Договор займа и кредитный договор

В-четвертых, нормы гл. 42 ГК непосредственно регламентируют простейшие заемные отношения, не осложненные иными нормообразующими признаками.

По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или вещи. Заемщик в свою очередь обязуется вернуть заимодавцу такую же сумму денег или равное количество других вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или вещей.

По общему правилу заимодавец имеет право получает с заемщика проценты на сумму займа в размерах, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов следует исходить из ставки рефинансирования Банка России на день уплаты заемщиком суммы долга или его части. Поэтому, чтобы получить заем на более выгодных условиях, в договоре следует предусмотреть конкретный размер процентов.

Процентная ставка может быть минимальной (например, 1%), но она должна быть указана. Это позволит избежать проблем с налоговиками по поводу уплаты налога на прибыль с суммы экономии на процентах.

По их мнению, предприятие, которое получило беспроцентный заем, получает имущественное право на пользование деньгами. Так как оно за это ничего не платит, считается, что право получено безвозмездно.

Согласно пункту 8 статьи 250 Налогового кодекса, безвозмездно полученное имущественное право относится к внереализационным доходам организации. Такие доходы необходимо определить исходя из рыночных цен на использование аналогичных займов. Причем информацию о ценах надо подтвердить документально. Так как рыночные цены на аналогичные заемные средства получить практически невозможно, налоговые органы используют ставку рефинансирования Банка России.

Беспроцентный (безвозмездный) заем может быть возвращен досрочно. Возмездный же заем можно вернуть досрочно только с согласия заимодавца, поскольку он лишается в этом случае части своего дохода.

Помимо обычного договора займа обязательства займа могут оформляться выдачей векселя, выпуском и продажей облигаций. Но независимо от формы документа суть договора не меняется.

Определяя место кредитного договора в системе обязательств рассматриваемой группы, необходимо учитывать следующее.

Во-первых, он является видом договора займа. Родовая принадлежность кредитного договора к займу обусловила возможность применения к нему положений гл. 42 ГК в части, не противоречащей правилам гл. 42 ГК и существу кредитного договора.

Договор займа сформулирован законодателем как реальный. Однако для тех возмездных заемных отношений, в которых на стороне займодавца выступает банк или иная кредитная организация, а предметом являются деньги, конструкция реального договора оказывается узкой и требуется применение конструкции консенсуального договора. В связи с этим законодатель должен был сформулировать специальные нормы, отражающие особенности консенсуального договора займа, и установить, в каких случаях стороны вправе заключить консенсуальный договор займа по поводу денег.

Оценивая правила гл. 42 ГК, важно учитывать, что они имеют унифицированное значение, отражающее консенсуальность любого заемного обязательства независимо от наличия иных признаков (фигуры займодавца, предмета займа). Такие нормы применимы ко всем заемным правоотношениям, сформулированным в ГК как консенсуальные. Не случайно в ст. 822 ГК, посвященной договору товарного кредита, предусмотрена возможность применения к нему правил о кредитном договоре в части, не противоречащей специфике товарного кредита.

В ст. 819 ГК предусмотрено, что консенсуальный договор займа, предметом которого являются деньги, может быть заключен лишь в том случае, когда на стороне займодавца участвует банк или иная кредитная организация, а сам заем носит возмездный характер.

Таким образом, квалифицирующими признаками кредитного договора являются:

1) участие на стороне займодавца банка или иной кредитной организации;

2) денежные средства как предмет займа;

3) возмездность обязательства.

Отсутствие любого из указанных признаков исключает квалификацию обязательства как кредитного договора и, соответственно, его консенсуальный характер. Иначе говоря, согласно ГК договор денежного займа может быть консенсуальным, но только в тех случаях, когда в качестве займодавца выступает банк или иная кредитная организация, а сам заем является возмездным (процентным).

Если у предприятия есть собственное имущество, которое может быть предметом залога (оборудование, товары, материалы, здания, сооружения и т. д.), или солидная компания-поручитель, то оно может взять кредит.

Этот договор вступает в силу в момент достижения сторонами соглашения (до реальной передачи денег заемщику). Ведь передача денег может быть как однократной, так и периодической.

