Акцепт возможен и в форме конклюдентных действий, т.е. путем совершения лицом, получившим оферту в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (п. З ст. 438 ГК РФ). Романец Ю.В. Обязательство поставки в системе гражданских договоров [Текст]//Вестник ВАС РФ.- 2007.- № 12. - С.82. Согласно судебно-арбитражной практике ненаправление письменного ответа на предложение заключить договор купли-продажи не может служить основанием для признания договора незаключенным при намерении сторон заключить договор на условиях, предложенных одной из них, и фактическом выполнении этого намерения. В каждом конкретном случае необходимо выяснить действительные намерения обеих сторон по заключению договора. При этом следует принимать во внимание как письменные документы (обмен письмами, телеграммами, телефонограммами и т.п.), так и действия сторон, свидетельствующих о принятии или отклонении предложения заключить договор. Для признания наличия или отсутствия факта заключения договора необходимо также оценить предшествующие сделкам переговоры, переписку, практику, установленную во взаимоотношениях сторон, последующее поведение сторон и т.п. Очевидно, если акцепт совершается посредством конклюдентных действий на иных условиях, чем было указано в предложении, то договор также нельзя считать заключенным. Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 августа 1994 г. № С1-7/ОП-587 [Текст] // Вестник ВАС РФ. - 1994. - №11. - С.66.

Решение лица совершить сделку должно стать известной и другим участникам гражданского оборота, что достигается посредством волеизъявления. Оферта, акцепт, принятие акцепта - это акты волеизъявления сторон, в процессе совершения которых происходит взаимное познание воли (ее содержания) субъектами будущих договорных отношений и ее согласование. Поэтому, договор можно считать заключенным только в момент полного совпадения воли той и другой стороны. Не случайно ГК РФ сохранил прежнее общее положение о том, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432). Для тех случаев, когда между договаривающимися сторонами происходит обмен офертой и акцептом, договор признается заключенным в момент получения лицом, направившем оферту, ее акцепта, т.е. с момента вступления акцепта в силу (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Семенихин В.В. Договор поставки [Текст]//Налоги.- 2007.- №№ 20.- 21.-С.4.

В современных условиях хозяйствования, его неопределенности, порождаемой рынком, как уже отмечалось, всегда имеется риск имущественных потерь и неполучения прибыли в результате ошибки в выборе партнера и установления с ним договорной связи. При таких обстоятельствах особую важность приобретают предварительные переговоры. Представляется, что, что право сторон вести переговоры с целью достижения соглашения любыми правомерными способами и без ограничения во времени, право сторон решать, продолжать им переговоры или нет, является элементом свободы заключения договора, и соответственно, составной частью принципа свободы договора.

Однако в условиях плановой организации товарооборота значение ведения преддоговорных контактов имело несколько иное значение. Во-первых, они обеспечивали участие хозяйственных организаций в конкретизации показателей общего планового задания и формировании непосредственных плановых предпосылок договоров, контрагентами по которым они должны были выступать. В капитальном строительстве такие контакты осуществлялись в процессе согласования заказчиками с генеральными подрядчиками проектов титульных списков и смет. В сфере материально-технического снабжения - в процессе разработки технических заданий на изготовление продукции, разработки планов прикрепления потребителей к поставщикам. Во-вторых, посредством таких контактов обеспечивалась конкретизация показателей планового задания.

В целом, все эти действия были направлены на ускорение процедуры заключения договора, осуществление этой деятельности в установленные законом сроки. Хозяйствующие субъекты независимо от их результатов не вправе были отказаться от заключения запланированного договора, в случае разногласий обязателен был преддоговорный арбитраж Паршин А. Договор поставки в третейском суде [Текст]//Бизнес-адвокат.- 2003.- № 23.- С.5..

В условиях действия принципа свободы заключения договоров предварительным переговорам придается иное значение. На этой стадии производится выбор поставщиков или покупателей - потенциальных контрагентов по договору, осуществляется сбор информации о их правовом и финансовом положении, анализ перспектив деятельности с конкретным субъектом и т.п. Первые контакты между сторонами могут иметь форму запроса или приглашения к заключению договора. Переговоры могут закончиться подписанием протокола о намерениях. Между сторонами может быть заключен предварительный договор, по которому стороны берут на себя обязательство заключить договор в будущем на определенных условиях (ст. 429 ГК РФ). Переговоры, предшествующие заключению договора поставки, не обязывают их участников, каждая из сторон вправе прервать их в любой момент по своему желанию Поджио М.Ю. Формирование условий договора поставки [Текст]// Право и экономика.-2007.-№ 2.-С.15..

Следует отметить, что ведению переговоров придается особо важное значение во внешнеторговой практике. Такая деятельность должна отвечать принципу добросовестности, закрепленному в Венской конвенции, и являющемуся одним из основных принципов международной купли-продажи.

Принцип добросовестности предполагает:

- представление партнеру достоверных сведений о себе и юридическом лице, от имени и в интересах которого выступает представитель;

- достоверную информацию о товаре;

- соблюдение правил деловой этики;

- осуществление своих прав без нарушения охраняемых законом интересов других лиц.

