Договор поставки

46

Содержание

Введение

Глава 1. Понятие и правовая природа договора поставки

1.1 Договор поставки как один из наиболее распространенных в деловом обороте договоров

1.2 Понятие договора поставки

1.3 Особенности правового регулирования

Глава 2. Особенности заключения договора поставки, его существенные условия

2.1 Заключение договора, форма соглашения

2.2 Существенные условия договора поставки

2.3 Цена и порядок расчетов

Заключение

Список использованных источников

Введение

Договор поставки - один из наиболее распространенных видов обязательств, используемых в предпринимательстве, однако нельзя сказать, что это самый беспроблемный гражданско-правовой договор. Возникнув еще до революции, он до сих пор вызывает споры и проблематику, как в теории, так и на практике.

Первый и самый острый вопрос - необходимость и критерии выделения договора поставки из других разновидностей купли-продажи: стоит ли загромождать гражданское законодательство еще одной сложной конструкцией? Есть ли четкие критерии отделяющие куплю-продажу и поставку? Эти и другие вопросы не дают покоя российским цивилистам уже более века.

Масса вопросов связана и с предметом договора, порядком его заключения и исполнения: Могут ли быть предметом договора вещи бывшие в употреблении? Является ли разовая сделка договором поставки? и т. д.

По-прежнему спорным в теории гражданского права остается вопрос существенных условий договора поставки. Различные исследователи включают в их качестве: предмет, цену, сроки, периоды поставки.

Еще один проблемный аспект - правовое регулирование договора поставки. Поставка по-прежнему отчасти регулируется нормативными актами 1970-х и 1980-х годов, что не может не вызывать проблем на практике, т.к. данные акты принимались совершенно в иных экономических условиях. С ограничениями, но продолжают действовать и применятся на практике Положение о поставках продукции производственно-технического назначения; Положение о поставках товаров народного потребления и др. Давно назрела необходимость принятия обновленных инструкций, положений, обычаев делового оборота.

Множество точек зрения, неоднозначный подход законодателя, противоречивая правоприменительная практика - эти и другие обстоятельства обуславливают актуальность рассмотрения договора поставки и его особенностей.

Безусловный интерес представляет и исследование накопившейся судебно-арбитражной практики по вопросам заключения, исполнения и расторжения договора поставки.

Итак, цель данной курсовой работы - исследовать проблематику заключения, исполнения и расторжения договора поставки. Исходя из поставленной цели мы ставим перед собой следующие задачи:

- проанализировать правовую природу договора поставки;

- дать легальное определение договора поставки;

- выявить особенности правового регулирования;

- исследовать особенности заключения договора поставки и его существенные условия;

- проанализировать исполнение договора поставки, права и обязанности сторон;

- в заключение работы подвести итоги по проделанному исследованию, подчеркнуть проблематику и способы решения сложившихся проблем.

Следует оговориться, что в задачи работы не входит рассмотрение разновидностей договора поставки, и в том числе, такого отдельного гражданско-правового договора, как договор поставки для государственных нужд. Являясь отдельной разновидностью купли-продажи поставка для государственных нужд существенно отличается от договора поставки, в том числе, и в части правого регулирования Договор поставки для государственных нужд отдельно регулируется: Федеральный закон от 21.07.2005 N 94-ФЗ (ред. от 05.05.2010) "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд"; Федеральным законом от 13 декабря 1994 г. N 60-ФЗ "О поставках продукции для федеральных государственных нужд" (ред. от 24.07.2007)..

В работе будет проанализирован весь массив законодательства посвященного договору поставки (как действующего, так и ранее действующего) научные труды и исследования (Яковлева В.Ф., Витрянского В.В., Брагинского М.И. и др.) комментарии к действующему законодательству (Садикова О.Н., Братуся С.Н. и др.), периодические издания.

Глава 1. Понятие и правовая природа договора поставки

1.1 Договор поставки как один из наиболее распространенных в деловом обороте договоров

Договор поставки - один из наиболее распространенных договоров в сфере предпринимательской деятельности. Он опосредует возмездное перемещение материальных благ в народном хозяйстве, без которого немыслимо нормальное функционирование экономики.

История правового регулирования договора поставки насчитывает уже не один век. Она известна и дореволюционному гражданскому праву.