Представляется, что законодателю следует в ряду насущных законопроектов в области защиты прав потребителей одним из первых рассмотреть проект Федерального закона «О потребительском кредите». В связи с бурным ростом торговых центров и торговых домов данный вопрос требует детальной регламентации.

Список используемой литературы

Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации. М. 1994.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации ч.1-3 М. Велби. 2005.

3. Бюджетного кодекса РФ//СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3823.

4. Федеральный закон РФ от 9 октября 1992 г. «О валютном регулировании и валютном контроле»//ВВС РФ. 1992. № 45. Ст. 2542.

5. Федеральный закон "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" //СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3814.

6. Федеральный закон «О банках и банковской деятельности»// СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492.

7. Федерального закона от 1 июня 1995 г. "О государственных долговых товарных обязательствах" //СЗ РФ. 1995. № 23. Ст. 2171.

8. Федерального закона от 11 марта 1997 г. "О переводном и простом векселе" //СЗ РФ. 1997. № 11. Ст. 1238.

9. Закон Российской Федерации «О защите прав потребителей» от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 (в ред. Федерального чакона от 17 декабря 1999 г. № 212-ФЗ) // Ведомости Верховного Совета Российской Федерации. 1992. № 15. Ст. 766; СЗ РФ. 1999. № 51 Ст. 6287.

10. Постановление Правительства РФ от 16 апреля 1994 г. № 344 "О государственных долговых товарных обязательствах"//САПП РФ. 1994. № 17. Ст. 1419.

11. Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. //СЗ СССР. 1937. № 52.

12. Гражданский кодекс РСФСР 1922 года. М. Юрлитинформ. 1960.

13. Основы гражданского законодательства Союза ССР. М. Юрлитинформ. 1967.

14. Гражданский кодекс РСФСР. М. 1965.

15. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года. М. 1991.

16. Ведомости Верховного Совета СССР. 1961. № 50. Ст.525.

17. Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1964. № 24. Ст. 406.

18. Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1991. № 26. Ст. 733.

Специальная литература

19. Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М.: БЕК, 1994.

20. Ахметшин И. Понятие и объект кредита // Бизнес-адвокат. 1997. № 20.

21. Белов В.А. Гражданское право: Общая и Особенная части. Учебник. М.: АО "Центр ЮрИнфоР", 2003.

22. Белов В.А. Очерки вексельного права. М.: Учебно-консультационный центр "ЮрИнфоР", 2000.

23. Богатырев Ф.О. О сущности залога имущественных прав // Журнал российского права. 2001. № 4. С. 22.

24. Богатырев Ф.О.. Залог прав // Актуальные проблемы гражданского права: Вып.4 / Под ред. проф. М.И. Брагинского. М.: Издательство НОРМА, 2002. С.111.

25. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М.: Статут, 1997.

26. Вишневский Л А. Банковское право. Краткий курс лекций. М. 2002.

27. Владимирский-Буданов М.Ф. Обзор истории русского права (по изд. 1915 г.). Ростов н/Д: Феникс, 1995.

28. Германское право. Ч. 1. Гражданское уложение / Пер. с нем.; Сер.: Современное зарубежное и международное частное право. М., 1996.

29. Гражданское Уложение. Проект Высочайше учрежденной Редакционной Комиссии по составлению Гражданского Уложения/ Под ред. И.М. Тютрюмова. СПб., 1910.

30. Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. 2: Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского. С.А. Хохлова. М., 1996.

31. Гражданское право. Учебник. Часть II / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 1997.

32. Гуревич И.С. Очерки советского банковскою права. Л., 1959. С 41--14.

33. Дернбург Г. Пандекты. Т. III. Обязательственное право. 2-е изд. М., 2003 (Классика российской цивилистики).

34. Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М. 2001.

35. Ефимова Л.Г. Правовые проблемы безналичных денег // Хозяйство и право. 1997. № 2. С 48.

36. Законы гражданские / Сост. А.К. Гаугер. 4-е изд., исп. (по изд. 1898г.). СПб. 2000.

37. Захарова Н.Н. Кредитный договор. М. 1996.

38. Зименкова О.Н., Левшина Т.Д.. Тобис В И., Шерстобитов А.Е. Закон о защите прав потребителей: Комментарий к закону и практике его применения. М., 2004.

