87

Введение

Актуальность темы дипломного исследования. Проблема защиты прав ребенка существовала в России во все времена, к сожалению, она не решена и сегодня. Социально-экономическая ситуация в стране диктует острую необходимость разработки научно обоснованного комплекса мер, создающих систему правовых условий для реализации прав ребенка.

Дети - не только будущее, но и настоящее, не только национальная, но и общечеловеческая ценность. Это особая, со своими интересами, социально-демографическая группа, нуждающаяся в силу умственной и физической незрелости в специальной заботе государства и общества. Именно дети оказались незащищенными в ходе социально-экономических реформ.

Защита прав ребенка, признанного отечественным законодательством самостоятельным участником правовых отношений, связана с множеством проблем теоретического и практического характера. Вызваны они различными обстоятельствами, и прежде всего недостатками правовой регламентации, отсутствием единого подхода к вопросам реализации прав ребенка, неприменением отдельных положений законов в области прав детей и др. Принятые Гражданский, Семейный, Гражданский процессуальный кодекс РФ, другие федеральные законы закрепили основные положения многих международных актов в области прав ребенка, в том числе Конвенции ООН о правах ребенка. Однако некоторые фундаментальные принципы этого международного правового документа не выполняются: не все российские нормативные правовые акты исходят из принципа приоритета прав ребенка, не устранено неравенство ребенка как субъекта права по сравнению с другими субъектами, не создана система правовых условий для гармоничного развития детей и реализации их прав, не разработаны стандарты качества жизни детей, не выработана единая система критериев, которые составили бы основы нормотворческой деятельности в области прав ребенка и исключали разнонаправленность правового регулирования, а также свидетельствовали бы о государственно-правовой опеке над детьми. Многие положения семейного законодательства не получили научное обоснование. Правоприменительная деятельность в этой сфере имеет свои недостатки и нуждается в научно обоснованных рекомендациях.

Степень научной разработанности проблемы. Проблемам имущественной зашиты несовершеннолетних посвятили таки авторы как Антокольская М.В., Белякова А.М., Бочаров Ю.М., Братусь С.Н., Загоровский Н.А., Иоффе О.С., Коршунов Г.М., Кузнецова Л.Т., Мейер Д.И., Нечаева A.M., Никольский С.Е., Николюк В.В., Пергамент А.И., Покровский И.А., Полякова И.Н., Поссе Е.А., Рабец А.М., Рыбинский Е.М., Рясенцев В.А., Свердлов Г.М., Тресцова Е.В., Чиквашвили Ш.Д., Шершеневич Г.Ф. и другие, не смотря на это, следует отметить, что не все проблемы решены. Происходят изменения в законодательстве которые требуют внимания к данной проблеме.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие по поводу защиты имущественных прав несовершеннолетнего являются нормы гражданского и иных отраслей прав в части относящейся к теме исследования.

Предметом исследования в работе стали теоретические и практические проблемы защиты гражданских прав ребенка и пути их устранения.

Целью исследования является рассмотрение охраны имущественных прав несовершеннолетних как комплексного института российского законодательства.

Задачей исследования являются:

· рассмотрение вопросов развития законодательства об охране имущественных прав несовершеннолетних;

· рассмотрение понятия имущественных прав несовершеннолетних;

· рассмотрение вопросов опеки и попечительства как способов охраны имущественных прав и интересов;

· рассмотрение вопросов охраны имущественных прав и интересов, предусмотренным гражданским законодательством;

· рассмотрение вопросов охраны имущественных прав, предусмотренных жилищным законодательством;

· рассмотрение вопросов охраны имущественных прав, предусмотренных семейным законодательством;

Методы исследования. Проведенное исследование опирается на диалектический метод научного познания явлений окружающей действительности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов и рекомендаций, содержащихся в дипломной работе, осуществлено путем комплексного применения следующих методов социально-правового исследования: историко-правового, статистического и логико-юридического.

Структура работы. Работа состоит из введения трех глав, объединяющих в себя семь параграфов, заключения и библиографического списка и приложений.

1. Развитие законодательства и понятие имущественных прав несовершеннолетних

1.1 Развитие законодательства об имущественных правах несовершеннолетних

В России в древние времена, когда ещё не существовало единого государства, князья, духовенство заботились не о детях вообще, а лишь о детях сиротах, оставшихся без семьи и родителей. Причём главенствовали при этом религиозные, моральные побуждения, ибо помощь беззащитному рассматривалась как богоугодная акция.

Традиционно среди форм охраны имущественных прав несовершеннолетних выделяют опеку и попечительство.

Для отечественного права характерно разграничение опеки и попечительства. В отечественном праве долгое время существовала только опека, под которой понималось «установление искусственной власти над семьей, если в ней остаются малолетние члены», взамен власти родителя, отца. Владимирский-Буданов М.Ф. Обзор истории русского права. - Ростов-на-Дону, 1995. - С. 457. В то же время по римскому праву различалась опека и попечительство. Попечительство длилось от совершеннолетия лица до достижения им 25 лет. Как отмечал В. Хвостов, различия между статусом опекуна и попечителя по римскому праву были невелики - «главное различие между ними формальное» Загоровский Н.А. Кур семейного права. - М. Статут. 2004. - С. 46-47., сводилось к разным способам участия в совершении сделок от имени подопечного. Хвостов В.М. Система римского права.- М. Издат. Спарк. 1996. - С. 45. В России разграничение опеки и попечительства берет свое начало лишь от екатерининского Учреждения о губерниях (1775 г.). «Опека может быть окончена в 14-летнем возрасте опекаемого, который может просить о назначении себе попечителя; совершеннолетие и вступление в управление имением отнесены к 17 годам, но с ограничением права продажи и залога недвижимого имущества без согласия попечителя до достижения 21 года, когда власть попечителя оканчивается: В период 14-17 лет несовершеннолетний сам распоряжается имением, но лишь с согласия попечителя; в период 17-21 года он распоряжается самостоятельно во всех случаях, кроме отчуждения недвижимого имущества». Загоровский А. Указ соч. С. 460.