Уже в дореволюционном российском гражданском законодательстве договор поставки выделяется в качестве самостоятельного договора наряду с договором купли-продажи. При этом под поставкой понимался договор, по которому одна сторона обязывалась доставить другой какую-либо вещь за известную цену к известному сроку См., напр.: Мейер Д.И. Русское гражданское право. - С. 238..

Все отличие поставки от купли продажи состояло в том, что поставка предполагала (хотя и не исключала) такого промежутка времени. Это обстоятельство имело решающее значение, поскольку продавцом по договору купли-продажи мог выступать только собственник вещи, а следовательно, данным договором не охватывались правоотношения, предусматривающие, что лицо, обязующееся доставить имущество покупателю, приобретает это имущество в будущем к сроку исполнения обязательства.

В гражданско-правовой доктрине того времени отмечалось сходство договоров купли-продажи и поставки и, более того, отсутствие каких-либо серьезных правовых оснований для выделения договора поставки в качестве самостоятельного договора.

Например, Г.Р. Шершеневич отмечал: «Совокупность юридических отношений, охватываемых на Западе одним понятием купли-продажи, у нас разлагается на три вида по едва уловимым признакам, а именно: на куплю-продажу в тесном значении этого слова, запродажу, и поставку. В этом случае законодатель принял бытовые понятия, не обратив внимания на то, что они не содержат в себе достаточно юридических различий. С этой системой трех договоров, служащих одним и тем же юридическим средством достижения экономической цели, русское законодательство стоит совершенно одиноко среди правильных законодательств» Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского пава. С. 327..

При подготовке V книги Гражданского Уложения, который, как известно, был внесен не рассмотрение Государственной Думой в 1913 году, российские цивилисты рассматривали договор поставки как один из видов договора кули-продажи, определяя его как договор, в силу которого продавец обязуется за денежное вознаграждение доставить покупателю известное количество заменимых вещей к назначенному в договоре сроку. При этом подчеркивалось, что порядок исполнения договора поставки вполне применим и к договору купли-продажи, в особенности если он заключен с условием о доставке товара к известному сроку. Одинаковым признавались и последствия неисполнения указанных договоров См.: Гражданское Уложение: Проект Том второй. С. 307..

Гражданский кодекс 1922г., содержание которого во многом было предопределено дореволюционным проектом Гражданского Уложения, не включал в себя нормы о договоре поставки как самостоятельном виде гражданско-правового договора. Однако в дальнейшем в связи с жестким централизованным регулированием имущественного оборота и всеобъемлющим планированием экономических отношений, что привело к созданию централизованной плановой административно-командной системы управления экономикой, договор поставки стал рассматриваться в качестве оптимального средства доведения плановых заданий до конкретных участников имущественного оборота. В советский период развития гражданского права договор поставки снова признается самостоятельным договором, являющимся основной правовой формой отношения организаций по снабжению и сбыту продукции в народном хозяйстве и одновременно ведущим хозяйственным договором Комментарий к Гражданскому кодексу РСФСР под ред. С.Н. Братуся, О.Н. Садикова, Москва, 1982..

Под договором поставки понимался плановый договор, по которому организация-поставщик обязуется передать в определенные сроки или срок в оперативное управление организации-покупателю определенную продукцию согласно обязательному для обеих организаций плановому акту распределения продукции; организация-покупатель обязуется принять продукцию и оплатить ее по установленным ценам. Договором поставки признавался также и заключаемый между организациями по их усмотрению договор, по которому поставщик обязуется передать покупателю продукцию, не распределяемую в плановом порядке, в срок, не совпадающий с момента заключения договора (ст.44 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961г., ст.258 ГК РСФСР 1964г.).

Отличительными признаками договора поставки как самостоятельного договора признавались: участие в договоре поставки только социалистических организаций; плановый характер договора; несовпадение момента исполнения возникающего из договора обязательства со сроком заключения договора Там же..

В гражданско-правовой доктрине советского периода необходимость выделения самостоятельного планового договора поставки объяснялись тем, что производство на социалистических предприятиях велось в плановом порядке. Планировалось также снабжение торговой сети товарами народного потреблениям. Обеспечение планового характера производства и снабжения было возможным лишь при условии, если такой же плановый характер будут носить и договоры, направленные на обеспечение производства оборудованием, сырьем и на реализацию продукции социалистических предприятий.