39. Каримуллин Р.И Права и обязанности сторон кредитного договора по российскому и германскому праву. М. 2001.

40. Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации части второй / Под ред. проф. Т.Е Абовой и А.Ю. Кабалкина. М., 2003.

41. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный)/ Под ред. Суханова Е.А. М„ 2003.

42. Комментарий части второй Гражданского кодекса Российский Федерации для предпринимателей.) Под ред. Суханова Е.А. М. 2002.

43. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. М.: Юридическая фирма Контракт: Издательская группа Инфра-М-Норма, 1997.

44. Комментарий к постановлениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации по гражданским делам./ Новоселова Л.А. М. СПАРК, 1999.

45. Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: Теория и судебная практика. СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2002.

46. Маковская А.А. Залог денег и ценных бумаг. М.: Статут, 2000.

47. Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. Ч.2 (по исп. и доп. 8-му изд. 1902 г.). М.: Статут, 1997.

48. Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. М.: Статут, 1998.

49. Новоселова Л.А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М., 2003.

50. Новоселова Л.А. О понятии и правовой природе безналичных расчетов // Законодательство. 1999. № 1. С.17

51. Новоселова Л.А. Денежные расчеты в предпринимательской деятельности. М.: Учебно-консультационный центр "ЮрИнфоР", 1996.

52. Павлодский Е.А. Договоры организаций и граждан с банками. М., 2000.

53. Покровский И.А. История римского права. СПб.: Летний сад, 1998.

54. Римское частное право / Под ред. проф. И.Б. Новицкого и проф. И.С. Перетерского. М.: Юриспруденция, 2000.

55. Санфилиппо Ч. Курс римского частного права. М.: Издательство БЕК, 2000.

56. Сарбаш С.В. Договор банковского счета. М. Статут, 1999.

57. Свердлов М.Б. От Закона Русского к Русской Правде. М.: Юридическая литература, 1988.

58. Семилютина Н.О. Государственные ценные бумаги. Проблемы эмиссии и обращения. // Право и экономика. - 1997. - № 4. С. 64-72.

59. Синайский В.И. Русское гражданское право. М.: Статут, 2002.

60. Советское гражданское право. Том 2 / Под ред. С.Н. Братуся. М, 1951.

61. Струмилин С.Г. Договор займа в древнерусском праве. Опыт историко-юридического исследования. М.: Издательство Коммунистической Академии, 1929.

62. Тосунян ГА., Викулин А.Ю. Экмалян A.M. Банковское право Российской Федерации. Общая часть : Учебник/ Под ред. Акад. Б.Н. Топорина. М. 1999.

63. Шершеневич Г Ф. Курс торгового права. Т. II: Товар Торговые сделки. М, 2003 (Классика российской цивилистики).

64. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). М.: Спарк, 1993.

Материалы судебной практики

65. Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». СПС «Гарант».

66. Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октябри 1998 г. № 13/14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами». Вестник ВАС РФ. 1998. № 11.

67. Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1995. № 1. С. 12.

68. Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации.2001. №2. С. 25.

69. Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 2001. № 12. С. 13.

70. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 мая 1997 г. № 584/97 // Вестник ВАС РФ.1997. № 8.

71. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 апреля 1997 г. № 4966/96 // Вестник ВАС РФ. 1997. № 7.

72. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 июля 2000 г. № 7180/99 // Вестник ВАС РФ. 2000. № 10.

73. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 декабря 1997 г. N 5589/97 // Вестник ВАС РФ. 1998. № 5.

74. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 октября 1996 г. № 1614/96 // Вестник ВАС РФ. 1997. № 1.

75. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 2002 г. № 9586/01. СПС «Гарант».

76. Постановление Президиума ВАС РФ № 2602/01 от 26 апреля 2002 г. // Вестник ВАС РФ. 2002. № 9. СПС « Гарант».

77. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 февраля 2002 г. № 7286/01 //Справочная правовая система. Гарант.

