73

ОГЛАВЛЕНИЕ

• ВВЕДЕНИЕ
• ГЛАВА 1. РЕГЛАМЕНТАЦИЯ ВОПРОСОВ ПРАВОВОГО СТАТУСА НЕСОВЕРШЕННОЛЕНИХ В РОССИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
• 1.1 Исторический анализ правового статуса несовершеннолетних
• 1.2 Понятие несовершеннолетнего по законодательству России
• ГЛАВА 2. АНАЛИЗ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО СТАТУСА НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ
• 2.1 Правовой статус несовершеннолетних в возрасте до 14 лет
• 2.2 Правовой статус несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет
• 2.3 Установление опеки и попечительства над несовершеннолетними
• ГЛАВА 3. ОСОБЕННОСТИ ЭМАНСИПАЦИИ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ
• 3.1 Понятие эмансипации несовершеннолетнего
• 3.2 Пределы прав несовершеннолетних эмансипированных граждан
• ЗАКЛЮЧЕНИЕ
• БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

ВВЕДЕНИЕ

1.1 Исторический анализ правового статуса несовершеннолетних

Родительская власть на Руси была весьма сильна, хотя права жизни и смерти над детьми родители, по-видимому, формально никогда не имели, однако убийство детей не рассматривалось в качестве серьезного преступления. По Уложению 1648 г. за убийство ребенка отец приговаривался к году тюремного заключения и церковному покаянию. Дети же, убившие своих родителей, подвергались смертной казни.

Принуждение детей к повиновению осуществлялось самим отцом с помощью домашних наказаний. Домострой рекомендует в этом случае «биение жезлом и сокрушение ребер». Государство принципиально в эти отношения не вмешивалось. Жаловаться на родителей дети не могли. За одну только попытку подать жалобу Уложение 1648 г. предписывало «бить их кнутом нещадно».

Родители могли обратиться для наказания детей и к публичным властям. Дело при этом по существу не рассматривалось, и в суть обвинений никто не вникал. Достаточно было одной только жалобы родителей, чтобы приговорить детей к порке кнутом Корнев И.В. Историческое развитие Российского законодательства о возмещении вреда, причиненного несовершеннолетними // Журнал российского права. - 2006. - № 1. - С. 31..

В петровские времена смягчается власть родителей над детьми: родители уже не вправе насильственно венчать своих детей или отдавать их в монастырь.

Право родителей применять физические наказания в отношении детей так и не было отменено в дореволюционной России. Начиная с XVIII в. оно постепенно стало ограничиваться запретом калечить и ранить детей, а также ответственностью за доведение их до самоубийства. Но и в конце XIX в., если за умышленное убийство своих детей родители наказывались даже строже, чем за убийство постороннего лица, то за неосторожное убийство детей в процессе наказания они подвергались гораздо менее тяжкой каре, чем другие неосторожные убийцы. За особо жестокое обращение с детьми родителям делалось внушение совестным судом за закрытыми дверьми.

Родители по-прежнему могли использовать и публично-правовые меры против непокорных детей. Уложение о наказаниях (ст. 1593) разрешало по требованию родителей заключать детей в тюрьму на срок от трех до четырех месяцев за неповиновение родителям или развратную жизнь. В XIX в. такая мера стала настолько противоречить существующим в то время в обществе представлениям, что губернаторы, к которым родители все еще изредка обращались с подобными требованиями, отказывались ее осуществлять Загоровский Н.А. Курс семейного права. - М. Статут. 2004. - С. 307..

Для рассмотрения жалоб родителей на детей был создан специальный совестной суд, который не только вел разбирательство, но и примирял стороны. При этом родители не должны были представлять никаких доказательств вины детей. Исследование этого вопроса считалось неуместным. У детей спрашивали, что они могут сказать в свое оправдание. Но если в их ответах содержалось что-либо, что могло бы квалифицироваться как «наветы на родителей» или «выражение непочтения», это только усугубляло вину детей.

В Своде Законов (ст. 161 Законов гражданских) было записано, что «власть родителей простирается на детей особого пола и всякого возраста с различием в пределах, законом для сего поставляемых». Родительская власть несколько ограничивалась с поступлением сыновей на службу и выходом дочерей замуж, поскольку дочь не могла одновременно находиться под неограниченной властью мужа и родителей.

Родители имели право требовать выдачи детей от любого лица независимо от того, отвечало это интересам детей или нет.

Лишения родительских прав российское законодательство того времени не знало, за исключением одного случая: православные родители могли быть лишены родительских прав, если они воспитывали своих детей в иной вере.

Формальное существование столь сильной родительской власти постепенно всe более перестает соответствовать общественным представлениям. Это положение прекрасно охарактеризовал Г.Ф. Шершеневич. «Объектом права личной власти, -- писал он, -- является само подвластное лицо, а не какие-либо действия с его стороны. Однако в настоящее время, с признанием личности за каждым человеком, эти права попадают в безвыходное противоречие с нормами, охраняющими свободу каждого лица... Отсюда обнаруживается теоретическая несостоятельность этих прав и практическая их неосуществимость» Шершеневич Г.Ф. Русское гражданское право. - М. Классика. 2002. - С.458..