Подобные отличия сохранялись довольно длительное время. В начале XX в. Г.Ф. Шершеневич отмечал, что отличие опеки и попечительства состоит в объеме дееспособности подопечных Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Тула, 2001. Статут. С. 602-603., а В.И. Синайский указывал на то, что»… идея попечительства, несомненно, уже идеи опеки». Синайский В.И. Русское гражданское право. М., 2002. Статут. С. 538. Налицо значительное сходство правил об опеке и попечительству над несовершеннолетними по действующему ГК РФ с положениями российского законодательства конца XIX - начала XX в. с одной только разницей - в начале XX в. лицо находилось под опекой до 17, а не до 14 лет.

В дальнейшем институт попечительства нашел свое отражение в нормах права Советского государства. В соответствии со ст. 189 Кодекса законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве РСФСР 1918 г. попечители назначались для совершения отдельных сделок или для управления имуществом. При этом к попечителям применялись постановления об опекунах.

Почти сразу же после октябрьской революции 1917 года были проведены две важнейшие реформы семейного законодательства. 18 декабря 1917 года вышел декрет «О гражданском браке, детях и о ведении книг актов гражданского состояния» СУ РСФСР. - 1917. - № 1. - Ст. 160..

22 октября 1918 года был принят первый отдельный кодифицированный семейно-правовой акт - «Кодекс законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве» СУ РСФСР. - 1918. - № 10. - Ст. 152..

Прежде всего, этот закон регулировал имущественные права несовершеннолетних на алиментное обеспечение. Первый гражданский кодекс появился только в 1922 году, в период НЭПа, когда произошло некоторое возрождение гражданских отношений, однако отражение прав несовершеннолетних в нем не нашло Стучка П.И. Курс советского гражданского права. - М., 1931. -- T.I. - С. 6..

Если первые декреты затронули только некоторые аспекты охраны имущественных прав несовершеннолетних, то кодексом 1918 года алиментные отношения были урегулированы практически полностью.

Статья 132 предоставляла супругам, имеющим детей, право своим соглашением определить, кто из них и в какой мере будет участвовать в их содержании. При наличии соглашения судья одновременно с вынесением постановления о разводе выносил определение, одобряющее соглашение и придающее ему исполнительную силу, равную силе судебного решения. Однако даже одобренное судьей соглашение связывало только супругов. Дети, если соглашение нарушало их интересы, имели право взыскать алименты с каждого из родителей на общих основаниях (ст. 166). При отсутствии соглашения о содержании детей спор об алиментах на их содержание разрешался в исковом порядке (ст. 133). Размер алиментов устанавливался судом в твердой денежной сумме и не был ограничен размерами прожиточного минимума (ст. 130). В случае смерти родителя дети имели право на получение содержания из его имущества. Кодексом предусматривалась также субсидиарная алиментная обязанность других родственников ребенка. П.И. Стучка, например, считал, что имущественные отношения, вопросы взыскания алиментов, безусловно, являются отношениями гражданскими, а остальные тяготеют к ним, подсудны гражданскому суду и потому должны регулироваться гражданским правом Стучка П.И. Гражданское право и практика его применения//Избр. произв. - М., 1929. - С. 428..

Дети не имели прав на имущество родителей, родители, в свою очередь, не имели прав на имущество детей (ст. 160).

В Кодексе законов о браке, семье и опеке РСФСР, КОБС РСФСР, не имелось норм, регламентирующих вопросы собственности ребенка.

Теоретические проблемы охраны имущественных прав несовершеннолетних права оказались предметом пристального внимания в ходе первой дискуссии о системе советского права. В конце 30_х - начале 40_х годов ученые разделились на две группы: одни из них придерживались традиционной точки зрения о том, что охрана имущественных прав несовершеннолетних прерогатива семейного права, другие утверждали, что данный институт должен регулироваться нормами гражданского права.

Гражданский кодекс РСФСР 1964 года в ст. ст. 14, 15 наделил несовершеннолетних в возрасте от пятнадцати до восемнадцати лет возможностью совершать сделки с согласия родителей, усыновителей или попечителей.

Однако они были вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки, распоряжаться своим заработком или стипендией, осуществлять права автора на свои произведения науки, литературы и искусства, открытия, изобретения, рационализаторские предложения и промышленные образцы.

При наличии достаточных оснований орган опеки и попечительства мог по своей инициативе либо по ходатайству общественных организаций или других заинтересованных лиц ограничить или лишить несовершеннолетнего в возрасте от пятнадцати до восемнадцати лет права самостоятельно распоряжаться своим заработком или стипендией.

Право несовершеннолетних в возрасте от пятнадцати до восемнадцати лет вносить в кредитные учреждения вклады и распоряжаться ими определялось законодательством Союза ССР.

За несовершеннолетних, не достигших пятнадцати лет, сделки совершали от их имени родители, усыновители или опекуны. Несовершеннолетние в возрасте до пятнадцати лет вправе были самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки.

В 1968 году впервые был принят такой общесоюзный семейно-правовой акт, как Основы законодательства о браке и семье Союза ССР и республик. На основании Основ в 1969-1970 годах были разработаны семейные кодексы союзных республик. Кодексы повторяли положения Основ и содержали нормы, позволяющие осуществлять более детальное регулирование охраны имущественных прав несовершеннолетних.

