В обычной практике условия о лимите наличных денег в кассе организации и о порядке и сроках сдачи в банк сверхлимитной денежной наличности определяются в договорах на расчетно-кассовое обслуживание, заключаемых между организациями (владельцами банковского счета) и обслуживающими их банками.

При этом порядок ведения кассовых операций при совершении банковских операций и сделок, хранения, перевозки и инкассации денежной наличности и ценностей для кредитных организаций (филиалов) и их внутренних структурных подразделений (дополнительных офисов, кредитно-кассовых офисов, операционных офисов, операционных касс вне кассового узла, обменных пунктов и иных внутренних структурных подразделений, предусмотренных нормативными актами Банка России), действующих на территории Российской Федерации, устанавливается Положением Банка России 24.04.2008 г. № 318-П О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации [Текст]: [Положение ЦБ РФ № 318-П, от 24.04.2008 г.] // Вестник Банка России. - 2008. - № 29-30. - С. 43..

Для обеспечения своевременной выдачи наличных денег с банковских счетов организаций, предприятий, учреждений независимо от организационно-правовой формы и индивидуальных предпринимателей, а также со счетов по вкладам граждан кредитным организациям по согласованию с учреждением Банка России устанавливается сумма минимально допустимого остатка наличных денег в операционной кассе на конец дня. Фактический остаток денег в кассе не должен быть ниже установленного, исходя из объема оборота наличных денег, проходящих через кассу, графика поступления денежной наличности от клиентов, порядка ее обработки и других особенностей организации наличного денежного оборота и кассовой работы.

В приходную кассу банка денежная наличность принимается по объявлениям на взнос наличными 0402001, представляющим собой комплект документов, состоящий из объявления, ордера и квитанции. Организация должна вносить денежную наличность в кассу только на свой банковский счет, открытый в этой кредитной организации.

Следует отметить, что от организаций может приниматься денежная наличность, упакованная в инкассаторские сумки, специальные мешки, кейсы, другие средства для упаковки денег, обеспечивающие их сохранность при доставке и не позволяющие осуществить их вскрытие без видимых следов нарушения целости. В кредитной организации ведется список организаций, сдающих денежную наличность в сумках, с указанием в нем наименования организаций, количества и номеров закрепленных за каждой организацией подобных сумок.

Помимо осуществления действий с денежной наличностью предприниматели зачастую реализуют различные расчет в безналичной форме.

Под безналичными расчетами можно понимать расчеты по гражданско-правовым сделкам и иным основаниям (например, по уплате налоговых и иных обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды) с использованием для этого остатков денежных средств на банковских счетах.

Как установлено во введении к Положению ЦБ РФ от 03.10.2002 г. № 2-П О безналичных расчетах в Российской Федерации [Текст]: [Положение ЦБ РФ № 2-П, от 03.10.2002 г., по состоянию на 22.01.2008] // Вестник Банка России. - 2002. - № 74. - С. 48., безналичные расчеты осуществляются через кредитные организации (филиалы) и/или Банк России по счетам, открытым на основании договора банковского счета или договора корреспондентского счета (субсчета), если иное не установлено законодательством и не обусловлено используемой формой расчетов.

Расчетные операции по перечислению денежных средств через кредитные организации (филиалы) могут осуществляться с использованием:

1) корреспондентских счетов (субсчетов), открытых в Банке России;

2) корреспондентских счетов, открытых в других кредитных организациях;

3) счетов участников расчетов, открытых в небанковских кредитных организациях, осуществляющих расчетные операции;

4) счетов межфилиальных расчетов, открытых внутри одной кредитной организации.

Таким образом, безналичные расчеты осуществляются кредитными организациями в интересах предпринимателей в случае открытия последними банковских счетов Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) [Текст]: [Инструкция ЦБ РФ № 28-И, от 14.09.2006 г., по состоянию на 14.05.2008] // Вестник Банка России. - 2006. - № 57. - С. 48.. Открывая банковский счет (заключая с банком договор банковского счета), его владелец передает имеющиеся денежные средства, а также денежные средства, которые будут поступать на его счет, в полное распоряжение банка.

При безналичных расчетах денежные суммы перечисляются посредством бухгалтерских записей по банковским счетам либо в иной форме, не требующей физической передачи денег из банка плательщика в банк получателя, ограничиваясь лишь изменением записей по банковским счетам плательщика, получателя и обслуживающих их банков.

Кредитные организации осуществляют операции по счетам на основании расчетных документов. Расчетный документ представляет собой оформленное в виде документа на бумажном носителе или в установленных случаях электронного платежного документа распоряжение плательщика о списании денежных средств со своего счета и их перечислении на счет получателя средств или распоряжение получателя средств (взыскателя) на списание денежных средств со счета плательщика и перечисление на счет, указанный получателем средств (взыскателем).

При осуществлении безналичных расчетов используются следующие расчетные документы: платежные поручения; аккредитивы; чеки; платежные требования; инкассовые поручения, порядок оформления которых установлен в соответствующих приложениях к Положению ЦБ РФ от 03.10.2002 г. № 2-П.

Расчетные документы действительны к предъявлению в обслуживающий банк в течение десяти календарных дней, не считая дня их выписки. Расчетные документы предъявляются в банк в количестве экземпляров, необходимом для всех участников расчетов.