Закон от 3 июля 1902 года внесший изменение в Свод законов, впервые позволил рассматривать иски внебрачных детей к родителям о содержании в порядке гражданского судопроизводства. Но речь шла не об установлении отцовства, а об исках о содержании.

Родительская власть в отношении внебрачного ребенка принадлежала матери

Закон от 3 июля 1902 г., внесший изменения в Свод Законов, впервые позволил рассматривать иски внебрачных детей о содержании в порядке гражданского, а не уголовного судопроизводства. Согласно этому Закону, происхождение ребенка от отца могло подтверждаться любыми доказательствами. Однако речь шла не об установлении отцовства как семейно-правовой связи с ребенком, а лишь о праве ребенка на содержание. Добровольное признание отцовства не допускалось.

Правовая связь с матерью ребенка устанавливалась на основании признания ею ребенка своим. При отсутствии признания происхождение ребенка от матери могло быть подтверждено только метрической записью или ее собственноручным письменным удостоверением. В данном случае устанавливалась имений семейно-правовая связь между матерью и ребенком. Такое ограничение в способах доказывания обосновывалось необходимостью защиты девушек из благородных семей, родивших ребенка вне брака, от возможного шантажа.

Родительская власть в отношении внебрачного ребенка принадлежала матери (ст. 1321 Законов гражданских). Фамилия ребенку давалась по фамилии матери, но только если она выражала на это согласие. Отчество записывалось по имени крестного. Отец обязан был предоставлять ребенку содержание в случае его нуждаемости и в соответствии с общественным положением матери (ст. 1324 Законов гражданских). Мать также должна была содержать ребенка. Отец, выплачивающий ребенку содержание, имел преимущественное право быть назначенным его опекуном или попечителем, а также право контролировать его воспитание и содержание (ст. 1321 Законов гражданских). Внебрачные дети могли наследовать только благоприобретенное имущество матери. Наследование по закону ее родового имущества и наследование после отца не допускалось.

Для отечественного права характерно разграничение опеки и попечительства. В отечественном праве долгое время существовала только опека, под которой понималось "установление искусственной власти над семьей, если в ней остаются малолетние члены", взамен власти родителя, отца. Владимирский-Буданов М.Ф. Обзор истории русского права. - Ростов-на-Дону, 1995. - С. 457. В то же время по римскому праву различалась tutela (опека) и cura (попечительство). Попечительство длилось от совершеннолетия лица до достижения им 25 лет. Как отмечал В. Хвостов, различия между статусом опекуна и попечителя по римскому праву были невелики - "главное различие между ними формальное" Загоровский Н.А.Там же. - С. 46-47., сводилось к разным способам участия в совершении сделок от имени подопечного. Хвостов В.М. Система римского права.- М. Издат. Спарк.1996. - С. 45. В России разграничение опеки и попечительства берет свое начало лишь от екатерининского Учреждения о губерниях (1775 г.). "Опека может быть окончена в 14-летнем возрасте опекаемого, который может просить о назначении себе попечителя; совершеннолетие и вступление в управление имением отнесены к 17 годам, но с ограничением права продажи и залога недвижимого имущества без согласия попечителя до достижения 21 года, когда власть попечителя оканчивается: В период 14-17 лет несовершеннолетний сам распоряжается имением, но лишь с согласия попечителя; в период 17-21 года он распоряжается самостоятельно во всех случаях, кроме отчуждения недвижимого имущества". Загоровский Н.А. Указ соч. - С. 460.

Подобные отличия сохранялись довольно длительное время. В начале XX в. Г.Ф. Шершеневич отмечал, что отличие опеки и попечительства состоит в объеме дееспособности подопечных Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. - Тула, Статут. 2001. - С. 602-603., а В.И. Синайский указывал на то, что "... идея попечительства, несомненно, уже идеи опеки". Синайский В.И. Русское гражданское право. - М., Статут .2002. - С. 538. Налицо значительное сходство правил об опеке и попечительству над несовершеннолетними по действующему ГК РФ с положениями российского законодательства конца XIX - начала XX в. с одной только разницей - в начале XX в. лицо находилось под опекой до 17, а не до 14 лет.

В то же время по проекту Гражданского Уложения, опубликованному в 1904 г., попечительство представляло собой совершенно иное явление. Гражданское Уложение. Книга вторая. Семейственное право. Проект Высочайше учрежденной Редакционной Комиссии по составлению Гражданского Уложения. Вторая редакция. СПб., 1904. С. 245-247. Оно выступало в основном как способ охраны интересов нерожденного наследника, охраны непринятого наследства, имущества безвестно отсутствующих лиц. Предполагалось учреждать попечительство над лицами в следующих случаях: над несовершеннолетним, если его представители временно не могут выполнять своих обязанностей.

В дальнейшем институт попечительства нашел свое отражение в нормах права Советского государства. В соответствии со ст. 189 Кодекса законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве РСФСР 1918 г. попечители назначались для совершения отдельных сделок или для управления имуществом. При этом к попечителям применялись постановления об опекунах.