30 июля 1969 года был принят Кодекс о браке и семье РСФСР Ведомости Верховного Совета РСФСР. -1969. -№ 32. - Ст. 1397.. Эти нормативным актом регулировались алиментные отношения между членами семьи также регулировались императивными нормами права. Размер алиментов, взыскиваемых на несовершеннолетних детей, устанавливался законом. Суд имел право уменьшить размер алиментов при наличии обстоятельств, указанных в законе. Указом Верховного Совета РСФСР №4563_XI от 19 ноября 1986 года Ведомости Верховного Совета РСФСР. -1986.- № 48. -Ст. 1397. часть 2 статьи 68 КоБС была дополнена положением о том, что суд вправе уменьшить размер алиментов не только при наличии перечисленных в ней обстоятельств, но и по любым иным причинам, которые он найдет уважительными. Размер алиментов на совершеннолетних детей, родителей, супругов и других членов семьи устанавливался судом, исходя из материального и семейного положения плательщика и получателя алиментов. Право на алименты эти лица имели только при наличии нуждаемости и нетрудоспособности.

Указом от 19 ноября 1986 года был также установлен минимальный размер алиментов, подлежащих взысканию на несовершеннолетних детей. Целью этой меры было обеспечение детям необходимых средств к существованию. Однако поставленная цель так и не была достигнута. Во-первых, сначала при установлении минимального размера - 20 рублей на одного ребенка - не было принято во внимание, что таким образом можно распределить все 100% дохода родителей. При заработной плате 80 рублей и наличии 4 детей, например. В связи с этим оказалось необходимым предоставить суду возможность уменьшать даже минимальный размер алиментов (ч. 3 ст. 68 КоБС), что существенно снижало ценность самого понятия минимального размера. Во-вторых, после вступления нашей страны с полосу инфляции минимальный размер алиментов так и не был проиндексирован до самой своей отмены в декабре 1994 года.

Расширились права несовершеннолетних детей, они получили возможность непосредственно обращаться за защитой имущественных прав в органы опеки и попечительства при злоупотреблении родителей своими правами.

Однако с помощью внесения отдельных изменений в КоБС 1969 года невозможно было произвести необходимое реформирование законодательства. В связи с этим в 1994 году Государственной Думой РФ и была создана рабочая группа по подготовке нового Семейного кодекса, который был принят Государственной Думой РФ 8 декабря 1995 года, который наряду с Гражданским, Жилищным кодексом регулирует охрану имущественных прав несовершеннолетних граждан.

В настоящее время в юридической литературе справедливо и неоднократно предполагалось для обеспечения охраны прав несовершеннолетних создать «семейные» суды (суды для несовершеннолетних, ювенальную юстицию) Николюк В.В. Суды для несовершеннолетних история и опыт их организации// Советское государство и право.- 1991.- №. 5.- С. 77-83; Рыбинский Е.М. «О национальном механизме реализации требований Конвенции ООН о правах ребенка в России» // Актуальные проблемы современного детства. Вып. 11/Под ред. Рыбинского Е.М. - М., 1993. -С. 17; Мельникова Э., Ветрова Г. Российская модель ювенальной юстиции (Теоретическая концепция)//Правозащитник. - 1996.-№ 1.- С.11., которые рассматривали бы гражданские дела, связанные с зашитой имущественных и семейных прав ребенка, уголовные дела по обвинению несовершеннолетних, административные материалы.

Такие суды ныне действуют в четырех штатах США Махмудов М. А. Семейный суд в США. - Душанбе, 1996. -С. 3., Великобритании, Германии, Италии Николюк В.В. Указ. соч. С.79-80; Стручков Н.А., Щупилов В.П. Исполнение уголовного наказания в капиталистических странах. Вып. 3. - М , 1979.. В России до Великой Октябрьской социалистической революции действовали суды для несовершеннолетних. Так, 23 апреля 1912 г. был открыт особый Московский суд для несовершеннолетних. Такие суды действовали в Саратове, Томске и др. городах Бочаров Ю.М. Первые особые суды по делам малолетних в России // Дети - преступники / Под ред. Гернета М.Н. - М., 1912.- С 525-542.. Вместе с тем по нашему мнению создание таких судом дело времени. В настоящее время более предподчительным является реформирование существующие системы охраны имущественных прав несовершеннолетних.

Таким образом, институт охраны имущественных прав несовершеннолетних имеет достаточно давнюю историю, охрана этих прав хотя и не лишена недостатков, однако была всегда достаточно регламентирована в истории отечественного законодательства. Кроме того, следует отметить, что охрана имущественных прав всегда был комплексным институтом как семейного, так и гражданского законодательства.

1.2 Понятие и основные имущественные права несовершеннолетних

Имущественные права - субъективные права участников правоотношений связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, а также теми материальными (имущественными) требованиями, которые возникают между участниками гражданского оборота по поводу распределения этого имущества и обмена (товарами, услугами, работами, ценными бумагами, деньгами и др.). Сухарёв А. Я. Российская юридическая энциклопедия. - М.: Юрид. лит., 1999. - С. 368.

Имущественные права ребёнка регулируются нормами гражданского, семейного и жилищного законодательства. Особое место среди имущественных прав, занимает право на недвижимое и движимое имущество. Рассмотрение этого вопроса затруднено тем, что нормы действующего законодательства не всегда достаточно чётко корреспондируются по регулированию прав несовершеннолетних в имущественных правоотношениях.