Приложение 1

Договор займа денежных средств в рублях

Город Екатеринбург, Свердловская область, Российская Федерация

Десятого марта две тысячи четвертого года

Мы, гр. Соболева Елена Аркадьевна, 17.01.1958 года рождения, проживающая в г. Екатеринбурге, по ул. Ленина, в доме N 18, кв. N 91 (паспорт серии III-АИ N 605849, выдан ОВД Чкаловского РИК г. Свердловска 20.02.1974 г.), именуемая в дальнейшем "Займодавец", с одной стороны, и гр. Мирошниченко Анатолий Иванович, 12.06.1970 года рождения, проживающий в г. Екатеринбурге, по ул. Чайковского, в доме N 88, кв. N 14 (паспорт серии ХХIV-АИ, N 848488, выдан ОВД Ленинского района г. Екатеринбурга 11.09.1995 г.), именуемый в дальнейшем "Заемщик", с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Займодавец передает Заемщику в собственность деньги в сумме 12000 (двенадцать тысяч) рублей, а Заемщик обязуется возвратить указанную сумму в обусловленные п. 3 настоящего договора сроки.

2. За предоставление займа Заемщик выплачивает Займодавцу 10 (десять) процентов от суммы займа.

3. Возврат занятой суммы денег производится следующим образом: 3000 (три тысячи) руб. - до десятого июня две тысячи четвертого года, оставшаяся сумма - ежемесячно по 1000 (одной тысяче) руб. не позднее 1-го

числа каждого следующего месяца. Последний платеж по настоящему договору и уплата процентов по нему должны быть произведены не позднее десятого марта две тысячи пятого года.

4. Заемщик вправе до истечения указанного в настоящем договоре срока возвратить занятую сумму денег в полном объеме, уплатив при этом проценты за предоставление займа со снижением их размера, указанного в п. 2 настоящего договора, пропорционально фактическому сроку пользования займом. Займодавец обязан принять данный платеж.

5. В случае нарушения сроков возврата займа, предусмотренных п. 3 настоящего договора, Заемщик уплачивает Займодавцу неустойку из расчета 0,5% от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки платежа. В случае несвоевременной уплаты процентов за предоставленный заем Заемщик уплачивает неустойку в размере 20% от суммы неуплаченных процентов за каждый день просрочки платежа.

6. Платежи по настоящему договору должны быть произведены в г. Екатеринбурге.

7. По желанию Займодавца права по настоящему договору могут быть переданы третьим лицам при условии обязательного уведомления Заемщика в течение 10 дней с момента передачи прав в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

8. В случае возникновения между сторонами спора, он подлежит урегулированию путем непосредственных переговоров Заемщика и Займодавца. Если спор между сторонами не будет урегулирован, то он разрешается в судебном порядке.

9. Содержание ст. 807-812 Гражданского кодекса Российской Федерации сторонам нотариусом разъяснено.

10. Расходы по заключению настоящего договора уплачивает Заемщик.

11. Настоящий договор составлен в трех экземплярах, один из которых

хранится в делах нотариуса города Екатеринбурга Ивановой И.И., и по

одному экземпляру выдается каждой из сторон.

Подписи:

Приложение 2

Расписка в получении суммы займа

Я, Иванов Сергей Александрович (паспорт серии III-АИ N 605810, выдан ОВД Орджоникидзевского РИК г. Свердловска 20.11.1974 г.), 27.01.1955 года рождения, проживающий по адресу: г. Екатеринбург, ул. Восточная, дом N 25, кв. N 12, получил от Афанасьевой Елены Константиновны по договору займа денежную сумму 20 000 (двадцать тысяч) руб. при условии возврата ее к двадцатому апреля две тысячи пятого года.

Город Екатеринбург, Свердловская область, Российская Федерация

Десятого марта две тысячи четвертого года

Подпись заемщика:

Приложение 3

Расписка в возврате суммы займа

Я, Афанасьева Елена Константиновна (паспорт серии ХХ-АИ N 876112, выдан ОВД Ленинского района г. Екатеринбурга 18.11.1994 г.), 12.06.1972 года рождения, проживающая по адресу: г. Екатеринбург, ул. Луганская, дом N 14, получила от Иванова Сергея Александровича денежную сумму 20 000 (двадцать тысяч) руб., ранее данную ему мною по договору займа от 20.04.2003 г. Претензий к Иванову С.А. не имею.

Город Екатеринбург, Свердловская область, Российская Федерация

Десятого марта две тысячи четвертого года

Подпись займодавца:

Приложение 4

Приложение 5

Приложение 4

Приложение 6