Статья 26 Основ законодательства Союза ССР и союзных республик о браке и семье 1968 г. Ведомости Верховного Совета СССР. 1968. № 27. Ст. 241. не разграничивала понятий "опека" и "попечительство", что дало союзным республикам основание по своему усмотрению выбирать для той или иной категории граждан способ их устройства или охраны интересов. В ст. 121 КоБС РСФСР 1969 г. содержался перечень лиц, над которыми устанавливалась опека или попечительство. В отличие от действующего законодательства опека над детьми длилась до достижения 15 лет. Кроме того, прямо указывалось, что над дееспособными совершеннолетними лицами, если они по состоянию своего здоровья не могут самостоятельно осуществлять свои права и выполнять свои обязанности, устанавливается попечительство. Таким образом, охрана прав этой категории лиц осуществлялась посредством попечительства, а не патронажа (сам термин "патронаж" в современном праве появился только с введением в действие ГК РФ 1994 г.).

Появление попечительства в отечественной правовой системе было обусловлено в свое время наметившейся дифференциацией объема дееспособности граждан и необходимостью законодательно установить средства правовой охраны личности, соответствующие объему ее дееспособности. Традиционно по российскому праву опека и попечительство хотя и не совпадают по содержанию этих средств, однако охватываются единым назначением и поэтому подлежат правовому регулированию в рамках единого института, который традиционно носит название "опека и попечительство" Ершова Н.М. Опека и попечительство над несовершеннолетними по советскому праву: Дис. канд. юрид. наук. М., 1957. С. 39..

Принятие первой части ГК РФ, в которой содержится десять статей, посвященных установлению, осуществлению и прекращению опеки и попечительства, ознаменовало "уход" института из семейного законодательства. Окончательно это перемещение состоялось со введением в действие СК РФ, гл. 20 которого носит название "Опека и попечительство над детьми", что соответствует п. 1 ст. 31 ГК РФ.

Однако во мнениях современных правоведов по вопросу о месте системы норм об опеке и попечительстве единство не обнаруживается. И.М. Кузнецова называет опеку правовым институтом Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой (постатейный). 2-е изд., испр. и доп. с использованием судебно-арбитражной практики/Рук. авт. колл. и отв. ред. Садикова О.Н. М. Издат. БЕК. 2002. С. 99., А.М. Нечаева, отмечая рассредоточение норм об опеке и попечительстве в гражданском и семейном законодательстве и не находя в этом никакого противоречия, указывает: "ГК рассматривает опеку и попечительство как гражданско-правовой институт, а для СК - это прежде всего форма устройства детей, оставшихся без родительской заботы" Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации/Отв. ред. Кузнецова И.М.. - М. Инфра-М-Норма. 2005. - С. 349.. Тем самым А.М. Нечаева, по-видимому, допускает принадлежность норм об опеке и попечительстве одновременно двум отраслям законодательства. Во всяком случае, такая позиция является неопределенной, поскольку допускает совмещение различных понятий.

Л.М. Пчелинцева полагает, что институт опеки и попечительства является комплексным, поскольку "основан на нормах не только семейного, но и гражданского права, а также административного права" Пчелинцева Л.М. Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации. М., 1999. С. 492..

Современные ученые-цивилисты, рассматривая положения гражданского законодательства об опеке и попечительстве, либо категорически утверждают, что институт опеки и попечительства целиком принадлежит гражданскому праву Гражданское право: Учебник. Ч. I/Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. изд. 6-е. доп. и перераб. - М., 2005. - С. 414., либо присоединяются к наиболее распространенному мнению о том, что это институт комплексный Гражданское право: В 2 т. Т. I: Учебник/Отв. ред. Суханов Е.А. 2-е изд., перераб. и доп. - М., Воултер 2004. - С. 144..

Таким образом можно утверждать, что развитие правового статуса несовершеннолетних имеет давнюю и противоречивую истории- от полного бесправия к наделении их достаточно объемным кругом прав и обязанностей.

1.2 Понятие несовершеннолетнего по законодательству России

С 3 августа 1998 г. вступил в силу Федеральный закон "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации" от 24 июля 1998 года. К сожалению, в современных российских реалиях состояние дел в области охраны прав несовершеннолетних пока оставляет желать много лучшего, поэтому необходимость усиления законодательного регулирования в этой области вполне очевидна. Ведь от того, насколько эффективно защищены в государстве права несовершеннолетних, зависит будущее государства. Насколько новый Закон позволит достигнуть декларируемых в нем целей, во многом зависит от его качества. Обратимся к его основным положениямЭрделевский А.М. Гарантии прав ребенка в России // Российская юстиция. - 2004. - № 2.- С. 5..

Развивая положение п. 1 ст. 38 Конституции РФ о том, что детство как важный этап жизни человека находится под защитой государства, Закон устанавливает основные гарантии прав и законных интересов несовершеннолетних в РФ и регулирует отношения, возникающие в связи с их реализацией Черемухина Ю.А. Основы организации деятельности комиссий по делам несовершеннолетних и защите их прав // Современное право. - 2005. - № 8. - С. 17..