Безналичные расчеты осуществляются в определенных формах, под которыми понимаются предусмотренные правовыми нормами условия платежей, отличающиеся способом зачисления средств на счет кредитора, видами расчетных документов и порядком документооборота.

Положение ЦБ РФ от 03.10.2002 г. № 2-П, следуя нормам ст. 862 главы 46 ГК, выделяет следующие формы безналичных расчетов:

- расчеты платежными поручениями;

- расчеты по аккредитиву;

- расчеты чеками;

- расчеты по инкассо;

- иные формы.

Формы безналичных расчетов избираются клиентами банков самостоятельно и предусматриваются в договорах, заключаемых ими со своими контрагентами.

В рамках форм безналичных расчетов в качестве участников расчетов рассматриваются плательщики и получатели средств (взыскатели), а также обслуживающие их банки и банки-корреспонденты.

Расчеты платежными поручениями являются наиболее часто применяемой в имущественном обороте формой расчетов. В некоторых правоотношениях использование такой формы расчетов носит приоритетный характер, например в отношениях поставки или купли-продажи товаров Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о банковском вкладе, банковском счете, банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. Книга 5: В 2 томах. Том 2. [Текст] - М., Статут. 2006. - С. 203..

Порядок, случаи, условия осуществления расчетов платежными поручениями определены в § 2 главы 46 ГК РФ (ст. 863 - 866 ГК РФ), а также в главе 3 Положения ЦБ РФ от 03.10.2002 г. № 2-П.

Расчеты по аккредитиву выступают как своего рода гарантия по депонированию денежных средств для совершения конкретной сделки.

Такая форма расчетов избирается, как правило, сторонами, находящимися в разных городах или государствах и стремящимися обеспечить получение денежных средств по сделке за счет кредитной организации.

Таким образом, предприниматели вольны выбрать как вид, так и форму расчетов, наиболее приемлемую для совершения конкретной сделки. Основное требование к подобному действию связано с необходимостью неукоснительного соблюдения законодательства относительно расчетов для соблюдения условий действительности сделки.

2.4 Договор банковского счета

С 25 ноября 2006 г. вступила в силу Инструкция ЦБ РФ от 14 сентября 2006 г. № 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)" (далее - Инструкция). Анализ положений данной Инструкции позволяет отметить, что они в целом способствуют эффективному осуществлению банковских операций, хотя в некоторых случаях вызывают ряд вопросов, которые могут затруднить применение Инструкции.

В пункте 1 ст. 846 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) предусмотрено, что при заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами. При этом договор считается заключенным с того момента, когда сторонами в требуемой в таких случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора банковского счета.

Согласно Инструкции (п. 1.1) открытие клиентам банковских счетов, счетов по вкладу (депозиту) производится банками при условии наличия у клиента правоспособности (дееспособности). Банковский счет, счет по вкладу (депозиту) открывается клиенту только в том случае, если банком получены все предусмотренные Инструкцией документы, а также проведена идентификация клиента. Должностные лица банка проводят ее в порядке, установленном законодательством РФ, а также проверяют наличие у клиента правоспособности (дееспособности) (п. 1.5).

Следует уточнить, что порядок идентификации клиентов осуществляется на основании Положения об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма от 19 августа 2004 г. № 262-П Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма [Текст]: [Положение ЦБ РФ № 262-П, от 19.08.2004 г., по состоянию на 14.09.2006] Вестник Банка России. - 2004. - № 54. - С. 67., в соответствии с которым банки проводят сбор сведений и документов, запрашивая их в федеральных органах исполнительной власти (подп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма [Текст]: [Федеральный закон № 115-ФЗ, принят 07.08.2001 г., по состоянию на 28.11.2007] // СЗ РФ. - 2001. - № 33 (часть I). - Ст. 3418..

Для физического лица такими сведениями являются: фамилия, имя, отчество; гражданство; реквизиты документа, удостоверяющего личность;

данные миграционной карты; данные документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в РФ; адрес места жительства (регистрации) или места пребывания; идентификационный номер налогоплательщика.

В отношении юридического лица эти сведения включают в себя:

наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации; государственный регистрационный номер; место государственной регистрации и адрес местонахождения.

В соответствии с п. 1 ст. 49 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) объем гражданской правоспособности юридического лица (способности иметь гражданские права и нести гражданские обязанности) определяется его учредительными документами. При этом следует отметить, что для открытия банковских счетов Инструкция требует от юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и физического лица, занимающегося в законном порядке частной практикой, предъявления в банк следующих документов: свидетельства о государственной регистрации, учредительных документов, лицензии, свидетельства о постановке на учет в налоговом органе и др.

Думается, что данная процедура не представляет особых трудностей для банков, поскольку законодатель четко регламентирует необходимые соответствующие действия сторон по договору банковского счета.

Иная ситуация складывается с физическими лицами, не занимающимися частной практикой и предпринимательской деятельностью. Напомним, что банк должен проверить дееспособность клиента - физического лица.

Как известно, способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении восемнадцатилетнего возраста (ст. 21 ГК РФ). При этом дееспособность гражданина зависит не только от его возраста (до шести лет - недееспособен), но и от состояния психики.