Например, неясно какое содержание следует вкладывать в понятие «имущественные права несовершеннолетних» (ст. 60 Семейного кодекса РФ) в контексте со ст. 128 ГК РФ. Попытаемся разобраться в этом последовательно на основе анализа имущественных прав лиц, не достигших 18 лет. Коршунов Г.М. Имущественные и трудовые права несовершеннолетних граждан. - М.: Юрид. лит. 2000. - С. 14-15.

Включение в текст Семейного кодекса РФ норм об имущественных правах ребенка имеет большой смысл. Оно означает расширение круга отношений, регулируемых семейным законодательством, поскольку сюда входят имущественные права несовершеннолетних как в семье, так и за её пределами.

В перечень имущественных прав ребенка Семейный кодекс включает также получение причитающихся ему платежей, выплачиваемых государством. Это может быть, например, пенсия по случаю утраты родителя-кормильца, предусмотренная ст. 50 Закона «О государственном пенсионном обеспечении в Российской Федерации» Собрание законодательства РФ.-2001.- № 51.- Ст. 4831.. Если пенсия по случаю утраты кормильца имеет как бы компенсационный характер, то иначе обстоит дело с различного рода пособиями, в частности с государственными ежемесячными пособием на ребёнка. Его выплата - одна из форм участия государства в содержании несовершеннолетних граждан. Отсюда следует, что к числу имущественных прав ребенка относится право на получение пособия, которое призвано способствовать созданию надлежащих условий семейного воспитания.

Согласно ст. 16 Федерального закона от 19 мая 1995 г. «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» Собрание законодательства РФ.-1995.- № 21.- Ст. 1929. пособие выплачивалось каждому ребёнку безотносительно к уровню материальной обеспеченности родителей. Но Федеральным законом от 29 июля 1998 г. «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» Собрание законодательства РФ.-1998.- № 31.- Ст. 3812. предусмотрено право на ежемесячное пособие на ребёнка в семьях со среднедушевым доходом, размер которого не превышает 200% величины прожиточного минимума в субъекте Российской Федерации, установленной в соответствии с Федеральным законом «О прожиточном минимуме в Российской Федерации» Собрание законодательства РФ.-1997.- № 43.- Ст. 4904.. Таким образом право на получение пособия теперь имеет не каждый ребёнок, а лишь тот, кто нуждается в материальной поддержке со стороны государства.

До сих пор говорилось об имущественных правах ребёнка, имеющих прямое или косвенное отношение к его семейному воспитанию. Но Семейный кодекс делает несовершеннолетнего субъектом имущественных прав, имеющих принципиально иное, не связанное с семейными отношениями, происхождение. Часть 2 ст. 35 Конституции РФ наделяет каждого гражданина правом иметь имущество в собственности - владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. Никаких исключений на этот счет в отношении несовершеннолетних Конституция РФ не делает. Статья 213 ГК, посвященная праву собственности граждан (и юридических лиц), также не делает исключения для несовершеннолетних собственников, которые могут приобретать право собственности на общих основаниях. К наследникам по закону первой очереди относятся дети, в том числе не достигшие 18 лет. Мало того, несовершеннолетние имеют обязательную долю в наследстве, что позволяет эффективно защищать их наследственные права. Но, говоря о правах ребенка имущественного характера, Гражданский кодекс не подчеркивает, что он является самостоятельным субъектом лишь ему принадлежащих имущественных прав. Кроме этих имущественных прав Семейный кодекс, предусматривает право собственности несовершеннолетнего на полученные им доходы; имущество, полученное им в дар либо в порядке наследования (п. 3 ст. 60 СК). Тем самым подчеркивается не только личная независимость ребёнка, но и имущественная самостоятельность в сфере семейных правоотношений.

В качестве еще одного своеобразного основания возникновения имущественных прав ребёнка в семье служит п. 5 ст. 38 СК, посвящённый разделу имущества супругов. Здесь говорится о том, что вещи, приобретенные родителями-супругами исключительно для удовлетворения потребностей несовершеннолетних детей (одежда, обувь, школьные и спортивные принадлежности, музыкальные инструменты, детская библиотека и т.д.), разделу не подлежат и передаются без компенсации тому, с кем проживают дети. Можно сказать, что налицо право ребёнка на перечисленные вещи, собственником которых он по существу является, хотя они приобретались его родителями. Аналогичный вывод можно сделать относительно вкладов, внесенных супругами за счёт своего общего имущества на имя их общих несовершеннолетних детей. Эти вклады безотносительно к тому, кто из родителей их вносил и в каком размере, не учитываются при разделе имущества. Обладателем права собственности и здесь становится ребёнок.

Пункт 3 ст. 60 СК предусматривает также право собственности ребёнка на любое другое имущество, приобретенное на его средства. Данная новелла производна от предусмотренного Трудовым кодексом РФ разрешения принимать на работу лиц с 14-летнего возраста. Семейный кодекс особо подчеркивает самостоятельность имущественных прав несовершеннолетнего. Правда распоряжаются его средствами родители или заменяющие их лица в соответствии с требованиями ст. ст. 26, 28 ГК. Аналогично положение дел с управлением имуществом несовершеннолетнего, осуществляемым его родителями (ст. 37 ГК). От этого суть дела не меняется. Ребёнок по семейному законодательству остается обладателем не только личных, но и имущественных прав. При этом права материального характера тоже не существуют изолированно. Распоряжение ими, степень участия ребёнка, особенно подростка, в семейных расходах, приобретении общего для всех членов семьи имущества в значительной мере зависит от семейной педагогики и воспитания.