Прежде всего отметим, что под ребенком (детьми) в Законе понимается любое лицо (лица) до достижения им (ими) возраста 18 лет, то есть возраста совершеннолетия. Аналогичное определение ребенка содержится и в п. 1 ст. 54 Семейного кодекса РФ (СК). Таким образом, в целях Закона несовершеннолетнее лицо не утрачивает статус ребенка и в тех двух случаях, когда оно в соответствии с Гражданским кодексом РФ (ГК) до наступления совершеннолетия приобретает полную гражданскую дееспособность: при вступлении в брак (п. 2 ст. 21 ГК) и в случае эмансипации (п. 1 ст. 27 ГК).

В Законе специально выделена особая категория несовершеннолетних нуждающихся в усиленной защите со стороны государственных органов, -детей, находящихся в трудной жизненной ситуации. К ним относятся дети, оставшиеся без попечения родителей; дети - инвалиды; дети, имеющие недостатки в развитии, психическом или физическом; дети - жертвы вооруженных и межнациональных конфликтов, экологических и техногенных катастроф, стихийных бедствий; дети из семей беженцев и вынужденных переселенцев; дети, оказавшиеся в экстремальных условиях; дети - жертвы насилия; дети, отбывающие наказание в виде лишения свободы в воспитательных колониях; дети, находящиеся в специальных учебно-воспитательных учреждениях; дети, проживающие в малоимущих семьях; дети с отклонениями в поведении; дети, жизнедеятельность которых объективно нарушена в результате сложившихся обстоятельств и которые не могут преодолеть данные обстоятельства сами или с помощью семьи Кочетков Р.Ж. Ребенок и его права. - М.: Былина, 2000. -С. 12..

Закон предусматривает необходимость обеспечения социальной адаптации и социальной реабилитации таких несовершеннолетних. При этом под социальной несовершеннолетних понимается процесс его активного приспособления к принятым в обществе правилам поведения, преодоления последствий психологической травмы, а под социальной реабилитацией -мероприятия по восстановлению утраченных ребенком социальных связей и функций, восполнению среды жизнеобеспечения, усилению заботы о нем Грудцына Л.Ю. Правовое регулирование охраны и защиты прав несовершеннолетних // Адвокат. - 2005. - № 8. - С. 19; Каплунов В. Защита прав и интересов несовершеннолетних // Законность. - 2005. - № 9. - С. 20..

В Законе вводится понятие социальных служб для несовершеннолетних. Под таковыми понимаются любые юридические лица, осуществляющие мероприятия по социальному обслуживанию несовершеннолетних, а также граждане, осуществляющие без образования юридического лица предпринимательскую деятельность по социальному обслуживанию населения, в том числе несовершеннолетних. Мероприятия по социальному обслуживанию несовершеннолетних включают в себя социальную поддержку, оказание социально - бытовых, медико-социальных, психолого-педагогических, правовых услуг и материальной помощи, социальной реабилитации несовершеннолетних, находящихся в трудной жизненной ситуации.

Определено в Законе и понятие социальной инфраструктуры для несовершеннолетних. Сюда входят объекты (здания, сооружения), необходимые для жизнеобеспечения несовершеннолетних, а также юридические лица, которые оказывают социальные услуги населению, в том числе несовершеннолетним, осуществляя свою деятельность в целях обеспечения их полноценной жизни, охраны здоровья, образования, воспитания, развития, удовлетворения их общественных потребностей Королев Ю.А. Комментарий к Семейному кодексу РФ (постатейный)- М. Юстицинформ. 2005. - С. 84..

Обратим внимание, что Закон позволяет присвоить статус социальной службы для несовершеннолетних любой организации, как коммерческой, так и некоммерческой, в то время как гражданин может получить этот статус, лишь если он обслуживает несовершеннолетних на предпринимательской основе, то есть с целью извлечения прибыли. Гражданин или группа граждан, обслуживающие несовершеннолетних на альтруистской основе, статуса детской социальной службы без образования юридического лица получить не смогут.

Представляется, Закон зачастую излишне декларативен и страдает неопределенностью формулировок. И это вовсе не безобидная неопределенность, поскольку осязаемым результатом Закона наверняка станут многочисленные злоупотребления. Ведь в ст. 4 Закона в качестве одного из направлений государственной политики предусмотрена поддержка организаций, защищающих права несовершеннолетних. Такая поддержка будет выражаться, в числе прочего, в налоговых, таможенных и иных льготах, а также предоставлении бюджетного и внебюджетного финансирования.

Думается, найдется немало организаций, которые захотят быть отнесены к социальной инфраструктуре для несовершеннолетних. Понятие социальных услуг в законодательстве пока не определено, поэтому желающим не составит труда, используя распространенные в России приемы, убедить конкретного чиновника в том, что они оказывают социальные услуги населению и делают это именно в целях обеспечения полноценной жизни детей, охраны их здоровья и т.д. и, таким образом, вправе претендовать на льготы и компенсации, о которых говорится в ст. 18 Закона.

