле-продаже, мене, хранении и т.п. не содержат исчерпывающего перечня условий, однако последние следуют из смысла соответствующего договора и норм, определяющих понятие и сущность договора.

Толкование условий договора осуществляется согласно правил ст. 213 ГК Украины, которая определяет общие положения толкования сделок, о которых шла речь в предыдущих главах учебника. Кроме того, в случае толкования условий договора могут учитываться также типичные условия (типичные договоры), даже если в договоре нет ссылки на эти условия (ст. 637 ГК Украины).

Оферта по своей сути является волеизъявлением стороны, желающей заключить договор. Согласно ст. ст. 643-645 ГК Украины оферент в течение определенного срока связан своим предложением о заключении договора. Этот срок зависит от того, был ли указан срок для ответа, а также от того, в одном или в разных местах находятся контрагенты. Так, ст. 643 ГК Украины предусматривает, что, если предложение заключить договор сделано с указанием срока для ответа, договор считается заключенным, если лицо, которое сделало предложение, получило от другой стороны ответ о принятии предложения в течение указанного срока.

Ст. 644 ГК Украины предусматривает порядок заключения договора по предложению, сделанном без указания срока для ответа.

Совершение конклюдентных действий означает и согласие на заключение договора, и одновременно его исполнение (ст. 642 ГК Украины).

Гражданский кодекс особо регулирует последствия получения ответа о согласии на заключение договора с опозданием (ст. 645 ГК Украины).

Следует отметить, что новым предложением считается также ответ о согласии заключить договор на других условиях (ст. 646 ГК Украины).

Из приведенных положений можно сделать вывод, что даже если оферта отвечает всем требованиям, которые выдвигаются к ней и о которые упоминалось выше, она не всегда является первой стадией заключения договора. В случаях, предусмотренных законом (например, ст. 646 ГК Украины), она расценивается не как оферта, а как предложение вступить в переговоры.

Предпринимательские договоры

В соответствии со ст. 1 Закона «О предпринимательстве», предпринимательской является любая законная деятельность граждан и организаций, имеющая целью получение прибыли.

Характеристика «хозяйственного договора», предложенная в ст. 179 Хозяйственного кодекса Украины выглядит весьма неконкретной. В этой норме речь идет, собственно, не о договоре, а о «хозяйственно-договорных обязательствах», возникающих при заключении и исполнении хозяйственных договоров. В ГК Украины 2003 г. категория «предпринимательского договора», как таковая, не упоминается. Тем не менее, к ней могут быть отнесены договоры, которые по самой своей сути являются предпринимательскими: публичный договор, договор о присоединении, предварительный договор (ст. ст. 633-635 ГК Украины).

Поскольку предпринимательский договор по своей юридической природе является видом гражданско-правового договоpa, то он подчиняется всем правилам последних. В частности, на него распространяются общие положения о договорах раздела 2 книги пятой ГК Украины (ст. ст. 626-654).

В предпринимательских договорах соединяются как общие черты, характерные для любого гражданско-правового договора, так и специальные признаки.

Следует отметить, что предпринимательские договоры, как разновидность гражданско-правовых договоров, в свою очередь, могут быть отнесены к тем или иным видам последнего. Так, договор поставки является консенсуальним. Договор хранения может быть реальным или консенсуальным. Договор займа, кредитный договор являются односторонними, а договор купли-продажи, поставки - двусторонними.

Биржевые соглашения

Особое место в системе договоров занимают биржевые соглашения (договоры), опосредствующие такой специфический вид отношений при участии предпринимателей, как биржевая торговля. Целью биржи и биржевой торговли является содействие ее клиентам в осуществлении предпринимательской деятельности и, таким образом, в содействии получению предпринимателями прибыли.

Таким образом, биржевые соглашения (договоры) являются договорами, которые заключаются между предпринимателями и с целью осуществления предпринимательской деятельности, но при посредничестве организации, которая сама такой деятельностью не занимается. Этим определяется их особое место в системе гражданско-правовых договоров.

Договор купли-продажи

Одним из видов наиболее часто используемых договоров являются договора по операциям купли-продажи.

Договор купли-продажи - это договор, по которому одна сторона (продавец) передает или обязуется передать имущество (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель принимает или обязуется принять имущество (товар) и уплатить за него определенную денежную сумму (ст. 655 ГК). Характеристики договора:

- возмездный;

- двусторонний;

- может быть консенсуальным, когда права и обязанности сторон возникают в момент достижения ими соглашения по всем существенным условиям, или реальным, когда договор вступает в действие с момента передачи продавцом имущества (товара) покупателю.

Форма договора купли-продажи определяется по общим правилам ГК о форме сделок.

В ГК определена форма отдельных видов договоров купли-продажи. Договор купли-продажи земельного участка, единого имущественного комплекса, жилого дома (квартиры) или иного недвижимого имущества заключается в письменной форме и подлежит нотариальному удостоверению и государственной регистрации.