На основании п. 3.1 Инструкции для открытия счета (текущего) физическим лицом в банк представляются только:

документ, удостоверяющий личность физического лица;

карточка с образцами подписей (за исключением случаев, если договором предусмотрено, что денежные средства перечисляются исключительно на основании заявления клиента - физического лица, а расчетные документы при этом составляются и подписываются банком);

документы, подтверждающие полномочия лиц, указанных в карточке, на распоряжение денежными средствами, находящимися на банковском счете (если такие полномочия передаются третьим лицам);

свидетельство о постановке на учет в налоговом органе (при наличии). Следовательно, основным документом, предъявляемым физическим лицом для открытия банковского счета, является паспорт. Возникает вопрос, как банк при этом должен проверить дееспособность клиента.

Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан (утв. ВС РФ 22 июля 1993 г. № 5487-1, далее - Основы) Об охране здоровья граждан [Текст]: [Основы законодательства Российской Федерации № 5487-1, от 22.07.1993 г., по состоянию на 18.10.2007] // Ведомости СНД и ВС РФ. - 1993. - № 33. - Ст. 1318. гласят, что информация об обращении за медицинской помощью, о состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении, составляют врачебную тайну. Гражданину должна быть подтверждена гарантия конфиденциальности передаваемых им сведений. При этом следует исходить из ст. 61 Основ, где указано, что предоставление сведений, составляющих врачебную тайну, без согласия гражданина или его законного представителя допускается:

1) в целях обследования и лечения гражданина, не способного из-за своего состояния выразить свою волю;

2) при угрозе распространения инфекционных заболеваний, массовых отравлений и поражений;

3) по запросу органов дознания и следствия, прокурора и суда в связи с проведением расследования или судебным разбирательством;

4) в случае оказания помощи несовершеннолетнему для информирования его родителей или законных представителей;

5) при наличии оснований, позволяющих полагать, что вред здоровью гражданина причинен в результате противоправных действий;

6) в целях проведения военно-врачебной экспертизы в порядке, установленном Положением о военно-врачебной экспертизе, утверждаемым Правительством РФ.

Как указал КС РФ в Постановлении от 18 февраля 2000 г. № 3-П по делу о проверке конституционности п. 2 ст. 5 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации" О проверке конституционности пункта 2 статьи 5 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации". [Текст]: [Постановление Конституционного Суда РФ № 3-П, от 18.02.2000 г.] // СЗ РФ. - 2000. - № 9. - Ст. 1066., ограничение права, вытекающего из ст. 24 (ч. 2) Конституции РФ, допустимо лишь в соответствии с федеральным законом, устанавливающим специальный правовой режим не подлежащей распространению информации, обусловленный ее содержанием, в том числе наличием в ней данных, составляющих государственную тайну, конфиденциальных сведений, связанных с частной жизнью, со служебной, коммерческой, профессиональной, изобретательской деятельностью.

Статья 61 Основ как раз и является такой законодательной нормой, которая устанавливает специальный правовой режим информации, содержащей врачебную тайну, который исключает возможность ее получения по требованию третьих лиц и защищает тем самым право каждого на тайну частной жизни (ст. 24, ч. 1 Конституции РФ). КС РФ также отмечает, что данное обстоятельство не препятствует участникам как уголовного, так и гражданского судопроизводства в соответствии с конституционным принципом состязательности и равноправия сторон реализовать свое право на защиту всеми способами, не запрещенными законом, в том числе путем заявления ходатайств об истребовании этой информации органами дознания и следствия, прокурором или судом. Таким образом, Инструкция четко не прописывает, каким же образом должностные лица банка должны проверить дееспособность клиента - физического лица.

Вместе с тем в п. 1.2 Инструкции указывается, что клиенту может быть отказано в открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), если не представлены документы, подтверждающие сведения, необходимые для идентификации клиента, либо они недостоверны, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ.

Уточним, что в соответствии с действующим законодательством (п. 2 ст. 846 ГК РФ) банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, однако такой договор не является публичным - банк вправе определять при его заключении индивидуальные условия. Банк вправе отказать контрагенту в заключении другого договора, для обслуживания которого открывается счет (например, в предоставлении кредита и тем самым в открытии ссудного счета). Такой отказ может быть обусловлен отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускаемыми законом или иными правовыми актами случаями. Необоснованным считается отказ в открытии счета, если заключение соответствующего договора оформляется посредством присоединения к договору, разработанному в стандартной форме (подписания формуляра).

Клиент же, согласно рассматриваемому принципу, для открытия счета по своему усмотрению определяет банк, а также согласовывает условия договора с ним, выбирает форму безналичных расчетов и закрепляет ее в договоре с контрагентом при невмешательстве банка в договорные отношения. Кроме того, клиенту предоставляются те же права и механизмы их защиты, что и при публичном договоре (п. 3 ст. 426 ГК РФ). Речь идет о случае, предусмотренном подп. 3 п. 2 ст. 846 ГК РФ. Вместе с тем возможность применения механизма защиты, тождественного содержащемуся в п. 4 ст. 445 ГК РФ, вряд ли реализуема при недостижении согласия сторон относительно условий договора (п. 1 ст. 846 ГК РФ). Ссылка банка на это всякий раз, когда дело будет касаться не желательного для банка клиента, как представляется, парализует действие указанной в подп. 3 п. 2 ст. 846 ГК РФ нормы Загиров Р.З. Юридическая природа договора банковского счета [Тектс] // Банковское право. - 2008. - № 2. - С. 28.. Клиент обязан подчиняться не только банковскому законодательству, но и специальным внутренним правилам ведения операций в данной кредитной организации, что также прослеживается в соответствующих главах Инструкции.