Основным источником правового регулирования отношений по поставкам служили Положение о поставках продукции производственно-технического назначения и Положение о поставках товаров народного потребления, утверждаемые Советом Министров СССР, которые разрабатывались заинтересованными министерствами и ведомствами и утверждались Госснабом СССР и Государственным арбитражем при Совете министров СССР.

При разработке нового ГК было принято решение сохранить договор поставки, но не в качестве самостоятельного гражданско-правого договора, а как один из видов договора купли-продажи, ориентированный на регулирование отношений по реализации различных товаров, складывающихся в основном между профессиональными участниками имущественного оборота, которые занимаются производством и оптовой торговлей сырьем, материалами, комплектующими изделиями, оборудованием. Выделение договора поставки в качестве особого вида договора купли-продажи было продиктовано необходимостью учета специфики указанных правоотношений, требующих более жесткого и детального регулирования.

Как отмечает Романец Ю.В., правовая идея формирования института поставки заключалась в том, чтобы урегулировать особенности предпринимательской купли - продажи. Это означает, что нормы данного института должны быть применимы к любым отношениям купли - продажи между предпринимателями, в том числе и к такой предпринимательской купле - продаже, которая характеризуется также и иными особенностями. В частности, договоры энергоснабжения или продажи недвижимости могут заключаться между предпринимателями. В этом случае к ним должны применяться, наряду с правилами, отражающими специфику передачи товара через присоединенную сеть или специфику недвижимости, также нормы, обусловленные предпринимательской спецификой, то есть нормы о поставке.

Однако существующая законодательная конструкция не позволяет в полной мере реализовать данную правовую идею.

Договор поставки выделен в ГК РФ не только по предпринимательскому признаку, но и по признаку предмета договора. Большинство норм параграфа 3 главы 30 ГК РФ сформулировано применительно к движимому имуществу, которое передается от продавца к покупателю не через присоединенную сеть, а обычным способом. Как следствие, данные положения института поставки не могут применяться к тем предпринимательским договорам купли - продажи, предметом которых является иное имущество, в том числе энергия и недвижимость. В результате создается некий правовой вакуум для регулирования отдельных видов купли - продажи: унифицированные нормы, отражающие предпринимательскую специфику купли - продажи как таковую, и положения, отражающие предпринимательскую специфику в контексте конкретных видов купли - продажи, в ГК РФ отсутствуют, а правила поставки к ним неприменимы, поскольку они "привязаны" к особенностям предмета договора. На практике данная проблема лишь в незначительной степени сглаживается путем выявления и применения по аналогии тех немногих поставочных норм, отражающих предпринимательскую специфику, на которые не влияют предметные особенности правоотношения Романец Ю.В. Обязательство поставки в системе гражданских договоров // Российская юстиция. - №11. - 2000. - с.42..

В современных условиях договор поставки наиболее оптимален, к примеру, для регулирования взаимоотношений между производителями товаров и поставщиками сырья, материалов либо комплектующих изделий; между изготовителями товаров и оптовыми торговыми организациями, специализирующимися на реализации товаров. Указанные отношения должны отличаться стабильностью и иметь долгосрочный характер. Поэтому в правовом регулировании поставочных отношений преобладающее значение имеют не разовые сделки по передаче партии товаров, а долгосрочные договорные связи.

1.2 Понятие договора поставки

Легальное определение договора поставки содержится в ст.506 Гражданского кодекса РФ. По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок (сроки) проиводимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Данное определение позволяет сделать вывод о том, что договор поставки является консенсуальным (договор считается заключенным, когда стороны придут к соглашению по всем существенным условиям соглашения), возмездным (что обуславливает денежный характер соглашения), двусторонне обязывающим договором (правам и обязанностям одной стороны противостоят соответствующие права и обязанности другой стороны).

На практике до сих пор возникают трудности с отграничением с выделением поставки их других разновидностей купли-продажи. В связи с этим, только анализ и выделение квалифицирующих признаков позволит определить конкретный договор как договор поставки.

Как отмечается в п.5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки", квалифицируя правоотношения участников спора, судам необходимо исходить из признаков договора поставки, предусмотренных статьей 506 Кодекса, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа.

К таким квалифицирующим признакам, прежде всего, относятся: правовой статус поставщика и цель приобретения (покупки) товара.

В качестве продавца (поставщика) в договоре поставки выступает предприниматель. Это может быть коммерческая организация либо гражданин - индивидуальный предприниматель. Поставщик продает либо производимые им товары, либо товары, закупленные для продажи.