Особое место среди положений Семейного кодекса, посвященных имущественным правам ребёнка, занимают правила, где проводится граница между его имуществом и имуществом родителей. Пункт 4 ст. 60 СК устанавливает её следующим образом: «Ребёнок не имеет право собственности на имущество родителей, родители не имеют право собственности на имущество ребёнка». Надо полагать, что такое правило по своей сути антипедагогично, но строго выдержано с точки зрения права. Подобного рода парадоксы иногда неизбежны. Они смягчаются в п. 4 ст. 60 СК, где сказано: Дети и родители, проживающие совместно, могут владеть и пользоваться имуществом друг друга по взаимному согласию». Использование в данном контексте термина «дети» означает, что имеются в виду как несовершеннолетние, так и достигшие совершеннолетия члены семьи. Сорокин С. Имущественные права ребёнка в семье.// Российская юстиция. - 2000.- №2.- С. 28-29.

Ребёнок, переданный в приёмную семью, сохраняет право на причитающиеся ему алименты, пенсию по случаю потери кормильца, инвалидности, и другие социальные выплаты и компенсации, которые перечисляются в соответствии с законодательством Российской Федерации на счета открываемые на имя ребёнка в банковском учреждении.

За ребёнком (детьми) сохраняется также право собственности или право пользования жилым помещением; при отсутствии жилого помещения он имеет право на предоставление ему жилого помещения в соответствии с жилищным законодательством.

Таким образом, имущественных права несовершеннолетнего предусматриваются нормами различных отраслей российского права, что как уже отмечалось придает охране имущественных прав несовершеннолетних комплексный характер.

1.3 Особенности охраны имущественных прав и интересов несовершеннолетних оставшихся без родителей

Опека - одна из древнейших форм охраны прав детей, оставшихся без попечения родителей, а также мера реализации его права жить и воспитываться в семье. Она известна со времен патриархальной семьи Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. - М., Приор. 1996. - С. 14..

Опека и попечительство устанавливаются над несовершеннолетними, оставшимися без попечения родителей; над недееспособными и над ограниченно дееспособными лицами.

Гражданское и семейное законодательство содержит правила, касающиеся опеки и попечительства над несовершеннолетними лицами.

Говоря о понятии опеки, профессор Д.И. Мейер отмечал, что опека стоит на рубеже права гражданского и государственного. С одной стороны, она обращена к интересам частных лиц, которые нуждаются в призрении, а с другой - преследует цели государства, на котором лежит обязанность иметь попечение о тех, кто сам не может заботиться о своих интересах. Опека им рассматривается и как договор-поручение, возлагаемый на опекуна со стороны опекаемого блюсти его интересы Мейер Д.И. Русское гражданское право. В 2-х т. Т. 1. Испр, и доп. 8-е изд - M, Статут. 1997. - С. 393-394..

По мнению проф. A.M. Нечаевой, опека есть способ восполнения дееспособности ребенка оставшегося без попечения родителей Нечаева A.M. Охрана детей сирот в России (История и современность). - М., Инфра 1994.- С. 110-111; Она же. Семейное право. Курс лекций. - М., Норма. 1998.-С 297..

М.В. Антокольская опеку и попечительство понимает в узком смысле как способ восполнения дееспособности, защиты прав и интересов и воспитания несовершеннолетних детей, оставшихся без попечения родителей, и в широком смысле как способ восполнения дееспособности и защиты прав и интересов несовершеннолетних и недееспособных Антокольская М. В. Семейное право. - М., БЕК. 1996. - С. 331..

Таким образом, большинство ученых опеку и попечительство понимают как институт права (гражданского, семейного, административного) и как форму устройства детей, оставшихся без попечения родителей

Представляется, что понимание опеки и попечительства как способа восполнения дееспособности является достаточно обоснованным.

Однако это, скорее всего, вид представительства, установленный государством для реализации такими лицами своих прав, и способ защиты прав ребенка (мера реализации прав).

Как институт права опека и попечительство есть совокупность юридических норм, регулирующих отношения, возникающие в связи с передачей ребенка под опеку (попечительство), его воспитанием, образованием и содержанием, а также с защитой прав.

Как способ защиты опека и попечительство направлены на восстановление прав ребенка, оставшегося без попечения родителей, и прежде всего, прав на семейное воспитание, образование, содержание и защиту прав.

Как вид представительства опека и попечительство позволяют ребенку реализовать семейные права Обладая неполной дееспособностью, ребенок самостоятельно не может осуществлять некоторые права, составляющие содержание семейной правоспособности В такой ситуации от имени ребенка, не достигшего 14 лет, в правовых отношениях участвует опекун (ст. 64 СК РФ), а ребенку в возрасте от 14 до 18 лет попечитель дает согласие на реализацию отдельных семейных прав. Например, согласие на раздельное проживание, на обучение, на изменение имени, выбор места жительства, на заключение соглашения об уплате алиментов (ст. 99 СК РФ).

Над малолетними лицами в возрасте до 14 лет, оставшимися без попечения родителей, устанавливается опека, а над несовершенными лицами в возрасте от 14 до 18 лет - попечительство. Решение об установлении опеки (попечительства) принимают органы опеки и попечительства (органы местного самоуправления) в течение месяца со дня, когда им стало известно о ребенке, оставшемся без попечения родителей.

Опекунами (попечителями) назначаются, как правило, родственники детей, а при отсутствии родственников - другие лица, способные выполнять обязанности опекуна (попечителя).