Далее следует отметить, что Инструкция дает полный перечень банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), к которым относятся:

текущие счета: открываются физическим лицам для совершения расчетных операций, не связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой;

расчетные счета: открываются юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями, индивидуальным предпринимателям или физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством РФ частной практикой;

бюджетные счета: открываются лицам, осуществляющим операции со средствами бюджетов всех уровней бюджетной системы РФ и государственных внебюджетных фондов РФ;

корреспондентские счета: открываются кредитным организациям;

корреспондентские субсчета: открываются филиалам кредитных организаций;

счета доверительного управления: открываются доверительному управляющему для осуществления расчетов, связанных с деятельностью по доверительному управлению;

специальные банковские счета: открываются юридическим и физическим лицам в случаях и порядке, установленном законодательством РФ для осуществления предусмотренных им операций соответствующего вида;

депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов: открываются соответственно судам, подразделениям службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусам;

счета по вкладам (депозитам): открываются физическим и юридическим лицам для учета денежных средств, размещаемых в кредитных организациях.

Положительным является то, что в Инструкции четко определен порядок открытия названных счетов, в котором последовательно, в полном объеме перечислены необходимые документы для открытия счетов (п. 3.1, гл. 4 - 6), а также представлен обязательный перечень документов, помещающихся в юридическое дело (п. 10.2), что, безусловно, способствует слаженному механизму открытия и ведения счетов.

В Инструкции должное внимание уделено порядку оформления карточки с образцами подписей и оттиска печати. Карточка оформляется на бланке специальной формы, бланки карточек изготавливаются клиентами и банком самостоятельно. Подлинность собственноручных подписей лиц, наделенных правом первой или второй подписи, может быть удостоверена нотариально. При этом карточка может быть оформлена без нотариального свидетельствования подлинности подписей в присутствии уполномоченного лица в следующем порядке:

уполномоченное лицо устанавливает личности указанных в карточке лиц на основании представленных документов, удостоверяющих личность;

уполномоченное лицо устанавливает полномочия указанных в карточке лиц на основе изучения учредительных документов клиента, а также документов о наделении лица соответствующими полномочиями;

лица, указанные в карточке, в присутствии уполномоченного лица проставляют собственноручные подписи в соответствующем поле карточки.

Уполномоченным лицом, согласно Инструкции, является сотрудник банка, уполномоченный распорядительным актом банка оформлять карточку.

Банку предоставлено право по письменному заявлению вносить изменения в карточку, оформленную без нотариального свидетельствования, в случае изменения места нахождения (места жительства), номера телефона, срока полномочий клиента.

Особо следует отметить, что Инструкция содержит главу "Банковские правила", которая обязывает банки в четырехмесячный срок со дня вступления в силу Инструкции разработать локальные акты, включающие в себя положения о работе с представленными клиентами документами. При этом четко обозначены требования к положениям банковских правил, являющимся внутренним документом кредитной организации. Эти положения должны охватить:

распределение между структурными подразделениями банка компетенции в области открытия и закрытия банковских счетов;

процедуры установления наличия по местонахождению юридического лица;

порядок изготовления кредитной организацией документов, используемых при открытии и закрытии банковских счетов;

правила документооборота с момента получения документов от клиента (его представителя) до момента сообщения клиенту номера банковского счета;

процедуры приема документов;

порядок доступа к юридическим делам клиентов;

порядок передачи юридических дел в подразделениях банка и др.

Основанием для закрытия банковского счета является прекращение соответствующего договора. По действующему законодательству его расторжение возможно при следующих обстоятельствах:

по заявлению клиента в любое время;

при отсутствии операций по этому счету в течение года, если иное не предусмотрено договором;

при отсутствии в течение двух лет денежных средств на счете клиента и операций по этому счету. При этом банк вправе отказаться от исполнения договора банковского счета, предупредив в письменной форме об этом клиента. Договор банковского счета считается расторгнутым по истечении двух месяцев со дня направления банком такого предупреждения, если на счет клиента в течение этого срока не поступили денежные средства;

по требованию (когда сумма денежных средств, хранящихся на счете клиента, окажется ниже минимального размера, предусмотренного банковскими правилами или договором, если такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения банка об этом).

Инструкция определяет действия банка после прекращения договора банковского счета. Так, до истечения семи дней после получения соответствующего письменного заявления клиента остаток денежных средств по счету выдается ему либо по его указанию перечисляется платежным поручением.

При отсутствии денежных средств на банковском счете данный счет подлежит исключению из Книги регистрации открытых счетов. В Инструкции указаны сроки совершения соответствующих записей в нее. Запись об открытии счета должна быть внесена в Книгу не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения соответствующего договора, о закрытии счета (т.е запись об исключении из Книги) - также не позднее рабочего дня, следующего за днем прекращения договора банковского счета.

В случае прекращения такого договора при предусмотренных законодательством ограничениях распоряжением денежными средствами на банковском счете и наличии денежных средств на нем соответствующий счет из Книги регистрации исключается после отмены этих ограничений не позднее рабочего дня, следующего за днем списания денежных средств со счета.