Имеет существенное значение, для какой цели покупателем приобретаются товары у поставщика, ибо договором поставки признается только такой, в силу которого покупателю передаются товары для их использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.). (п.5. Постановления №18). В том случае, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже (параграф 2 главы 30 ГК РФ).

Таким образом, данный признак свидетельствует о том, что и в качестве покупателя по договору поставки должна выступать, как правило, коммерческая организация, занимающаяся предпринимательской деятельностью. Впрочем, субъектом договора поставки может быть и некоммерческая организация, если такого рода деятельность разрешена их учредителями и осуществляется в рамках их целевой правоспособности.

Отдельные исследователи, в частности, Брагинский М.И., добавляет к названным критериям еще два:

Во-первых, передача товаров продавцом (поставщиком) покупателю должна осуществляться в обусловленный договором срок или сроки. Применительно к договору поставки срок (сроки) передачи товаров приобретает характер существенного условия договора.

Во-вторых, по договору поставки подлежат передаче не любые товары, а только производимые или закупаемые поставщиком. Таким образом, в качестве поставщика выступает коммерческая организация, специализирующаяся на производстве соответствующих товаров либо профессионально занимающаяся их закупками.

Несмотря на наличие четких отграничивающих признаков, на практике договор поставки зачастую носит смешанную форму и его непросто отграничить от иных гражданско-правовых договоров.

Так, например, такое условие о расчетах, предает договору поставки элементы иных гражданско-правовых соглашений: "Расчеты между сторонами осуществляются путем перечислений денежных средств покупателя поставщику, а также за счет встречных бартерных поставок на эквивалентной основе продукции покупателя потребителям поставщика. При согласии последнего допускается оплата покупателем продукции банковскими векселями и другими ценными бумагами с установленным сторонами дисконтом. Форма оплаты покупателем продукции поставщика согласуется сторонами на каждую партию и предусматривается в соответствующей спецификации на поставку этой продукции".

Как отмечает И.Г. Вахнин, с точки зрения юридической природы такой договор является смешанным, и в зависимости от целей сторон (формы возмещения за поставленный товар) могут использоваться элементы договора поставки или договора мены (бартера), если будут дополнительно согласованы существенные условия соглашения о передаче в обмен товаров или ценных бумаг - их наименование и количество Вахнин И.Г. Учет целей договора и целей деятельности сторон при формировании условий договора поставки // Законодательство. - №1. - январь 2000 г..

При квалификации соглашения как договора поставки, как мы уже отметили, играет роль цель приобретения товара. Однако юридическая цель договора поставки может иметь переменный характер. В одних случаях покупатель в качестве каузы рассматривает цель приобретения прав собственности на товар в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, в других - в связи с приобретением товара для хозяйственных нужд, т.е. для целей, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным потреблением. Таким образом, и такой договор будет носить смешанный характер.

В связи с рассмотренными особенностями целей договора поставки небеспочвенным является спор о том, может ли долгосрочный договор поставки рассматриваться как смешанный договор с элементами предварительного договора и договора купли-продажи. В литературе отражена дискуссия о предварительном характере договора поставки по прямым длительным хозяйственным связям, когда не согласованы существенные условия в спецификациях к нему Брагинский М.И. Предварительный договор в хозяйственных отношениях//Советское государство и право. 1971. N 3. С.108; Быков А.Г. Долгосрочный хозяйственный договор//Там же. 1973. N 11. С.52..

Фактически же такой долгосрочный договор зачастую содержит элементы различных договоров: договора об организации заключения договора поставки товаров и собственно договора поставки, поскольку спецификации будут неотъемлемой частью этого долгосрочного соглашения. Однако долгосрочный договор поставки, тем не менее, сохраняет свою целостность как самостоятельный вид договора - договор поставки Вахнин И.Г. Учет целей договора и целей деятельности сторон при формировании условий договора поставки // Законодательство. - №1. - январь 2000 г..

Поэтому необходимо четко выделять договор поставки из смешанного обязательства, чему и будет посвящена дальнейшие части данной работы.

Прежде чем перейти к правовому регулированию договора поставки, отметим, что предметом договора поставки могут быть любые, не изъятые из оборота вещи, которые определяются родовыми признаками. Ю.К. Толстой и А.П. Сергеев считают, что «закон не препятствует и продаже индивидуально-определенных вещей» Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: 1998. - Ч. - 2. - С.59..