Семейный кодекс РФ предъявляет к опекунам определенные требования. Опекуном (попечителем) не могут быть несовершеннолетние лица, граждане, лишенные родительских прав, ограниченные в родительских правах, ранее отстраненные от обязанности опекуна (попечителя), бывшие усыновители, если усыновление было отменено, и лица, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять обязанности опекуна (попечителя). Принимаются во внимание также и личные качества лица, желающего стать опекуном (попечителем), его отношения с ребенком и желание самого ребенка (если оно может быть выражено самостоятельно). В том случае, когда ребенок, оставшийся без попечения родителей, помещается в воспитательное, лечебное учреждение, учреждение социальной защиты населения на полное государственное попечение, выполнение обязанностей опекуна (попечителя) возлагается на администрацию этого учреждения.

Опекуны (попечители), как и родители, имеют права и обязаны воспитывать и определять способы воспитания ребенка, обеспечивать получение ребенком основного общего образования, заботиться о его здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии. Свои обязанности опекун (попечитель) выполняет безвозмездно. Вместе с тем, на содержание ребенка опекуну (попечителю) ежемесячно выплачиваются денежные средства.

Опекун (попечитель) все вопросы, касающиеся воспитания детей, должен решать исходя из их интересов.

Находящиеся под опекой (попечительством) дети вправе воспитываться в семье опекуна (попечителя), проживать с ним совместно, требовать обеспечения условий для содержания, воспитания, образования. Дети сохраняют право собственности на принадлежащее им имущество. Они имеют право на защиту от злоупотреблений со стороны опекуна (попечителя). Все другие вопросы опеки (попечительства) регулируются гражданским законодательством.

Представляется, что в том случае, когда опекун состоит в браке, необходимо устанавливать так называемую полную опеку (попечительство), т.е. опекунами назначать обоих супругов. А если один из них возражает против этого, в установлении опеки (попечительства) должно быть отказано. Опека обоими супругами позволит избежать проблем, касающихся воспитания и содержания ребенка. Главу 20 СК РФ следовало дополнить таким положением.

Представляется, что опеку (попечительство) необходимо устанавливать судом, поскольку такой порядок позволяет в полной мере обеспечить соблюдение интересов ребенка и норм права. Административная процедура чрезмерно упрошена, что влечет множество ошибок. Кроме того, для усыновления предусмотрен судебный порядок, а для установления двух других форм устройства детей - административный. Думается, что нет необходимости в установлении разного порядка определения форм устройства.

Возникает вопрос о том, имеются ли различия между опекой и попечительством. По мнению проф. A.M. Нечаевой, разницы между опекой и попечительством нет, когда речь идет о защите личных прав подопечных, и такая разница существует при защите имущественных прав Нечаева A.M. Семейное право. Курс лекций. - М., Норма. 1998. -С. 299..

Однако различие между опекой и попечительством существует, и определяется оно, как справедливо отмечает Д.И. Мейер, тем, что опекун представляет личность опекаемого, действует за опекаемого, а попечитель должен эту личность поддерживать советами. Мейер Д.И. Указ. соч. - С. 396. При этом такое положение существует независимо от того, о защите каких прав идет речь. Различие между опекой и попечительством состоит в объеме правомочий опекуна и попечителя и степени их участия в осуществлении прав подопечного. Сходство между опекой и попечительством состоит в основаниях возникновения и целях. Основанием возникновения является постановление органа местного самоуправления об установлении опеки (попечительства). Цель состоит в обеспечении воспитания, образования, содержания ребенка и защите его прав. В том случае, когда ребенок помещается на полное государственное попечение в воспитательное, лечебное учреждение, учреждение социальной защиты населения, опекун (попечитель) ему не назначается, а исполнение опекунских обязанностей возлагается на администрацию этого учреждения (ст. 147 СК РФ).

Одной из важнейших правовых норм, регулирующих защиту прав и законных интересов детей при распоряжении принадлежащим им имуществом, является статья 37 ГК РФ, в соответствии с которой опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества подопечного, а также иных сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел имущества или выдел из него долей. Таким образом, опекуны и попечители не вправе без получения предварительного согласия органов опеки и попечительства совершать сделки по отчуждению имущества подопечного (продажа, обмен, дарение и т.д.), отказываться от принадлежащих подопечному имущественных прав (отказ от принятия наследства и др.), а также совершать иные сделки, влекущие уменьшение имущества подопечного.

В случае согласия органов опеки и попечительства с предполагаемой сделкой издается распоряжение органов опеки и попечительства в соответствии. Распоряжение издается в письменной форме.

В соответствии с частью 3 статьи 37 ГК РФ опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечными, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна и попечителя и их близкими родственниками.

Подобные нарушения в судебной практике встречаются достаточно часто. Во многом это связано с незнанием закона законными представителями несовершеннолетних. Однако настораживает то обстоятельство, что и органы опеки и попечительства данной нормой в своей работе не всегда руководствуются Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2003.- № 1.- С.14..

Представляется, что назрела необходимость принять федеральный закон РФ «Об опеке и попечительстве в РФ», в котором четко определить понятие опеки (попечительства), его цели и задачи, полномочия опекунов (попечителей) и другие необходимые условия для реализации права ребенка жить и воспитываться в семье опекуна (попечителя), а кроме того вопросы охраны его имущественных прав.

2. Особенности охраны имущественных прав и интересов несовершеннолетних нормами гражданского законодательства

2.1 Особенности охраны имущественных прав и интересов несовершеннолетних, вытекающих из гражданских правоотношений

Семейное законодательство не в полной мере регулирует вопросы, касающиеся собственности членов семьи, и отсылает к нормам гражданского права. В СК РФ имеется лишь одна статья, посвященная собственности (ст. 60), а также нормы, регламентирующие законный и договорный режим супругов (гл. 7, гл. 8 СК РФ). Такой подход вполне оправдан.