Таким образом, анализ Инструкции позволяет сделать вывод, что в целом она способствует стабильности банковской системы, эффективному государственному финансовому контролю, в частности мониторингу финансовой деятельности юридических лиц, поскольку формирование первичной и качественной информации об идентификации клиентов зависит от банков.

Хотелось бы отметить, что функции банков (кредитных организаций) в области финансового контроля в современный период существенно изменились. Это обусловлено изменением принципов регулирования экономики и связанной с ним перестройкой банковской системы, образованием коммерческих банков, основанных на разных формах собственности. В результате функции банков по контролю за деятельностью хозяйствующих субъектов сузились. Коммерческие банки не осуществляют контрольных полномочий в отношении клиентуры в административном порядке, как это было прежде, когда все банки, являясь государственными, были наделены властными полномочиями. Однако на основе действующего законодательства банки уполномочены выполнять функции государственного контроля: контролируют соблюдение предприятиями, организациями, учреждениями порядка ведения кассовых операций и валютного законодательства, уполномоченные банки являются агентами государственного валютного контроля.

Безусловно, банковская система имеет первостепенное значение для хозяйственной деятельности частных субъектов, а также для финансовой деятельности государства, поскольку именно через систему банков происходит непосредственное материальное обеспечение государственных функций, программ, различных мероприятий. Данное обстоятельство является важным фактором необходимости принятия эффективных мер по пресечению легализации незаконных доходов, что обусловлено прежде всего возрастающей угрозой экономической безопасности государства и криминализацией хозяйственной деятельности. Этому, в свою очередь, способствуют ослабление системы государственного контроля, расширение и распространение незаконного предпринимательства на внутреннем финансовом и потребительском рынках и во внешнеэкономической сфере.

2.5 Перевод денежных средств без открытия банковского счета

Кредитные организации вправе осуществлять операции по переводам денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов на основании выданных Банком лицензий, предусматривающих в числе разрешенных банковских операций операции по кассовому обслуживанию физических и/или юридических лиц О переводах денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов [Текст]: [Письмо ЦБ РФ № 327-Т, от 23.11.1998 г.] // Вестник Банка России. - 1998. - № 84. - С. 56..

Правоотношения между банком и плательщиком при совершении банковского перевода носят сложный характер.

Плательщик связан с банком, как правило, отношениями по договору банковского счета. По данному договору банк принимает на себя обязанность исполнять поручения клиента об осуществлении расчетов, в формах, предусмотренных законом или банковскими правилами (ст. 863 ГК РФ). Обычно банки исполняют поручения клиентов на основании платежных документов, к которым относятся в соответствии со ст. 862 ГК РФ платежные поручения, аккредитивы, чеки, по инкассо, а также в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 "О банках и банковской деятельности" переводы денежных средств по поручению физических лиц без открытия счета отнесены к банковским операциям. Указанная операция предусматривает перечисление банком денежных средств по поручению физического лица - плательщика, не имеющего счета в данном банке, на счет указанного плательщиком лица в этом или ином банке и осуществляется согласно п. 2 ст. 863 ГК РФ в рамках норм параграфа 2 "Расчеты платежными поручениями". При переводе денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов кредитными организациями осуществляется ряд последовательных банковских операций, начиная с приема наличных денег от физического лица и до зачисления их на банковский счет получателя в безналичном порядке Сергеева Э.В. Перевод денежных средств без открытия банковского счета [Текст] // Банковское право. - 2008. - № 2. - С. 19..

Порядок осуществления операций по переводу денежных средств регулируется ГК РФ, а также Положением об осуществлении безналичных расчетов физическими лицами № 222-П, Положением о безналичных расчетах в РФ № 2-П, особо следует выделить положения Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" О валютном регулировании и валютном контроле [Текст]: [Федеральный закон № 173-ФЗ, принят 10.12.2003 г., по состоянию на 22.07.2008] // СЗ РФ. - 2003. - № 50. - Ст. 4859..

Согласно п. 9 ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 "О банках и банковской деятельности" осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов относится к банковским операциям. Поскольку при осуществлении данной банковской операции указанный Федеральный закон не устанавливает обязательное открытие банковского либо вкладного счета физическому лицу - получателю денежных средств, то при переводе денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов получателем денежных средств может быть физическое лицо, как имеющее банковский или вкладной счет в кредитной организации, так и не имеющее данного счета. Кроме того, основным квалифицирующим признаком этой банковской операции является наличие договорных отношений между банком и плательщиком, в рамках которых кредитная организация, обладающая специальной правоспособностью, принимает на себя обязательство по исполнению поручения плательщика о переводе денежных средств.

Как правило, банки осуществляют денежные операции по платежным документам, переданным клиентом по договору банковского счета. Однако ГК РФ предусматривает возможность осуществления таких операций и без открытия банковского счета. Так, без открытия банковского счета осуществляются операции по переводу принятых от физических лиц денежных средств, не связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности в пользу физических и юридических лиц. В этом случае отношения между банком и плательщиком - физическим лицом возникают на основании самостоятельного отдельного договора - договора о переводе денежных средств по платежному поручению.