В литературе высказывалась точка зрения, согласно которой, предметом поставки могут быть только новые вещи, не бывшие в употреблении Клейн Н.И. Договор поставки // Законодательство и экономика. - 1997. - №7-8. - С.38.. На наш взгляд, степень «изношенности» (не новизна) вещей не имеет значение, т.к. предметом поставки могут быть и бывшие в употреблении вещи, например автомобильные шины. При этом, конечно же, должны учитываться названные нами выше критерии.

1.3 Особенности правового регулирования

Особенности заключения договоров поставки регламентируются Гражданским кодексом Российской Федерации, в частности главой 30 «Поставка товаров» (ст.506-534), а также рядом иных нормативно-правовых актов.

Тот факт, что договор поставки является разновидностью купли-продажи, предопределяет и схему его правового регулирования. Основное правило, как известно, состоит в том, что к отдельным договорам купли-продажи применяются общие положения о купле-продаже, если иное не предусмотрено нормами ГК РФ об этих видах договора купли-продажи.

Как отмечается в п.3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки», при рассмотрении споров, связанных с заключением и исполнением договора поставки, и отсутствии соответствующих норм в параграфе 3 главы 30 Кодекса суду следует исходить из норм, закрепленных в параграфе 1 главы 30 Кодекса (пункт 5 статьи 454), а при отсутствии таких норм в правилах о купле-продаже руководствоваться общими положениями Кодекса о договоре, обязательствах и сделках.

Среди нормативных актов направленных на регулирование договора поставки отдельно необходимо выделить подзаконные нормативные акты: указы президента РФ и постановления правительства РФ. Они не должны противоречить вышеназванным законам. Кроме того, Федеральное Правительство вправе принимать постановления, содержащие нормы, посвященные вопросам договора поставки, но только в случаях, прямо предусмотренных федеральными законами либо указами Президента Российской Федерации. Итак, это:

- "Положение о поставках продукции производственно-технического назначения" (утв. Постановлением СМ СССР от 25 июля 1988 г. N 888) Положение о поставках продукции производственно-технического назначения (Утверждено Постановлением Совета Министров СССР от 25 июля 1988 г. N 888) // Собрание постановлений Правительства СССР (отдел первый). - №24-25. - 1988 г. - Ст. 70.;

- "Положение о поставках товаров народного потребления" (утв. постановлением СМ СССР от 25 июля 1988 г. N 888) Положение о поставках товаров народного потребления (Утверждено Постановлением Совета Министров СССР от 25 июля 1988 г. N 888) // Собрание постановлений Правительства СССР (отдел первый). - N 24-25. - 1988 г. - Ст. 70..

Выделяя данные Положения, необходимо оговориться, что согласно пункту 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18 Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2001 г. - №1. арбитражные суды при разрешении споров могут применять правила настоящих Положений, которые не противоречат императивным нормам Гражданского кодекса РФ, если в договоре участников спора имеется прямая ссылка на конкретный пункт Положения либо из текста договора очевидно намерение сторон его применять. В указанных случаях правила Положения следует рассматривать как согласованные сторонами условия обязательства.

К слову сказать, законодатель уже не в первый раз ограничивает действие данных Положений. Еще в 1994 году в письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 10 августа 1994 г. N С1-7/ОП-555 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике" Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 10 августа 1994 г. N С1-7/ОП-555 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1994. - №10., говорилось, что Положения применяются в части не противоречащей Основам гражданского законодательства. Впрочем с этого времени законодатель не обращает особого внимания данным Положениям ограничиваясь лишь указанием «применяется в части не противоречащей… если стороны прямо указали…». Впрочем, к проблеме обновления законодательства о договоре поставки мы еще вернемся.