Что касается состава гарантируемых Законом прав ребенка, то к ним отнесены права и свободы человека и гражданина в соответствии с Конституцией РФ, общепризнанными принципами и нормами международного права, международными договорами РФ, Семейным кодексом и другими нормативными актами РФ. В числе важнейших международных актов, посвященных защите прав ребенка, следует назвать Декларацию ООН о правах ребенка от 20 ноября 1959 г. и Конвенцию ООН о правах ребенка 1989 г. Положения о защите прав ребенка содержатся и в таких основополагающих документах, как Международный пакт о гражданских и политических правах (ст. 23 и 24) и Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (ст. 10) Эрделевский А.М Гарантии прав ребенка в России// Российская юстиция. - 2004. - № 2. - С. 6; Сорокин С. Конвенция ООН «О правах ребенка» // Российская юстиция. - 2004. - № 6. - С. 27..

В Семейном кодексе РФ правам несовершеннолетних детей посвящена глава 11. В их числе названы право ребенка жить и воспитываться в семье, право знать своих родителей, право на их заботу и на совместное с ними проживание, право на воспитание своими родителями, обеспечение его интересов, всестороннее развитие, уважение его человеческого достоинства (ст. 54 СК), право на общение с другими родственниками (ст. 55 СК), право на защиту своих прав и законных интересов (ст. 56 СК), право выражать свое мнение (ст. 57 СК), право на имя, отчество и фамилию (ст. 58 СК), а также право на получение содержания от родителей и других членов семьи (ст. 60 СК) Щорс О.Ж. Защита прав ребенка семейно-правовыми мерами // Социальная газета. -2003. - № 49-С. 4; Пчелинцева Л.М. Правовые аспекты воспитания и обучения несовершеннолетних // Журнал российского права. - 2005. - № 2. - С. 21; Грудцына Л.Ю. Семейное право. Вопросы. Примеры. Рекомендации. - М. Бератор. 2004. - С. 143..

В соответствии со ст. 7 Закона государственные органы и их должностные лица обязаны в соответствии со своей компетенцией содействовать несовершеннолетним в реализации и защите его прав и интересов посредством принятия соответствующих нормативных актов и проведения работы с ребенком по разъяснению его правового статуса. Родители несовершеннолетних содействуют им в осуществлении самостоятельных действий, направленных на реализацию и защиту их прав и интересов. Содействие несовершеннолетнему осуществляется с учетом его возраста и в пределах установленного законодательством объема дееспособности ребенка.

Так, например, объем гражданской дееспособности ребенка определен в ст. 26, 28 ГК. Наибольшим объемом дееспособности обладают дети в возрасте от 14 до 18 лет. Большинство сделок они вправе совершать с письменного согласия своих законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя. Без их согласия такие несовершеннолетние вправе распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами, осуществлять авторские права, вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими, совершать мелкие бытовые и некоторые другие сделки.

Что касается другой возрастной группы несовершеннолетних -малолетних, то под ними понимаются дети в возрасте до 14 лет. За детей в возрасте до 6 лет все сделки совершают от их имени только их родители, усыновители или опекуны. Такое же правило применяется в отношении детей от 6 до 14 лет, за исключением сделок, которые они вправе совершать самостоятельно, то есть мелких бытовых сделок, а также сделок, направленных на безвозмездное получение выгоды и при этом не требующих нотариального удостоверения либо государственной регистрации, и сделок по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с его согласия для определенной цели или свободного распоряжения.

Сегодня стала шире и гражданская процессуальная дееспособность несовершеннолетних. Согласно п. 2 ст. 56 СК ребенок, чьи права и законные интересы нарушены, вправе самостоятельно обращаться за их защитой в орган опеки и попечительства, а по достижении 14 лет - в суд.

При определении размера компенсации причиненного несовершеннолетнему морального вреда обязательно должен быть принят во внимание возраст ребенка. Так как компенсация предназначена для сглаживания перенесенных ребенком страданий, достижение этой цели в результате самого факта получения денежной суммы зависит от способности ребенка осознавать значение денег. Представляется, что эта способность ребенка прямо пропорциональна объему его гражданской дееспособности. Такую же зависимость от возраста ребенка проявляет и стоимость благ, приобретение которых на присужденную сумму компенсации способно вызвать у ребенка положительные эмоции. Поэтому наиболее сильную зависимость от возраста должен проявлять размер компенсации малолетним в возрасте от 6 до 14 лет.

Говоря об общем правовом статусе несовершеннолетних, необходимо рассмотреть такие категории как правоспособность и дееспособность.

Гражданская правоспособность определена в ст. 17 Гражданского Кодекса РФ как:

«1. Способность иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская правоспособность) признается в равной мере за всеми гражданами.

2. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью».

Способность иметь права и нести обязанности является необходимым условием возникновения конкретных субъективных прав. Круг прав и обязанностей, которые могут иметь граждане Российской Федерации, весьма широк. Права и свободы граждан составляют основу конституционного строя Российской Федерации, делают человека самостоятельным субъектом, обладающим способностью требовать от органов государственной власти и управления реализацию и защиту своих прав (ст. 2 Конституции).

Правоспособность - это общая, абстрактная возможность быть субъектом права или обязанности, а конкретные права и обязанности возникают, как правило, на основе юридических фактов (ст. 8 Гражданского Кодекса РФ). Для приобретения прав, входящих в круг правоспособности, нужны определенные условия и действия. Поэтому при равной правоспособности всех граждан их конкретные субъективные права существенно различаются в зависимости от возраста, имущественного положения, состояния здоровья, желаний и других условий.