Банк вправе устанавливать порядок и условия осуществления операций по переводу денежных средств физических лиц без открытия счета в соответствии с требованиями законодательства и нормативных актов Банка России. Операции по переводу денежных средств по поручению физических лиц осуществляются без открытия банковского счета. Порядок и условия осуществления операций по переводу денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковского счета, включая порядок оплаты расчетных услуг, а также обязательства банка по переводу денежных средств устанавливаются банком в соответствии с требованиями законодательства и нормативных актов Банка России. Это касается, в том числе, операций по переводу денежных средств по оплате расчетных услуг. Осуществление операций по перечислению денежных средств физических лиц без открытия банковского счета проходит в несколько этапов Черникова Е.В. Проблемы формирования и пути совершенствования банковского законодательства: вопросы теории и судебной практики [Текст] // Российский судья. - 2008. - № 6. - С. 29..

Порядок и условия осуществления операций по переводу денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковского счета доводятся до сведения физических лиц в доступной для ознакомления форме, в том числе путем размещения информации в местах обслуживания клиентов, включая внутренние структурные подразделения банка, и считаются принятыми при подписании им документа на перечисление денежных средств.

Первоначально физическое лицо оформляет и подписывает документ на перечисление денег, это может быть, например, квитанция на оплату коммунальных услуг. В этом случае возможны два варианта, когда форму документа устанавливает банк и когда получатель средств самостоятельно определяет форму этого документа. В любом случае в указанном документе должны быть указаны реквизиты, необходимые для перечисления денежных средств. При перечислении денежных средств физическим лицом в расчетном документе указываются полностью фамилия, имя, отчество физического лица, а также его ИНН (при наличии) либо адрес места жительства (регистрации) или места пребывания либо дата и место рождения Борисов А.Н. Первичные документы: оформление, использование, хранение, выбытие [Текст] - М., ЗАО Юстицинформ. 2007. - С. 104..

Следующим этапом является заполнение платежного поручения банком.

Для осуществления перевода уже по этому платежному поручению между банком и получателем денежных средств должен быть заключен договор о приеме платежей физических лиц. Коммерческая организация, не являющаяся кредитной организацией, может осуществлять прием наличных денежных средств от физических лиц в качестве платы за услуги электросвязи, жилое помещение и коммунальные услуги для последующего перевода принятых наличных денежных средств в пользу лиц, оказывающих такие услуги только в случае заключения коммерческой организацией договора с кредитной организацией, заключившей договоры с организациями - получателями средств о переводе денежных средств в их пользу. Одновременно необходимо учитывать, что договоры, заключаемые кредитными организациями с целью использования платежных систем при осуществлении расчетов, могут иметь признаки различных договоров, в том числе агентского договора. При этом плательщик обязан выплатить вознаграждение банку за произведенную операцию и возместить банку расходы, связанные с выполнением поручения. Это, собственно, и включает комиссионное вознаграждение.

Банк, принявший к исполнению платежное поручение, обязан обеспечить перечисление денег банку получателя средств, соблюдать в ходе выполнения перевода порядок осуществления банковских операций, информировать плательщика об исполнении поручения по запросу плательщика.

Само исполнение денежного обязательства перед получателем средств не делает банк участником договорных отношений между клиентами. Отношения между банком и плательщиком средств, получателем средств возникают на основании, например, договора банковского счета или разового поручения Кредитные организации в России: правовой аспект [Текст] / Отв. ред. Павлодский Е.А. - М., Волтерс Клувер. 2008. - С. 78.. Банки осуществляют операции по переводу денежных средств по поручению физического лица без открытия банковского счета на основании представленных физическим лицом документов. При осуществлении перевода в адрес одного получателя платежное поручение может быть заполнено банком - отправителем платежа на общую сумму с последующей передачей заполняемых физическими лицами документов в соответствии с условиями договора, предусматривающего обязательство банка - отправителя платежа направлять документы получателю платежа, а также ответственность банка-отправителя за неисполнение обязательства. В соответствии с Федеральным законом "О валютном регулировании и валютном контроле" юридические лица - резиденты могут осуществлять без использования банковских счетов в уполномоченных банках расчеты с физическими лицами - нерезидентами в наличной валюте Российской Федерации по договорам розничной купли-продажи товаров, а также расчеты при оказании физическим лицам - нерезидентам на территории Российской Федерации транспортных, гостиничных и других услуг, оказываемых населению, за обслуживание воздушных судов иностранных государств в аэропортах, судов иностранных государств в речных и морских портах, а также при оплате нерезидентами аэронавигационных, аэропортовых и портовых сборов на территории Российской Федерации, за обслуживание воздушных судов таких юридических лиц в аэропортах иностранных государств, судов таких юридических лиц в речных и морских портах иностранных государств, иных транспортных средств таких юридических лиц во время их нахождения на территориях иностранных государств, а также при оплате такими юридическими лицами аэронавигационных, аэропортовых, портовых сборов и иных обязательных сборов на территориях иностранных государств, связанных с обеспечением деятельности таких юридических лиц.