Указанные положения целесообразно закрепить в гл. 27 ГК, путем включения в нее отдельной статьи, либо в виде дополнительного пункта в ст. 421 ГК. Объяснение этому видится в следующем: хотя переговоры не имеют юридического значения (за исключением случаев заключения предварительных договоров), определенные правовые последствия по их результатам могут наступать. Например, разглашение полученной во время переговоров информации может повлечь неблагоприятные правовые последствия для допустившей это стороны. Если переговоры закончились заключением контракта, переданная и полученная во время переговоров информация, может быть впоследствии при определенных обстоятельствах квалифицирована как представленная с целью обмана, заблуждения, что должно приниматься во внимание при признании соглашения недействительным.

Основанием для возмещения расходов стороне, затратившей средства для ведения переговоров и не достигшей желаемого результата, является факт злоупотребления правом контрагентом переговоров, которое выражается в том, что он вел переговоры без намерения заключить договор. Такие факты имеют место при заключении договоров и не только за рубежом, но и среди российских предпринимателей. Становление рыночных отношений в России без эффективного антимонопольного законодательства неизбежно приведет к недобросовестной конкурентной борьбе на стадии формирования договорных отношений. Например, для того, чтобы помешать конкуренту (производителю или потребителю) на определенном рынке товаров участвовать в переговорах с другими возможными контрагентами, недобросовестный субъект может начать вести переговоры с своим конкурентом с целью затянуть их, а когда возможность заключения последним договоров с другими контрагентами отпадает, сам отказывается от вступления в договор. Подобное поведение одного из участников переговоров может причинить значительные убытки другой - добросовестной стороне. Поэтому с учетом зарубежного опыта в ГК РФ также было бы целесообразным в разделе обязательственного права в целях охраны и защиты интересов участников предварительных переговоров закрепить право на возмещение убытков, причиненного недобросовестным участником переговоров, другой стороне.

Следует заметить, что ГК РФ содержит положения о необходимости разумного и добросовестного осуществления своих прав участниками гражданских правоотношений (п. 3 ст. 10). При ведении переговоров стороны не связаны друг с другом взаимными субъективными правами и обязанностями, поэтому предложения о соответствии их действий принципу добросовестности и о закреплении правовых последствий нарушения его в разделе обязательственного права, не противоречат вышеуказанной норме ГК РФ.

Как уже отмечалось, договор поставки считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям.

Вопрос о договорных условиях, понятии, видах и значении существенных условий относится к числу проблемных в научной литературе. Различия в точках зрения здесь обусловлены, прежде всего, разными методологическими подходами к определению договора и его содержания. Необходимо учитывать, что термин договор используется отдельными авторами для обозначения не только юридического факта (сделки), но и обязательственного правоотношения. Гражданское право. [Текст] Учебник. Том 2 / По ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. - С.61-62; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. раб. - С.9-15, 222.

Следует присоединиться к позиции авторов, выступающих противниками подобного многопонятийного представления о договоре (О.С. Иоффе, О.А. Красавчиков, И.В. Федоров и другим ученым Иоффе О.С. Обязательственное право. - С.26 - 28; Федоров И.Л. К вопросу о соотношении договора и договорного обязательства [Текст]// Правовые проблемы укрепления российской государственности / Под ред. Воловнча В.Ф. Часть 2. Томск: изд-во Томского госуниверситета, - 1999. - С.3-11.). Как справедливо отмечает, например, О.С. Иоффе, «понятие договора нельзя смешивать с понятием обязательства. Встречающиеся иногда попытки определить содержание договора, указывая как на его условия, так и на вытекающие из него права и обязанности, ошибочны и объясняются смешением договора как юридического факта с самим договорным обязательством. Права и обязанности образуют содержание обязательству, но не породившего его договора, а совокупность условий составляет содержание соглашения, но не обязательства, которое из него возникло. И подобно тому, как несоединимы в одном понятии юридический факт и его правовые последствия, исключено образование единого понятия договорного соглашения и договорного обязательства». Иоффе О.С. Обязательственное право. - С.27-28.

Таким образом, договор - юридический факт, и имущественные отношения (правоотношения), на организация и регулирование которых он направлен, - самостоятельные явления, каждое из которых, как уже отмечалось, обладает своим собственным содержанием. Разграничение указанных понятий имеет практическое значение. Так, Высший Арбитражный Суд РФ, решая вопрос о том, вправе ли арбитражный суд взыскивать установленную законодательством или договором пеню за просрочку платежа после истечения срока действия договора, пришел к выводу, что истечение срока действия договора, как правило, не прекращает возникшего на его основе обязательственного правоотношения. Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 1995. - № 4. - С.70.

Гражданское законодательство определяет содержание гражданско-правового договора, включая договор поставки, прежде всего через категорию существенных условий.

Представляется, что при установлении круга существенных условий для того или иного гражданско-правового договора, законодатель исходит из следующего. Во-первых, из необходимости упорядочить процесс заключения договора, и в этих целях придать достаточную определенность оферте как акту волеизъявления стороны, выразившей желание вступить в договорные отношения с определенным контрагентом (или неопределенным кругом лиц). Во-вторых, придать в известной степени объективную определенность заключаемому договору, если его участники хотят своими действиями вызвать желаемый правовой результат, а для этого определить тот минимум условий, без которых договор не может считаться состоявшимся. В.В. Витрянский видит цель определения круга существенных условий в следующем - ориентировать не только стороны договора на обязательное достижение соглашения во всем таким условиям и включение их в текст договора, но и ориентировать суды на признание незаключенными договоров, в которых отсутствуют какие-либо существенные условия. Витрянский В.В. Существенные условия договора [Текст]// Хозяйство и право - 1998. - №7. - С.6.