Хотя статья 17 Гражданского Кодекса РФ называется "правоспособность гражданина", она имеет в виду не только граждан Российской Федерации, но и других физических лиц, включая иностранцев, лиц без гражданства. В соответствии с Конституцией гражданская правоспособность основана на принципах равноправия и социальной справедливости (ст. 7, 19 Конституции РФ). Запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности. Определенные ограничения правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства устанавливаются законом или Правительством РФ в целях государственной безопасности или в качестве ответной меры для граждан тех государств, которые установили соответствующие ограничения для россиян Звеков В.П. Международное частное право.// Курс лекций.- М.: Издат. группа НОРМА-ИНФРА. - 1999.С. 29..

Правоспособность возникает с фактом рождения и сопутствует гражданам на всем протяжении жизни. Она не зависит от возраста, состояния здоровья, возможности осуществления прав и обязанностей, жизнеспособности человека.

В начале XX века Мейер Д.И. писал: «Рождение, акт отделения младенца от чрева матери - исходный пункт, с которого начинается физическая личность, начало самостоятельного бытия человека, вместе с тем и есть начальный момент его юридической жизни.

Актом рождения человек вступает в общество людей; этот акт и должно признать началом правоспособности, тем более что момент зачатия неизвестен. Можно сказать, что наше законодательство, подобно многим другим, при определении прав физического лица принимает в соображение время пребывания его в утробе матери, но не признает за зародышем никаких прав. Отсюда: младенец должен родиться живым, чтобы сделаться субъектом права - права числятся только за живыми существами Мейер Д.И. Римское гражданское право. По исправленному и дополненному 8-му изд., 1902.- М.: Статут. 1997.-С.84.».

Гражданская правоспособность присуща человеку как жизнеспособному существу и не зависит от его умственных способностей,
состояния здоровья и т.д. При жизни человека правоспособность может быть
ограничена судом, в частности может быть вынесено решение о запрете
заниматься каким-либо видом деятельности, определенной профессией.
Гражданским кодексом 1964 года и другими законами предусматривалась называемая гражданская смерть. В настоящее время лишение по суду гражданской правоспособности законодательством большинства государств не допускается.

Гражданская дееспособность в полном объеме наступает по достижении совершеннолетия (18 лет). Ранее этого возраста приобретение полной дееспособности возможно по двум основаниям: вступление в брак и эмансипация.

Согласно ст. 13 СК РФ при наличии уважительных причин вступление в брак может быть разрешено лицу, достигшему возраста 16 лет. Субъекты РФ вправе установить порядок и условия, при наличии которых вступление в брак возможно до достижения 16 лет. Приобретенная дееспособность сохраняется и в случае расторжения брака. Лишь при признании брака недействительным суд может принять решение об утрате ребенком полной дееспособности (ст. 21 ГК РФ). Эмансипация - объявление полностью дееспособным ребенка, достигшего шестнадцати лет и работающего по трудовому договору (контракту) или с согласия родителей (лиц их заменяющих) занимающегося предпринимательской деятельностью. Решение об объявлении ребенка полностью дееспособным принимается органами опеки и попечительства с согласия законных представителей. В том случае, когда представители (один из них) возражают против объявления ребенка полностью дееспособным, решение может быть принято судом (ст. 37 ГК РФ). Приобретение полной дееспособности должно быть подтверждено свидетельством о заключении брака или решением органов опеки и попечительства либо решением суда.

Малолетние граждане в возрасте от 6 до 14 лет вправе самостоятельно совершать: мелкие бытовые сделки; сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации; сделки по распоряжению средствами, предоставленными законными представителями или с их согласия третьими лицами.

Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут самостоятельно, без согласия законных представителей: распоряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами; осуществлять права автора произведения литературы, науки и искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности; вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими. Все другие сделки несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет совершают с письменного согласия законных представителей (ст. 26 ГК РФ). В отличие от малолетних несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет способны лично участвовать в сделках, требующих нотариального удостоверения. Следует отметить, что самостоятельно совершать сделки, требующие нотариального удостоверения, ребенок может лишь в случаях, предусмотренных законом¹.

Анализ закона приводит к такому выводу: принять наследство,
отказаться от него, завещать имущество; заключить договор купли-продажи
недвижимого имущества, а также движимого имущества, когда требуется
регистрация прав на это имущество; договор дарения; соглашение об уплате
алиментов и другие договоры, направленные на отчуждение имущества и
(или) требующие нотариального удостоверения или государственной
регистрации, несовершеннолетний может лишь с письменного согласия
законных представителей Беспалов Ю. Причинитель вреда - несовершеннолетний //Российская юстиция. - 2002.- №. 10. - С. 23..