Как справедливо отмечалось в литературе, отношения собственности всегда регулировались нормами гражданского, а не семейного права Антокольская М.В. Семейное право. -- М.; БЕК. 1996. - С. 6..

Семейное законодательство регулирует лишь некоторые вопросы общего характера. Так, согласно ст. 60 СК РФ дети и родители не имеют права собственности на имущество друг друга, однако могут иметь в собственности общее имущество. Ребенок имеет право собственности на доходы, полученные им, имущество, полученное в дар или в порядке наследования, а также на любое другое имущество, приобретенное на средства ребенка. Таким образом, говорится лишь об общих принципах права собственности, некоторых способах возникновения права собственности.

Способы приобретения права собственности самые разнообразные. Это могут быть доходы, полученные от трудовой деятельности, стипендия, авторское вознаграждение, вознаграждение как победителю конкурса, заработная плата, доход от предпринимательской деятельности, пособия (ст. 37 Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 21. - Ст. 1929.), пенсии по случаю потери кормильца (ст. 50 Закона РФ «О государственных пенсиях» Собрание законодательства РФ.-2001.- № 51.- Ст. 4831.), компенсации (ст. 41 Закона РФ «О защите граждан, подвергшихся радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС» Ведомости СНД и ВС РСФСР.-1991.- № 21.- Ст. 699.), единовременное денежное пособие и др.

Основания приобретения права собственности ребенком можно разделить на производные и первоначальные. В классификации оснований приобретения прав собственности для совершеннолетних лиц различия не имеется.

У ребенка может находиться в собственности любое имущество, не изъятое из оборота (движимое, недвижимое). Не может находиться в собственности имущество, изъятое из гражданского оборота, ограниченное в обороте, так как необходимо разрешение (лицензия). А ребенку, не достигшему 16 лет, оно не может быть выдано.

Ребенок может владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом, а также совершать иные действия, не запрещенные законом и не нарушающие права других лиц. Одна из особенностей касается того, что вопросы собственности регулируются нормами семейного и гражданского законодательства.

Другая особенность состоит в том, что в связи с неполной дееспособностью ребенка осуществляются эти правомочия законными представителями (если ребенок не достиг 14 лет).

Правомочия законного представителя по распоряжению имуществом ребенка ограничены ст. 37 ГК РФ.

Право ребенка на распоряжение имуществом определяется ст. 26 и 28 ГК РФ. Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет вправе самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей и попечителя:

1) распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами;

2) осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности;

3) в соответствии с законом вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими;

4) совершать мелкие бытовые.

Малолетние в возрасте от шести до четырнадцати лет вправе самостоятельно совершать:

1) мелкие бытовые сделки;

2) сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации;

3) сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения.

Думается, что с родителями должен быть заключен договор о доверительном управлении имуществом ребенка. Субъектом договора с одной стороны будут органы опеки и попечительства, с другой - родитель, иной законный представитель. Если ребенок достиг 14 лет, то он вправе заключить такой договор с родителем с согласия органов опеки и попечительства. Такое правило поможет защитить право собственности ребенка.

Опекуны, приемные родители не вправе без предварительного разрешения органов опеки и попечительства совершать либо давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества подопечного, сдаче в наем (аренду), в безвозмездное пользование или залог; сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из пего долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного (ст. 37 ГК РФ, п. 3 ст. 60, ст. 137, 147, 153 СК РФ).

Кроме того, опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование.

Так Нефтегорский районный суд решением от 14.05.2004 г. отказал в удовлетворении жалобы К. на действия главы органов местного самоуправления Нефтегорского района правильно. В судебном заседании установлено, что К. Павлу, 1991 г.р., принадлежит на праве собственности дом в п. Нефтегорск Самарской области. К. обратилась к главе органов местного самоуправления с заявлением о даче согласия на обмен дома на квартиру, принадлежащую бабушке ребенка. Органы местного самоуправления не дали согласия К. на обмен дома. Отказывая в удовлетворении жалобы, суд обоснованно руководствовался п. 3 ст. 37 ГК РФ, ст. 60 СК РФ Дело № 2-349 из архива Нефтегорского районного суда..

Статья 60 СК РФ содержит ссылку на применение при распоряжении имуществом ст. 28 и 26 ГК. В ст. 28 ГК содержится указание на применение ст. 37 ГК РФ, т.е. на родителей (усыновителей) распространяются те же правила по распоряжению имуществом малолетнего ребенка, которые действуют в отношении опекунов.

В ст. 26 ГК указания на применение ст. 37 ГК РФ нет. Следовательно, ребенок в возрасте от 14 до 18 лет осуществляет полномочие по распоряжению своим имуществом с письменного согласия родителей (усыновителей, попечителей), а предварительного разрешения органа опеки и попечительства не требуется. В этом случае не исключается возможность нарушения имущественных прав ребенка. Ребенок в таком возрасте не достиг необходимого уровня зрелости, чтобы действовать в своих интересах, а родители, усыновители, попечители не всегда могут правильно оценить ситуацию, а порой умышленно нарушают права ребенка.

Думается, что и в этом случае должен быть контроль со стороны органа опеки и попечительства, и соответствующее дополнение должно быть внесено в ст. 26 ГК РФ. Так ч. 1 должна быть изложена в следующей редакции: «Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет совершают сделки, за исключением названных в пункте 2 настоящей статьи, с письменного согласия своих законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя, а также с предварительного разрешения органа опеки и попечительства».

Пункт 3 ст. 60 СК РФ предусматривает применение ст. 37 ГК РФ лишь на случай осуществления родителями правомочий по управлению имуществом ребенка. Исходя из буквального значения этих слов, можно сделать вывод, что в случае осуществления правомочия как распоряжения правила ст. 37 ГК РФ не применяются. Термин «управление» рассматривается шире, чем термин «распоряжение». Такое положение нельзя признать правильным.