Согласно ст. 432 ГК РФ к существенным, прежде всего, отнесены «условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида». Итак, такие условия, именуемые в юридической литературе как объективно-существенные условия, должны быть, прежде всего, названы в качестве таковых в законе или иных правовых актах и рассматриваться как «необходимые для договоров данного вида». Прежнее гражданское законодательство (ст. 160 ГК РСФСР, ст. 58 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.) к объективно-существенным относило условия, которые были признаны таковыми по закону или были необходимы для договоров данного вида.

ГК РФ к числу существенных условий любого гражданско-правового договора относит условие о предмете. В широком смысле «предметом» охватывается весь набор показателей того, по поводу чего заключается договор, юридически закрепляются его главные потребительские и стоимостные характеристики. В широком понимании оно включает в себя данные о предмете, как таковом, количественные и качественные его характеристики, а по возмездным договорам, как правило, и цену. Как отмечает М.И. Брагинский, в самом элементарном виде предмет выражается в формуле «чего и сколько». Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. раб. - С.255.

Однако применительно к конкретному виду договора законодатель конкретизирует условие о предмете договора. Так, в силу п. 3 ст. 455 ГК РФ условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Указанное правило распространяется и на договор поставки.

Что касается необходимых для данного вида договора условий, то при их анализе с позиций прежнего гражданского законодательства отмечалось, что подобные условия отражают характерные черты, специфику договора.

Если в законе не было указаний о том, какие условия являются существенными, то определяя их необходимо было исходить из особенностей, характера конкретного договора, правовой природы порождаемых им договорных обязательств, т.е. «чем точнее закон определял содержание договора, тем меньшее значение имело правило о пунктах, необходимых для договоров данного вида».

Думается, что действующий ГК не дает оснований выделять эту группу условий и рассматривать их в качестве существенных. Вряд ли можно согласиться с предположениями отдельных авторов о том, что при окончательном редактировании части 1 действующего ГК РФ допущена неточность в п. 1 ст. 432, поэтому написанное «или необходимые» следует читать «или необходимы». Груздев В. Состав и существо договорных обязательств сторон [Текст]// Хозяйство и право. - 1999. - № 7. - С.92.

С.А. Денисов, анализируя содержание ст. 432 ГК, делает вывод о том, что существенные условия, разделенные ранее на 1) признанные таковыми по закону и 2) необходимые для договора данного вида, в новом кодексе слились в одно, в силу чего второй вид существенных условий оказался потерянным Денисов С.А. О порядке заключения договора. - С .238-239.. Аналогичной точки зрения придерживается Л. Андреева, считающая, что действующий ГК РФ дает основания для уравнивания существенных и необходимых условий договора. Для иного понимания «необходимых» условий, считает она, следует внести изменения в закон. Андреева Л. Существенные условия договора: споры, продиктованные теорией и практикой [Текст]// Хозяйство и право. - 2000 - № 12. - С. 91.

Так, например, иной позиций относительно существенных и необходимых условий, порядка их определения придерживается В.В. Витрянский. Он утверждает, что «среди всех условий всякого договора необходимо выделять те условия, которые составляют видообразующие признаки соответствующего договорного обязательства, и поэтому включаются законодателем в само определение того или иного договора. Такие условия бесспорно являются существенными условиями договора, ибо, называя их (включая в определение договора), законодатель тем самым дает понять, что указанные условия необходимы для данного вида договорного обязательства». Витрянский В.В. Существенные условия договора. - С. 6.

Можно было бы согласиться с указанной точкой зрения автора, если бы законодатель всегда предлагал определять существенные и необходимые условия договора через его законодательное определение. Иначе не совсем понятна позиция законодателя, который с одной стороны, включает все существенные и необходимые условия в определение договора, с другой - выделяет некоторые из них и прямо называет их в качестве существенных. Проанализируем это на примере норм о купле-продаже, распространяющих свое действие и на его разновидность - договор поставки. Согласно ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Очевидно, что в данное определение законодатель заложил не только видообразующие условия договора купли-продажи, на которые указывает автор: условие о товаре, его качестве и цене, но и иные условия - о количестве товара, о его сдаче-приемке. С другой стороны, в п. З ст. 455 ГК РФ законодатель со всей определенностью прямо указывает на то, что условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Представляется, что указанные в данной статье условия и следует считать объективно-существенными для договора купли-продажи (соответственно и договора поставки), что подтверждается, например, положением, содержащимся в п. 2 ст. 465: если договор купли-продажи не позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор не считается заключенным.

Говоря о необходимых условий, их значимости, М.И. Брагинский, неслучайно, на мой взгляд, замечает, что последние приобретают «особое значение, когда речь идет о непоименованных договорах, т.е. таких, которые заведомо отличаются отсутствием для них законодательного регулирования, а, значит, и отсутствием для них перечня отражающих специфику этого типа (вида) договоров обязательных условий». Однако, и при отсутствии специального законодательства о каком-либо договоре, у сторон, даже юридически подготовленных, могут возникнуть сложности в определении природы самой модели, а также в выявлении условий, необходимых для такого договора. Поэтому автор замечает, что «включенное в п. 1 ст. 432 ГК указание на то, что к существенным относятся также такие условия, которые необходимы для договоров данного вида, адресовано не только сторонам, но и самому законодателю. Речь идет о том, что в целях внесения определенности во взаимоотношения сторон ГК, другие законы, правовые акты при определении перечня обязательных для сторон условий учитывают специфику соответствующего типа (вида) договоров». Брагинский М.И. ,Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. - С.246, 253.