Также юридические лица - резиденты могут осуществлять без использования банковских счетов в уполномоченных банках расчеты в иностранной валюте и валюте Российской Федерации с находящимися за пределами территории Российской Федерации физическими лицами - резидентами, а также филиалами, представительствами и иными подразделениями юридических лиц, созданных в соответствии с законодательством Российской Федерации, и физическими лицами - нерезидентами по договорам перевозки пассажиров, а также расчеты в иностранной валюте и валюте Российской Федерации с находящимися за пределами территории Российской Федерации физическими лицами - резидентами и физическими лицами - нерезидентами по договорам перевозки грузов, перевозимых физическими лицами для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Для физических лиц также установлены исключения, позволяющие осуществлять валютные операции:

1) передачи физическим лицом - резидентом валютных ценностей в дар Российской Федерации, субъекту Российской Федерации и (или) муниципальному образованию;

2) дарения валютных ценностей супругу и близким родственникам;

3) завещания валютных ценностей или получения их по праву наследования;

4) приобретения и отчуждения физическим лицом - резидентом в целях коллекционирования единичных денежных знаков и монет;

5) перевода физическим лицом - резидентом из Российской Федерации и получения в Российской Федерации физическим лицом - резидентом перевода без открытия банковских счетов, осуществляемых в установленном Центральным банком Российской Федерации порядке, который может предусматривать только ограничение суммы перевода, а также почтового перевода;

6) покупки у уполномоченного банка или продажи уполномоченному банку физическим лицом - резидентом наличной иностранной валюты, обмена, замены денежных знаков иностранного государства (группы иностранных государств), а также приема для направления на инкассо в банки за пределами территории Российской Федерации наличной иностранной валюты;

7) расчетов физических лиц - резидентов в иностранной валюте в магазинах беспошлинной торговли, а также при реализации товаров и оказании услуг физическим лицам - резидентам в пути следования транспортных средств при международных перевозках.

Таким образом, переводы через банки должны осуществляться по общему правилу через банковские счета. Без открытия счета могут проводиться переводы денежных средств только в строго установленных случаях и в четко определенном порядке.

Заключение

Рассмотрев наиболее распространённые договоры оказания банком финансовых услуг физическим лицам, нужно отметить, что традиционное, поверхностное представление о банке как только о кредитном и расчётно-платёжном институте не соответствует современному положению вещей. Сегодня коммерческий банк представляет собой универсальный многофункциональный кредитно-финансовый комплекс, выполняющий депозитно-ссудные, инвестиционные, консультационные и другие банковские операции. Через факторинг, т.е. взимание платежей и ведение бухгалтерского учёта по поручению клиента, коммерческие банки активно проводят свою экономическую политику, организовывая специализированные филиалы и компании. Также немаловажно проектное финансирование, концентрация передовой технологии, использование в банковской практике последних достижений науки и техники. Банки фактически управляют научно-техническим прогрессом и непосредственно участвуют в процессе производства. Кроме того, широкое кредитование бюджетного дефицита и государственного долга усиливает сращивание банков с государственными финансами и позволяет банкам влиять на денежную политику государства.

1. Общие положения Закона об организации страхового дела (глава I) все-таки должны распространяться на страхование вкладов, за исключением норм, касающихся статуса страховщика, страховых агентов, брокеров и актуариев, обществ взаимного страхования и иных норм, которые несовместимы с сущностью страхования вкладов либо противоречат Закону о страховании вкладов. В этой связи представляется целесообразным исключить из п. 5 ст. 1 Закона об организации страхового дела упоминание о страховании банковских вкладов и дополнить ст. 1 Закона о страховании вкладов частью 6 следующего содержания: "Нормы страхового законодательства распространяются на страхование вкладов в части, не противоречащей настоящему Федеральному закону, и с учетом установленных настоящим Федеральным законом особенностей".

2. Предлагается необходимым объединить договоры, регулируемые главами 42-46 ГК РФ в одном разделе ГК РФ под общим названием «Обязательства по денежным операциям». Как правило, в этих правоотношениях участвует кредитная организация, непосредственным предметом выступают деньги и денежные средства на банковских счетах. Объектом правоотношений являются деньги и совершение операций с ними, иные предметы в данных отношениях не участвуют. Таким образом, предлагаемое изменение позволит объединить законодательные нормы, регламентирующие однородные правоотношения.

3. Для точного законодательного определения сущности договора банковского счета как гражданской сделки, необходимо в ст. 845 ГК РФ внести изменения, установив обязанность банка «учитывать денежные средства клиента на счете», и право банка использовать только «наличные деньги, отраженные на счете».

4. В статью 856 ГК РФ необходимо внести изменения, устанавливающие законную неустойку в виде процентов, начисляемых в соответствии со ст. 395 ГК РФ за отказ от принятия денег для зачисления на счет, за незачисление на счет клиента средств, списанных с его счета, но не перечисленных по назначению, в случае отзыва распоряжения клиента на перечисление, а также за неперечисление или просрочку перечисления сумм на счет клиента по его распоряжению. Данные изменения нужны, в связи с тем, что действующее законодательство не предусматривает ответственности банка за указанные нарушения обязательств.

5. В связи с тем что в настоящее время в России отсутствует специальное правовое регулирование отношений в области потребительского кредитования, учитывая зарубежный опыт и потребности рынка, следует признать необходимость принятия закона о потребительском кредитовании.

В этом законе необходимо закрепить: понятие цены кредита, годовой процентной ставки и порядка их определения; случаи, перечень и порядок предоставления информации потребителю; требования к договору кредитования потребителей, направленные на обеспечение понимания потребителем его обязательств; право потребителя на досрочный возврат кредита, без обязанности уплачивать проценты за время, в течение которого кредит не использовался; право потребителя в течение определенного срока с момента заключения договора, расторгнуть его в одностороннем порядке, при этом возвратить полученный кредит и уплатить проценты за его использование, а также обязанность банка в этом случае возместить потребителю все расходы, понесенные им в связи с заключением кредитного договора.