Скорее всего, неудачно сформулирован п. 3 ст. 60 СК РФ. Следует пересмотреть это правило. Термин «распоряжение» шире по содержанию термина «управление» и понимается как элемент содержания понятия «распоряжение».

Представляется, что термин «управление» должен быть заменен термином «распоряжение».

В ст. 60 СК РФ говорится о праве собственности и праве ребенка на алименты. В ст. 37 ГК говорится о распоряжении имуществом ребенка. По смыслу ст. 60 СК речь идет об имуществе по праву собственности. Думается, что необходимо ст. 37 ГК РФ, ст. 60 СК РФ уточнить с целью распространения ст. 37 ГК на все имущественные права ребенка, а не только на имущество, находящееся в его собственности.

Несовершеннолетние лица, в отношении которых родители лишены родительских прав, сохраняют право собственности на жилое помещение или право пользования жилым помещением.

В правоприменительной деятельности возник также вопрос о том, возможно ли возложение на родителей (лиц, их заменяющих) обязанности по несению расходов на содержание имущества, принадлежащего ребенку (например, доли в праве собственности на дом, приобретенной в порядке приватизации), а также расходов по оплате коммунальных услуг.

Вместе с тем, представляется, что обязанность по содержанию имущества ребенка не может быть возложена на родителей.

Ст. 60 СК РФ исходит из принципа раздельности имущества родителей и детей. На содержание имущества, принадлежащего ребенку, средства необходимо изыскивать за счет имущества ребенка и др. имущества, в частности, содержания, предоставляемого родителями ребенку.

Лица, заменяющие родителей, также не могут быть привлечены к несению такой обязанности, кроме усыновителей.

Несовершеннолетние в соответствии с законом имеют наследственные права.

Предоставляя завещателю право свободно распорядиться своим имуществом, закон одновременно устанавливает правило, согласно которому нельзя лишить наследства наиболее близких наследодателю нетрудоспособных наследников по закону. Этих лиц принято называть необходимыми наследниками, а причитающуюся им в соответствии с законом долю в наследстве - обязательной долей. Круг таких наследников установлен в законе. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1149 ГК несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, подлежащие призванию к наследованию на основании п. 1 и 2 ст. 1148 ГК, наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (обязательная доля) Никольский С.Е. Преимущественные права в наследственном праве // Нотариус. - 2004. - № 1. - С.3-16..

К числу наследников, имеющих право на обязательную долю, разумеется, относятся и усыновленные, так как они в соответствии с п. 1 ст. 137 СК полностью приравниваются к родственникам по происхождению.

Таким образом, по сравнению с ранее действовавшим законодательством размер обязательной доли несколько снизился (она составляла не менее двух третей от доли, причитавшейся наследнику по закону). Следует отметить, что это уже второе снижение размера обязательной доли. Так, согласно законодательству, в 20-30_е гг. XX в. размер обязательной доли равнялся законной доле.

Несовершеннолетние внуки и правнуки, наследующие по праву представления (в том случае, если являвшиеся наследниками их родители умерли до открытия наследства), к числу обязательных наследников не относятся.

С учетом изложенного при определении обязательной доли судебная и нотариальная практика исходят из следующего:

- стоимость обязательной доли определяется из всего завещанного и незавещанного имущества;

- при исчислении обязательной доли нотариус учитывает всех наследников по закону на день открытия наследства;

- обязательная доля выделяется прежде всего из незавещанного имущества, а если его не хватает для обязательной доли, то и из завещанного;

- при определении обязательной доли учитываются предметы обычной домашней обстановки и обихода;

- право на обязательную долю не может быть поставлено в зависимость от согласия других наследников на ее получение;

- внуки и правнуки наследодателя, родители которых умерли до открытия наследства, а также наследники по закону второй очереди не имеют права на обязательную долю, за исключением случаев, когда эти лица находились на иждивении умершего;

- закон не связывает возникновение прав на обязательную долю у лиц, указанных в ст. 1149 ГК, с совместным проживанием с наследодателем и ведением с ним общего хозяйства.

Обязательные наследники получают отдельное свидетельство о праве на наследство. Разумеется, они должны подтвердить нотариусу родственные отношения, отношения усыновления или иждивения.

Следует отметить, что право на обязательную долю в наследуемой массе имущества будет отвечать требованиям справедливости, при соблюдении установленных законом требований, даже если имущество выделяется из доли завещанной другим наследникам.

При рассмотрении органом опеки и попечительства вопросов по отчуждению жилых помещений, принадлежащих на праве собственности, в том числе несовершеннолетним, в соответствии с письмом Министерства общего и профессионального образования РФ от 9 июня 1999 г. №244/26-5 «О дополнительных мерах по защите жилищных прав несовершеннолетних» Вестник образования.-1999.-№ 8.- С.14. рекомендовано в распоряжении указывать, что разрешение дается на продажу с последующим или одновременным приобретением жилья на имя несовершеннолетнего. В случае выдачи органом опеки и попечительства предварительного разрешения на совершение сделки по продаже жилых помещений с приобретением жилья после его продажи (последующим приобретением) в постановляющей части постановления (распоряжения) должно быть указано, что продажа производится с обязательным приобретением жилой площади на имя несовершеннолетнего в случае, если он теряет долю собственности; или указывается, где он будет проживать в случае, если он является только членом семьи собственника. На этом основании оформляется договор продажи жилого помещения с условием. Копия договора предоставляется в органы опеки и попечительства.