Вторую группу существенных условий составляют все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Иначе говоря, это условия, при отсутствии которых данное лицо не желает заключения договора, о котором идет речь. Поэтому такие условия называют субъективно-существенными условиями. Появление подобных условий зависит от усмотрения сторон (стороны) и совпадения по ним встречных волеизъявлений. При заключении договора поставки стороны (или хотя бы одна из них) могут прийти к необходимости отнести к существенным любые иные условия, например, о качестве поставляемого товара, его цене, сроке или сроках поставки, периодах поставки и т.д.

Таким образом, перечень существенных условий договора поставки дает прежде всего закон, он является обязательным, установление иных существенных условий для договора поставки зависит от усмотрения и воли сторон. Такая точка зрения соответствует в целом позиции законодателя, выраженной в ГК РФ: условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными правилами, установленными законом и иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения.

Представляется надуманным выделение случайных условий, поскольку фактически они ничем не отличаются от субъективно-существенных условий, включаемых в договор по заявлению одной из сторон. Думается, что и категория обычных условий в свете нового законодательства также претерпела существенные изменения. Вряд ли допустимо признавать их неотъемлемой частью договора, либо считать, что они подлежат обязательному включению в договор независимо от воли сторон.

Обычные условия в зависимости от характера нормативных предписаний и их связи с волеизъявлением сторон в юридической литературе подразделяются на императивно-определенные и диспозитивно-определенные (иначе, императивно-определимые и диспозитивно-определимые.

Иного подхода требует решение вопроса о так называемых диспозитивно-определимых условиях. Анализ точек зрения по этому вопросу свидетельствует также о различном отношении авторов к указанной категории условий.

Итак, в тех случаях, когда условие договора предопределяется диспозитивной нормой, стороны могут своим соглашением использовать предлагаемый в ней вариант поведения при формулировки договорного условия, либо отказаться от него. Поскольку договорное условие может определяться только соглашением сторон, компенсируя отсутствие такового, закон определяет порядок осуществления той или иной обязанности контрагента (ч. 2 ст. 469, ч. 2 ст. 467, ч. 2 ст. 478, ст. 508, ст. 516, ст. 481, ст. 517 ГК РФ). Таким образом, если стороны достигли соглашения заключить договор поставки и не воспользовались возможностями, предоставленными диспозитивными нормами, то тем самым они подчинили его (договор) тем правилам поведения, которые содержатся в соответствующих нормах ГК РФ. Такой подход соответствует его позиции о договорном регулировании как о самостоятельном способе организации хозяйственных связей, выражающем возможности самих участников по самоорганизации имущественных отношений, предполагающего наиболее полное и эффективное использование регулирующего потенциала договора, необходимости проявления инициативы и хозяйственной предприимчивости субъектов предпринимательства по формированию договорных обязательств поставки, отвечающих их интересам с учетом конкретных обстоятельств в рамках закона.

Итак, объективно-существенными условиями договора поставки по закону является наименование товара и его количество. Без согласования предмета поставки как объекта товарного обмена объективно немыслим сам договор. Поэтому стороны при заключении договора поставки должны точно определить наименование товара со ссылкой на номера стандартов, технических условий, артикулов и других документов. При поставках изделий одного наименования, но с различными признаками, стороны обязаны оговорить это в договоре. Если поставляемые товары имеют сложные характеристики или являются неоднородными, то их описание, как показывает практика составления договоров поставки, как правило, дается в специальном приложении (в форме технических условий, технической спецификации и т.п.), и рассматривается как неотъемлемая часть договора.

Подробное описание наименования предмета договора исключает возможность его подмены и позволяет, тем самым, избежать разногласий при исполнении обязательств. Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сборник нормативных актов: обязательственное право. - С.20-21.

В условиях свободного формирования договорных отношений в сфере поставок важное значение приобретает фиксация в договоре факта существования на товар прав (вещных и обязательственных) и притязаний третьих лиц, что может создать препятствия для его использования покупателем. Во внешнеторговой практике общепринято, что товар должен быть свободен от любых прав и притязаний третьих лиц, т.е. не должен иметь юридических недостатков, за исключением тех случаев, когда покупатель согласился принять товар, обремененный таким правом и притязанием.

Существенное значение имеет определение момента, с которого товар должен быть свободным от прав и притязаний третьих лиц. При этом здесь не столько важен момент заключения договора, сколько момент, когда товар поставляется продавцом покупателю. Если, например, в момент заключения контракта товар был свободен от прав или притязаний третьих лиц, о чем и заявил поставщик, а в дальнейшем такие права или притязания возникли, то необходимо считать, что поставщик не выполнил свою обязанность. Однако, если права третьих лиц возникли после поставки, то они во внимание не должны приниматься.