Кроме того, родители, усыновители, опекуны (попечители) ребенка не вправе без предварительного разрешения органов опеки и попечительства совершать (от имени малолетних) и давать согласие (несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет) на совершение сделок по отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества ребенка, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих ребенку прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества ребенка (ст. 37 ГК РФ, ст.ст. 60, 137, 146, 147, 153 СК РФ). Представляется, что согласие органов опеки и попечительства должно быть выражено в постановлении главы местного самоуправления. В том случае, когда законами субъектов РФ осуществление функций по опеке и попечительству возложено на конкретные муниципальные органы (например, на муниципальные органы управления образованием), согласие на совершение сделок может быть дано их руководителем. Другие лица вправе совершать такие действия лишь в том случае, когда уполномочены на это компетентными органами (ст. 53 ГК РФ, п. 2 ст. 121 СК РФ). Родители, усыновители, опекуны (попечители), их супруги и близкие родственники не вправе также совершать сделки с детьми, за исключением передачи имущества ребенку в качестве дара или в безвозмездное пользование, и не могут представлять ребенка при заключении сделок между ним и супругом и их близкими родственниками (ст. 36 ГК РФ, ст. 60 СК РФ) Корольке Л.Ж. Права детей должны соблюдаться//Финансовая газета,- 2001.- 21 мая..

Законным представителям запрещено делать подарки от имени малолетних, за исключением обычных, не превышающих по стоимости пяти минимальных размеров оплаты труда (ст. 575 ГК РФ).

Представляется, что самостоятельно несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет вправе заключить авторский договор на результат своей интеллектуальной деятельности и по соглашению с другой стороной нотариально удостоверить этот договор, распоряжаясь заработком и иным доходом совершать сделки к своей выгоде, не требующие в силу закона государственной регистрации либо нотариального удостоверения.

По сравнению с ранее действовавшим законодательством новый Семейный кодекс РФ предоставляет ребенку значительно большие возможности в самостоятельном осуществлении и защите своих прав и интересов. Так, ст. 54 СК предусматривает права ребенка на обеспечение его интересов, всестороннее развитие, уважение его человеческого достоинства; ст. 56 СК предоставляет ребенку право самостоятельно обращаться за защитой своих нарушенных прав и законных интересов в орган опеки и попечительства, а по достижении 14 лет - в суд; в соответствии со ст. 57 СК ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства.

Однако реализация этих прав, в особенности права ребенка выражать свое мнение в суде, вызывает значительные сложности в правоприменительной практике. Право ребенка на выражение мнения часто подвергается необоснованным стеснениям и ограничениям, либо само мнение получает неправильную оценку. Особенно часто это проявляется в спорах о передаче детей на воспитание. На наш взгляд, такая ситуация вызвана следующими основными причинами:

1) традиционно отрицательное отношение российских судов к участию ребенка в судебном процессе;

2) отсутствие устоявшейся судебной практики в этом вопросе;

3) пассивная роль родителей или иных законных представителей, неоказание ими необходимого содействия ребенку в реализации своих прав Эрделевский А.М Право ребенка на выражение мнения// Журнал российского права.- 2005. - № 8.- С. 3..

Нежелание судов допускать ребенка к участию в процессе во многом основано на действовавших ранее принципах судебной практики. Ввиду нежелательности отрицательного воздействия судебной обстановки на психику детей их допросы допускались в крайних случаях, когда невозможно было установить фактические обстоятельства по делу на основании исследования других доказательств. Так, в п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 21 февраля 1973 г. № 3 подчеркивалось, что в тех случаях, когда суд признает необходимым опросить ребенка, такой опрос следует проводить вне зала судебного заседания, в присутствии педагога либо классного руководителя, воспитателя детского сада и т.п. Применительно к спорам о детях отсюда делался вывод, что привязанность ребенка и его желание жить с тем или иным родителем должны выявляться органами опеки и попечительства при производстве обследования, а вызов ребенка в этих целях в суд недопустим.

Понятно, что хотя присутствие ребенка в суде - действительно нежелательное явление, это не может более явиться основанием для воспрепятствования ребенку свободно выразить свое мнение в суде, что было бы грубым нарушением требований ст. 57 СК РФ. Напротив, суд должен всемерно содействовать ребенку в реализации его прав. Например, чтобы обеспечить ребенку возможность действительно свободно выразить свое мнение, родители должны быть удалены из зала судебного заседания.

Как отмечалось, применение ст. 57 СК вызывает сложности в судебной практике. Так, в этой норме не определен минимальный возраст ребенка, начиная с которого он вправе выражать свое мнение. Значит ли это, что трехлетний карапуз вправе предстать перед судом? С позиций здравого смысла - едва ли. Ответ на этот вопрос позволяет дать Конституция РФ и Конвенция о правах ребенка от 1989 г. (далее - Конвенция).

В соответствии с п. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Приоритет международных договоров перед нормами семейного законодательства предусмотрен и в ст. 6 СК. Конвенция - один из таких договоров. Пункт 1 ст. 12 Конвенции предусматривает обязанность каждого из государств - участников обеспечить ребенку, способному сформулировать свои собственные взгляды, право свободно выражать эти взгляды по всем вопросам, затрагивающим ребенка, причем взглядам ребенка должно уделяться должное внимание в соответствии с возрастом и зрелостью ребенка. Статья 13 Конвенции, также направленная на обеспечение свободного выражения ребенком своего мнения, предусматривает исчерпывающий перечень оснований для ограничения этого права.

Ограничение этого права допускается лишь в случае, когда такое ограничение предусмотрено законом и необходимо:

а) для уважения прав и репутации других лиц;

б) для охраны государственной безопасности или общественного порядка, или здоровья или нравственности населения.