Библиографический список

Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации [Текст]: офиц. текст. от 12.12.1993 г. // Российская газета. - 1993. - № 237.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) [Текст]: [Федеральный закон № 51-ФЗ, принят 30.11.1994 г., по состоянию на 24.07.2008] // СЗ РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) [Текст]: [Федеральный закон № 14-ФЗ, принят 26.01.1996 г., по состоянию на 14.07.2008] // СЗ РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) [Текст]: [Федеральный закон № 146-ФЗ, принят 26.11.2001 г., по состоянию на 30.06.2008] // СЗ РФ. - 2001. - № 49. - Ст. 4552.

5. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 138-ФЗ, принят 14.11.2002 г., по состоянию на 22.11.2008] // СЗ РФ. - 2002. - № 46. - Ст. 4532.

6. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 95-ФЗ, принят 24.07.2002 г., по состоянию на 03.12.2008] // СЗ РФ. - 2002. - № 30. - Ст. 3012.

7. Об охране здоровья граждан [Текст]: [Основы законодательства Российской Федерации № 5487-1, от 22.07.1993 г., по состоянию на 18.10.2007] // Ведомости СНД и ВС РФ. - 1993. - № 33. - Ст. 1318.

8. О рекламе [Текст]: [Федеральный закон № 38-ФЗ, принят 13.03.2006 г., по состоянию на 27.10.2008] // СЗ РФ. - 2006. - № 12. - Ст. 1232.

9. О валютном регулировании и валютном контроле [Текст]: [Федеральный закон № 173-ФЗ, принят 10.12.2003 г., по состоянию на 22.07.2008] // СЗ РФ. - 2003. - № 50. - Ст. 4859.

10. О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 177-ФЗ, принят 23.12.2003 г., по состоянию на 27.10.2008] // СЗ РФ. - 2003. - № 52 (часть I). - Ст. 5029.

11. О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт [Текст]: [Федеральный закон № 54-ФЗ, принят 22.05.2003 г.] // СЗ РФ. - 2003. - № 21. - Ст. 1957.

12. О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма [Текст]: [Федеральный закон № 115-ФЗ, принят 07.08.2001 г., по состоянию на 28.11.2007] // СЗ РФ. - 2001. - № 33 (часть I). - Ст. 3418.

13. О банках и банковской деятельности [Текст]: [Федеральный закон № 395-1, принят 02.12.1990 г., по состоянию на 27.10.2008] // СЗ РФ. - 1996. - № 6. - Ст. 492.

14. Об организации страхового дела в Российской Федерации [Текст]: [Закон РФ № 4015-1, принят 27.11.1992 г., по состоянию на 29.11.2007] // Ведомости СНД и ВС РФ. - 1993. - № 2. - Ст. 56.

15. О защите прав потребителей [Текст]: [Закон РФ № 2300-1, принят 07.02.1992 г., по состоянию на 25.10.2007] // СЗ РФ. - 1996. - № 3. - Ст. 140.

16. О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации [Текст]: [Положение ЦБ РФ № 318-П, от 24.04.2008 г.] // Вестник Банка России. - 2008. - № 29-30. - С. 43.

17. О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации [Текст]: [Положение утв. ЦБ РФ № 302-П, от 26.03.2007 г., по состоянию на 11.10.2007] // Вестник Банка России. - 2007. - № 20-21. - С. 24.

18. Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма [Текст]: [Положение ЦБ РФ № 262-П, от 19.08.2004 г., по состоянию на 14.09.2006] Вестник Банка России. - 2004. - № 54. - С. 67.

19. Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) [Текст]: [Инструкция ЦБ РФ № 28-И, от 14.09.2006 г., по состоянию на 14.05.2008] // Вестник Банка России. - 2006. - № 57. - С. 48.

20. О безналичных расчетах в Российской Федерации [Текст]: [Положение ЦБ РФ № 2-П, от 03.10.2002 г., по состоянию на 22.01.2008] // Вестник Банка России. - 2002. - № 74. - С. 48.

21. О правилах организации наличного денежного обращения на территории Российской Федерации [Текст]: [Положение ЦБ РФ № 14-П, от 05.01.1998 г., по состоянию на 31.10.2002] // Вестник Банка России. - 1998. - № 1. - С. 39.

22. О предельном размере расчетов наличными деньгами и расходовании наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя [Текст]: [Указание ЦБ РФ № 1843-У, от 20.06.2007 г., по состоянию на 28.04.2008] Вестник Банка России. - 2007. - № 39. - С. 45.

23. О разъяснениях по вопросам применения указания Банка России от 20 июня 2007 года № 1843-У [Текст]: [Письмо ЦБ РФ № 190-Т от 04.12.2007 г.] // Вестник Банка России. - 2007. - № 68. - С. 39.

24. О переводах денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов [Текст]: [Письмо ЦБ РФ № 327-Т, от 23.11.1998 г.] // Вестник Банка России. - 1998. - № 84. - С. 56.

Научная и учебная литература

26. Алексеева Д.Г., Пыхтин С.В., Хоменко Е.Г. Комментарий к Федеральному закону от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации". [Текст] - М., ИД "Юриспруденция". 2008. - 136 с.