Покупатель может согласиться принять товар, обремененный правами или притязаниями третьих лиц. Такое согласие может быть выражено не только в форме какого-либо письменного заявления, но и совершением определенных действий, например, путем принятия товара покупателем без каких-либо оговорок, если покупатель знает о юридических недостатках товара.

Представляется, что в случае невыполнения поставщиком вышеуказанной обязанности при заключении договора, впоследствии могут возникнуть следующие правовые последствия: покупатель может потребовать снижения покупной цены или же отказаться от принятия товара с юридическими недостатками и потребовать возмещения убытков. Осведомленность покупателя о наличии прав и притязании третьих лиц не должна являться основанием для освобождения продавца от ответственности в этих случаях.

Существенное значение для заключения договора поставки имеет условие о количестве поставляемого товара, определяемое по соглашению сторон исходя из потребностей покупателя и с учетом производственных или иных возможностей поставщика. Количество товара, подлежащего передаче покупателю, определяется в соответствующих единицах измерения: мерами веса, длины, площади, в штуках - в зависимости от специфики товара или в денежном выражении. Кукина Т.Е. Предмет договора поставки [Текст]//Право и экономика.- 2007.- № 1.- С.11. В договорах на поставку сырьевых товаров (угля, руды, металлов, нефтепродуктов и т.п.), поставляемых насыпью, навалом, наливом, а также ряда продовольственных товаров точный вес товара иногда определить невозможно, поэтому допускается использование обозначения количества с дополнительной оговоркой «около», допускающей отклонение фактически поставленного товара от обусловленного в контракте. Связано это с тем, что соблюдение условия о поставке точного количества относительно определенных видов товаров (особенно при его перевозке) оказывается на практике невозможным. На практике допускается делать соответствующую запись от 1,5 до 10%, но при этом стороны должны обусловить кому из них принадлежит опцион (т.е. право выбора). При отсутствии указания об этом действует общее правило ст. 320 ГК РФ, право выбора принадлежит должнику - в данном случае поставщику.

В тех случаях, когда количество товара определяется в денежном выражении, изменение обусловленной договором цены товара на стадии исполнения договора не должно влиять на условие договора о количестве, если стороны не оговорили иное. Арбитражная практика длительное время исходит из того, что увеличение или уменьшение цены в процессе исполнения договора, не влечет за собой увеличение или уменьшения количества, а должно лишь привести к увеличению или уменьшению денежной суммы, которая предусмотрена в договоре в качестве определителя количества подлежащих купле-продаже товаров. Эта практика применима и к случаям, когда покупателем произведена предварительная оплата товара с большим опережением срока его передачи. Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации. Части второй (постатейный) [Текст]/ Под ред. Садикова О.Н. - С 16.

Количество товара может быть определено иным способом - путем установления в договоре порядка его определения. Особенно это актуально для долгосрочных договоров поставки, когда количество подлежащих поставке товаров определяется на первый год или на менее продолжительный период. В связи с этим в договоре должен быть установлен порядок согласования количества подлежащих поставке товаров на последующие периоды (порядок согласования спецификаций).

Количество поставляемых по договору поставки товаров может уточняться в результате включения в договор условия об ассортименте, определяющего соотношение отдельных видов товаров по определенным родовым и групповым признакам.

Принято различать групповой и развернутый ассортимент. Групповой ассортимент ограничивается небольшим числом показателей, развернутый ассортимент более детален и предполагает разбивку общего количества поставки по родам, видам, артикулам, фасонам, моделям, ростам, размерам, цветам и пр. Очевидно, что ассортимент приобретает первостепенное значение как одно из важнейших условий при поставках товаров, подлежащих последующей реализации через розничную продажу. Учитывая эту значимость, ранее действовавшее законодательство о поставках относило ассортимент к существенным условиям договора поставки (как долгосрочного, так «и заключаемого на год или меньший срок), прямо указывая об этом в соответствующих нормах. К сожалению, соответствующего положения об этом действующее законодательство не содержит. Согласно ст. 467 ГК ассортимент товара (либо порядок его определения) определяется по соглашению сторон. Если стороны в договоре не согласовали эти условия, то действия сторон по исполнению договора в части количества и ассортимента поставляемого товара определяется нормами, которые, как правило, носят диспозитивный характер: товары должны быть переданы в ассортименте исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу (поставщику) на момент заключения договора, в ином случае продавец (поставщик) может отказаться от исполнения договора (п. 2. ст. 467 ГК РФ). ГК РФ устанавливает специальные правила о порядке восполнения товаров при нарушении условия о количестве и ассортименте: ассортимент товаров, недопоставка которых подлежит восполнению, определяется соглашением сторон, при отсутствии такового - в ассортименте, установленном для того периода, в котором допущена недопоставка (ст. 512 ГК РФ). Очевидно, что применение указанных правил при отсутствии в договоре соглашения по ассортименту, является сложным. Как справедливо отмечает В.В. Витрянский, «трудно представить договор (в нормальном имущественном обороте), где отсутствует условие об ассортименте покупаемых товаров, что вынудило бы обе стороны руководствоваться диспозитивными правилами, предусмотренными законодательством. Но, к сожалению, это случается». Витрянский В.В. Договор купли-продажи и его отдельные виды. - С.25.