С учетом этих норм Конвенции и следует применять ст. 57 СК. Лишь неспособность ребенка сформулировать свое мнение может рассматриваться, как основание для ограничения права выразить его. Собственно говоря, об ограничении права здесь приходится говорить весьма условно, поскольку выразить мнение в суде можно лишь посредством его устного или письменного изложения. Отсюда следует, что пока у ребенка отсутствует способность сформулировать свое мнение, не возникает и само право на выражение его в суде. Представляется также, что сознанием ребенка должна охватываться также и цель выражения им своего мнения - решение судом вопроса о том, с кем из родителей он будет проживать Беспалов Ю. Защита прав несовершеннолетних. // Российская юстиция. - 1999. - № 1.- С. 39..

Но как установить, способен ли ребенок сформулировать свое мнение? По нашему мнению, основной объективный критерий при решении этого вопроса - возраст ребенка. По достижении определенного возраста ребенок должен предполагаться способным сформулировать свое мнение по вопросу о месте своего проживания и воспитания. Учет этого критерия возможен путем применения по аналогии ст. 28 Гражданского кодекса РФ. Допустимость применения гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии предусмотрена в ст. 5 СК.

Согласно ст. 28 ГК ребенок по достижении 6 лет вправе самостоятельно совершать отдельные виды сделок (например, мелкие бытовые сделки). Разумно предположить, что по крайней мере с того же возраста ребенок способен сформулировать и свое мнение о том, с кем из родителей он хотел бы проживать, осознавая при этом, перед кем и для каких целей он такое мнение выражает. Обоснованность такого мнения и его соответствие интересам ребенка - это совершенно другой вопрос, который оценивается судом.

Поэтому с шестилетнего возраста ребенок должен быть допущен в судебное заседание, если он в устной или письменной форме, самостоятельно или через кого-либо из участников процесса сообщил суду о своем желании выразить собственное мнение по касающемуся его вопросу. В случае возникновения обоснованного сомнения в способности конкретного ребенка в возрасте шести и более лет сформулировать и выразить свое мнение должна быть назначена соответствующая судебная экспертиза. Если в результате экспертизы будет установлено, что данный ребенок не в состоянии сформулировать свое мнение, это должно быть отражено в решении по делу. При заслушивании мнения ребенка должен присутствовать квалифицированный педагог, который может с разрешения председательствующего в судебном заседании задавать ребенку вопросы в порядке, предусмотренном Гражданским процессуальным кодексом для допроса несовершеннолетнего свидетеля.

Однако следует помнить, что допрос несовершеннолетнего свидетеля и выражение ребенком своего мнения - это совершенно разные правовые институты. Порядок выражения ребенком мнения в гражданском процессуальном законодательстве не определен, поэтому здесь часто допускаются ошибки. Приглашение ребенка для выражения мнения часто отражается в протоколах судебного заседания как вызов для допроса в качестве свидетеля. Такое нарушение может послужить основанием для отмены решения в связи с существенным нарушением норм процессуального права. Необходимость допроса несовершеннолетнего в качестве свидетеля определяется судом, в то время как выражение ребенком своего мнения - это его личное неимущественное право, реализацию которого суд обязан надлежащим образом обеспечить.

Не исключено, что и в более раннем возрасте ребенок способен выразить свое мнение. Отказ в выражении мнения в этом случае был бы неправомерен. Обычно кто-либо из участвующих в деле лиц заявляет по этому поводу соответствующее ходатайство. Представляется, при решении вопроса об удовлетворении или отклонении такого ходатайства суду следует выяснить мнение участвующего в деле органа опеки и попечительства по этому вопросу. В затруднительных случаях суд, как и в случае с ребенком старше шести лет, вправе назначить судебно - психиатрическую или судебно - психологическую экспертизу для выяснения вопроса о способности ребенка самостоятельно сформулировать свое мнение.

Разумеется, ни родители, ни кто-либо иной не вправе оказывать давление на ребенка с целью формирования или искажения его действительного мнения либо понуждения к его выражению. Выражение мнения должно быть свободным. Но оказание давления не следует смешивать с разъяснением ребенку его прав. Это право и обязанность родителей, а в необходимых случаях - и органов опеки и попечительства (ст. 8, 63, 64 СК) Эрделевский А.М. Право ребенка на выражение мнения// Журнал российского права. - 2005.- № 8. - С. 9..

Включение в текст Семейного кодекса РФ норм об имущественных правах ребенка имеет большой смысл. Оно означает расширение круга отношений, регулируемых семейным законодательством, поскольку сюда входят имущественные права несовершеннолетних как в семье, так и за ее пределами.

Как бы ни менялось отношение государства к семье и родителям, ребенок всегда имел право на получение содержания за их счет. На обязанность материально обеспечивать несовершеннолетних, а также нетрудоспособных нуждающихся совершеннолетних детей можно посмотреть и как на право ребенка на заботу со стороны своих родителей. Это один из наиболее типичных примеров слияния личных и имущественных прав ребенка в семье. При отсутствии такой заботы Семейный кодекс позволяет прибегать к помощи правовых норм, предусматривающих алиментные обязательства.