Рассмотрение условия об ассортименте в качестве существенного с указанием об этом в п. 3 ст. 455 ГК РФ, позволило бы устранить существующую неопределенность в этом вопросе. Соответствующие дополнения, в таком случае, необходимо внести и в п. 2 ст. 465 ГК, изложив ее в следующей редакции: Если договор купли - продажи не позволяет определить количество, а в соответствующих случаях и ассортимент подлежащего передаче товара, договор не считается заключенным.

В отличие от ранее действовавшего законодательства ГК РФ не относит к числу существенных условие о цене в договоре поставки. Такой вывод соответствует положениям ст. ст. 424 и 485 ГК РФ, согласно которым оплата исполнения договора производится по цене, определяемой соглашением сторон.

Однако если цена договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары. Рассмотренные правила не исключают возможности отнесения цены к числу существенных, если при отсутствии таковой одна из сторон отказывается заключить договор, а вторая сторона, заинтересованная в его заключении, вынуждена согласовать данное условие. В таком случае, «при наличии разногласий по условию о цене и не достижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным». Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации - 1996. - №9. -С.14.

Признание цены существенным договорным условием шло с римского права, что было закреплено общими его положениями, которые были применимы ко всем договорам. В связи с этим Р.О. Халфина отмечала, что такое положение «соответствует основной функции рынка, где объективная оценка эффективности, соответствия потребностям общества того или иного товара определяется его ценой». Однако «в современных условиях колебания внутреннего и внешнего рынка, как в сфере материального производства, так и потребления оказывает существенное воздействие на формирование цены, на их динамику. А это противоречит требованию установления цены при заключении договора, признанию условия о цене необходимым элементом договора, отсутствие которого делает договор незаключенным». Разумова И. Поставка или розничная купля-продажа? [Текст]//ЭЖ-Юрист.-2006.- № 10.- С.9.

В соответствии с мировой практикой стороны могут определить в договоре договорную цену следующих видов: твердо фиксированную, условно фиксированную (скользящую).

Твердо фиксированная цена устанавливается на поставку широкого круга товаров массового и серийного производства, типовой техники и т.д.

Твердо фиксированная цена должна устанавливаться в момент заключения договора поставки и включать сумму издержек производства и планируемую прибыль. Договоры с твердо фиксированной ценой базируются на простом механизме ценообразования, их применение требует точного определения параметров заказываемого товара, издержек на его производство. При установлении таких цен весьма низок фактор неопределенности. Если стороны договорились о применении твердой фиксированной цены и определили ее конкретный размер, то она не подлежит изменению при оплате, иначе как по соглашению сторон. И в дальнейшем, при возникновении споров арбитражные суды должны отказывать в удовлетворении требований одной из сторон об увеличении или уменьшении цены, установленной договором (п. 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 декабря 1993 г.)

Условно фиксированная цена (во внешнеторговой практике ее называют скользящей) устанавливается при поставках новой техники, оборонной продукции и т.п. Такую цену выгодно устанавливать в период резкой инфляции, а также если между подписанием договора и началом поставки проходит длительное время. При таких обстоятельствах трудно, а порой и невозможно, во-первых, спрогнозировать издержки производства, во-вторых, определить основные параметры товаров, производимых и получаемых по договору. Указанная цена определяется в договоре условно и в дальнейшем производится ее поэтапная корректировка с учетом изменения ее ценообразующих элементов по методу, который стороны согласовали между собой. Предел отклонения такой рыночной цены от договорной также должен быть сторонам оговорен. На практике ограничения колебания цен определяется в процентах (например, + 20%).

Рынок предполагает свободное формирование цен на товары на основе механизма конкуренции, что не исключает регулирования их со стороны государства. Действующее российское законодательство допускает регулирование договорных цен, что соответствует мировой практике. Так, например, государства. Действующее российское законодательство допускает регулирование договорных цен, что соответствует мировой практике. Так, например, во Франции «в секторах или областях, где конкуренция цен ограничена по причине существования монополии или продолжительных трудностей со снабжением либо ограничена положениями законов или регламентов, Государственный совет может своим декретом регламентировать цены после консультации с советом по конкуренции». Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран. Сборник нормативных актов: обязательственное право. - С.27.

Регулирование цен может осуществляется в различных формах. Например, посредством определения (установления) цен (тарифов) или их предельного уровня. Указания об этом содержатся, например, в ст. Федерального закона «О естественных монополиях». Такие способ определения цен был использован в постановлении Верховного Совета РФ от 4 апреля 1992 г. «О мерах по обеспечению поставки продукции (товаров) в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности», согласно которому цена продукции (товаров), реализуемой потребителям, расположенным в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, не может превышать средний уровень цены для данного вида продукции (товаров), реализуемой этими поставщиками другим потребителям.

Регулирование цен возможно в форме утверждения гарантийных цен, что имело место по постановлению Совета Министров РФ от 13 марта 1995 г. №241 «О мерах по реализации Федерального закона «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд»», которым было установлено, что закупки государством сельскохозяйственной продукции производятся по свободным (договорным) ценам, которые, однако, не могут быть ниже гарантированных. Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 12. - Ст. 1055.

Регулируемые цены, введенные в законодательном порядке, имеют обязательный характер для контрагентов по договору поставки, поэтому расчеты за переданные товары должны осуществляться по вышеуказанной цене. При отклонении договора от этой цены, договорное условие, устанавливающее иную цену, должно признаваться ничтожным.

Как показывает мировая практика, регулирование цен осуществляется в любом государстве в целях достижения самых различных целей как экономических и социальных, так и политических. Иванченко В. К новой парадигме государственного регулирования и планологии [Текст]// Вопросы экономики - 1993. - № 11. - С. 78.

Российское законодательство, допуская регулирование цен при поставках, вместе с тем не содержит конкретных предписаний, определяющих цели, ради достижения которых такое регулирование допускается. Отсутствие подобных норм, а также эффективных гарантий для осуществления договорной свободы в определении цен, может привести к негативным последствиям в этой сфере. Считаю целесообразным принятие Федерального закона о регулируемых ценах, определяющего цели, для достижения которых такое регулирование может быть введено, сроки и пределы введения режима регулирования.

Договором поставки должны быть предусмотрены требования, предъявляемые к качеству товара. Качество - это необходимое свойство, которым должен обладать товар, подлежащий поставке. Вопрос о том, что следует понимать под качеством товара и каковы критерии его определяющие, неоднократно обсуждался в юридической литературе. В.С. Шелестов выделяет понятие качества в технико-экономическом смысле «как совокупность свойств предмета, характеризующих его общественную потребительную стоимость и обеспечивающих потребителю при достигнутом уровне технического прогресса надежное, долговечное и соответствующее эстетичным требованиям использование созданных ценностей» и в правовом смысле «как урегулированные нормами права показатели качественной определенности предмета, которым в соответствии с технико-экономическим содержанием должна отвечать изготавливаемая продукция» Шелестов В.С. Договор поставки и качество продукции. [Текст] - М.,: Юрид. литература, - 1974. - С.37..

Безусловно, наличие стандартов, технических условий значительно облегчает установление качества товаров. В Российской Федерации государственными стандартами определяются обязательные требования к качеству. Поскольку продавец (поставщик) в договоре поставке - субъект предпринимательской деятельности, можно говорить о том, что соблюдение таких обязательных требований к качеству необходимо во всех договорах поставки.

Практике известны и другие способы определения качества поставляемых товаров. Например, качество товара может быть установлено в соответствии с определенными образцами. По сложившейся зарубежной практике в таких случаях обычно отбираются три образца, два из них находятся у продавца и покупателя, а третий передается нейтральному лицу, в качестве которого может выступать торговая палата, страховое общество и т.п. Этот способ применяется, если предметом контракта являются потребительские товары, ткани с выставки и т.п. Одновременно контрагенты оговаривают порядок соответствия поставленных товаров упомянутым выше образцам.

В редких случаях качество товара устанавливается по описанию. Тогда в контракте дается подробное описание изделия.

Иногда, при продаже товара с аукциона, со складов в международной практике применяется такой способ определения качества товара как предварительный осмотр. В договоре такой способ обозначается словами «осмотрено - одобрено». Покупателю предоставляется право осмотреть всю партию товара в установленный срок. Продавец гарантирует качество товара таким, каким его осмотрел покупатель.

В контрактах на металлы, руды, уголь показателем качества является содержание тех или иных веществ в процентном соотношении (например, основного вещества и примесей). В этом случае в контракте необходимо установить в процентах содержание тех или иных веществ в товаре либо определить также в процентах минимально допустимое содержание полезных веществ и максимально допустимое содержание нежелательных элементов.

При поставках отдельных видов товаров, например, сахара-рафинада из сахара-сырца, пряжи из шерсти, масла из семян и т.п., качество может определяться - по выходу готового продукта. Тогда в контракте устанавливается показатель, определяющий количественный показатель конечного продукта, который должен быть получен из сырья. Этот показатель может быть установлен как в процентах, так и в абсолютных величинах.

Во внешнеторговой практике при продаже урожая на корню, еще не снятого, например, цитрусовых, применяется способ определения качества, именуемый «тель-кель» - такой, какой есть. В этом случае (поставщик) продавец не несет ответственность за качество товара, а покупатель обязан принять товар, если он соответствует наименованию. Плахин А.А. Торговые обычаи и деловые обыкновения. Практика и проблемы квалификации [Текст] //Законодательство.- 2007.-№ 3.- С.33.

Качество товара, наконец, может определяться по натуральному весу, т.е. весу одной объемной единицы, выраженной в килограммах. Чаще всего это относится к зерну. В международной практике применяется как мера объема жидких и сыпучих веществ - бушель. При этом 1 бушель британский (36,37 дм. 3) не тождественен 1 бушелю американскому (35,24 дм. 3).

Поставщик обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует условиям договора. В тех случая, когда договор не содержит условия о качестве, поставщик при исполнении обязательства должен исходить из правила, установленного диспозитивной нормой ГК РФ (ст. 469): передаваемый товар должен быть пригоден для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Если поставщику были известны конкретные цели приобретения товара покупателем, то он обязан передать последнему товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями. Думается, что немаловажное значение при определении пригодности товара для использования в соответствующих целях, имеют сложившиеся правила как обычаи делового оборота и деловые обыкновения в определенной сфере имущественного оборота.

Следуя отечественной и мировой практике Гражданский кодекс РФ придает особое значение гарантиям качества товаров.

Комплектность и комплект товара вполне самостоятельные условия договора поставки, хотя тесная взаимосвязь качества и комплектности приводит зачастую на практике к их смешению. Понятие комплектности закон не раскрывает. Из содержания ст. 478 ГК РФ вытекает, что комплектность товара определяется в договоре соглашением сторон. Очевидно, что понятие комплектности применятся к технически сложным изделиям, таким как оборудование, машины, приборы, а также к некоторым потребительским товарам, например, бытовой технике. В юридической литературе под комплектностью товара, как правило, понимается совокупность изделий, узлов, отдельных составляющих товар частей (комплектующих изделий), образующих единое целое, используемое по общему назначению. Имеется и иное понимание комплектности как условия о передаче вещи или результата работы со всеми компонентами, позволяющими использовать данный товар в соответствии с законодательством, договором или обычно предъявляемыми требованиями. Зверева Е.А. Ответственность предпринимателя за нарушение условий договора [Текст]// Право и экономика. - 1997. - № 3. - С. 3. Представляется, что в результате подобного подхода возникают сложности в отграничении комплектности от комплекта, понимаемого как согласованный сторонами набор отдельных товаров, не обусловленный единством их применения. Таким образом, различие между указанными понятиями видится в следующем: в понятие комплектности включаются отдельные комплектующие части сложного изделия; комплект товаров рассматривается как набор самостоятельных, разнородных товаров, функционально не связанных между собой.

Комплектность товара по действующему ГК РФ должна определяться в договоре путем перечисления всех составных частей (изделий, узлов, агрегатов), подлежащих передаче. Требования государственных стандартов, технических условий и иных нормативных документов по стандартизации, предъявляемые к комплектности, не могут носить, в силу указаний ст. 478 ГК, обязательный характер и являются рекомендательными. Поэтому, стороны при заключении договора могут отступить от требований указанных документов, предусмотреть передачу товара без отдельных ненужных частей, либо с дополнительными к изделию частями. Однако изучение практики составления договоров поставки показало, что почти во всех случаях, определяя комплектность товара, стороны делают ссылку на ГОСТы или ТУ. В таких случаях следует считать, что требования таких документов стороны принимают как договорные условия.

Несмотря на проводимые различия в понимании комплектности и комплекта товара, закон предполагает, на мой взгляд, одинаковый порядок совершения действий по передаче товара в комплектности и в комплекте. И в том, и другом случае договором должен быть определен порядок передачи соответствующих товаров. Относительно товаров в комплекте указание об этом содержится в п. 2 ст. 479 ГК. При комплектности товара также не исключается возможность установления такого порядка соглашением сторон, хотя прямо об этом в ГК не указано. В соответствии со сложившейся практикой (в том числе по Кемеровской области) в договоре может быть предусмотрена передача товара отдельными частями с тем, чтобы комплектность товара поставщик обеспечил к окончанию срока исполнения обязательства по передаче товара. Тартинская И.В. О сроке и цене в договоре поставки [Текст] //Законы России: опыт, анализ, практика.- 2007.-№ 2.-С.17. В ином случае, правило о комплектности влечет обязанность одновременной передачи поставщиком покупателю всего набора частей (элементов), входящих в «комплектный товар», так же одновременной передаче подлежат товары, включенные в комплект.

Нарушение поставщиком условия договора о комплектности, также как о передаче товара в комплекте, влечет за собой одинаковые правовые последствия (ст. ст. 480, 519 ГК РФ). Такой подход законодателя разделяется не всеми учеными. Например, И.В. Елисеев приводит следующие доводы: «Нарушение условия о комплекте (т.е. передача не всех товаров, входящих в комплект) обычно не мешает покупателю пользоваться уже переданными товарами, поскольку их качество не страдает от такого нарушения. Поэтому выглядит достаточно странным правило п. З ст. 480, которое приравнивает последствия этого нарушения к нарушению условия о комплектности товара. В результате этого ущемляются права покупателя комплекта товаров. Ведь если бы он приобретая товары не в комплекте, а порознь, неисполнение договора в отношении одного из товаров сразу же давало бы покупателю права, предусмотренные п.п. 1 и 2 ст. 463 ГК». Гражданское право. Часть 2 / Под ред. Сергеева А.П. Толстого Ю.К. - С.24.

С указанной точкой зрения трудно согласиться, поскольку включение в договор условия о комплекте предполагает, что покупатель намеренно желает единовременного поступления всего комплекта товара, причем иной порядок передачи товаров может быть предусмотрен договором.

Договор поставки обычно предполагает передачу покупателю товаров отдельными партиями в течение срока договора, т.е. определенную периодичность поставок. Поэтому в договор должно быть включено условие о периодичности поставок. Если такое условие сторонами не выработано, а из самого договора вытекает необходимость периодичных поставок, то в таком случае закон обязывает поставщика исполнять свои обязанности по передаче товаров в следующем порядке: равномерными партиями помесячно (ст. 508 228 ГК РФ). Товары могут поставляться в сроки, указанные в графике выполнения поставок, который должен прилагаться к договору, являясь его неотъемлемой частью. Стороны также должны прийти к соглашению относительно порядка восполнения недопоставки товаров. При отсутствии такого соглашения недопоставка товаров в отдельном периоде должна быть восполнена поставщиком в следующем периоде (периодах) поставки в пределах срока действия договора (п. 1 ст. 511 ГК РФ).