Наряду с названными положениями также действуют:

- Постановление Правительства РФ от 28 июня 2002 г. N 471 "О поставках сжиженных углеводородных газов на внутренний рынок во втором полугодии 2002 г." Постановление Правительства РФ от 29 декабря 2000 г. N 1022 "О поставках сжиженных углеводородных газов на внутренний рынок Российской Федерации в первом полугодии 2001 г." // Собрание законодательства Российской Федерации. - 8 января 2001 г. - №2. - Ст. 176.;

- Постановление Правительства РФ от 5 февраля 1998 г. N 162 "Об утверждении Правил поставки газа в Российской Федерации" Постановление Правительства РФ от 5 февраля 1998 г. N 162 "Об утверждении Правил поставки газа в Российской Федерации" // Собрание законодательства Российской Федерации. - 9 февраля 1998 г. - №6. - Ст. 770.;

Фактически прекратило свое действие Постановление Правительства РФ от 18 августа 1995 г. N 817 "О мерах по обеспечению правопорядка при осуществлении платежей по обязательствам за поставку товаров выполнение работ или оказание услуг" (с изм. и доп. от 20 февраля 2002 г.) Постановление Правительства РФ от 18 августа 1995 г. N 817 "О мерах по обеспечению правопорядка при осуществлении платежей по обязательствам за поставку товаров выполнение работ или оказание услуг" // Собрание законодательства Российской Федерации. - 21 августа 1995 г. N 34. - Ст. 3462., в связи с тем, что был отменен нормативный акт (Указ Президента РФ Указ Президента РФ от 20 декабря 1994 г. N 2204 "Об обеспечении правопорядка при осуществлении платежей по обязательствам за поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг)" // Собрание законодательства Российской Федерации. - 30 августа 1994 г. - N 35. - Ст. 3690.), на основе которого было принято данное постановление.

Наряду с законодательными и подзаконными нормативными актами необходимо выделить и ведомственные акты.

В отношении таких документов существует общее правило, выраженное в постановлении Правительства Российской Федерации от 13 августа 1997г. Российская газета. - 21 августа 1997 г. №1009 «Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации». Согласно этому акту нормативные акты министерств и ведомств Российской Федерации, затрагивающие права, свободы и законные интересы граждан или носящие межведомственный характер, подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации и официальному опубликованию в "Российской газете". Официальное опубликование актов осуществляется не позднее десяти дней после их государственной регистрации. При этом акты, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут за собой правовых последствий.

Итак, среди ведомственных нормативных актов необходимо выделить:

- Правила обращения возвратной деревянной и картонной тары (утв. постановлением Госснаба СССР от 21 января 1991 г. N 1) Текст документа официально опубликован не был.;

- Особые условия поставки виноматериалов, коньячных спиртов и коньяков (утв. Минпищепромом СССР 21 июня 1971 г.) Текст документа официально опубликован не был.;

Названные «правила» и «условия» применяются в части не противоречащей действующему гражданскому законодательству. Безусловно, что они во многом устарели, однако, общие условия содержащиеся в данных актах до сих пор могут быть применимы на практике.

Наряду с вышеназванными законами и подзаконными актами, в качестве источников правового регулирования необходимо выделить и материалы судебно-арбитражной практики. Несмотря на то, что в нашей стране судебная практика не является источником права и тем самым не обязательна в правоприменении (как это принято в англосаксонской системе права), тем не менее, в Российской Федерации нижестоящие суды зачастую пользуются обзорами судебной практики для разбирательств дел. Поэтому важно обозначить обзоры арбитражной практики по делам, связанным с заключением, исполнением и расторжением договора поставки.

Прежде всего необходимо выделить:

- Инструктивные указания Госарбитража СССР от 28 марта 1975 г. N И-1-12 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с возвратом тары" Инструктивные указания Госарбитража СССР от 28 марта 1975 г. N И-1-12 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с возвратом тары" // Систематизированный сборник инструктивных указаний Государственного арбитража при Совете министров СССР. - М.: 1987.;

- Инструктивные указания Госарбитража СССР от 14 сентября 1963 г. N И-1-47 "О разрешении споров, связанных с использованием тары" Инструктивные указания Госарбитража СССР от 14 сентября 1963 г. N И-1-47 "О разрешении споров, связанных с использованием тары" // Систематизированный сборник инструктивных указаний Государственного арбитража при Совете министров СССР. - М.: 1987.;

- Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 11 апреля 1969 г. N 2 "О некоторых вопросах применения судами законодательства при рассмотрении споров, возникающих из перевозки грузов и багажа" (в ред. от 27 ноября 1981 г.) Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 11 апреля 1969 г. N 2 "О некоторых вопросах применения судами законодательства при рассмотрении споров, возникающих из перевозки грузов и багажа" (в ред. от 27 ноября 1981 г.)

Однако применение вышеназванных инструкций и разъяснений осложняется тем, что, во-первых, все они принимались в совершено другой экономической ситуации, во-вторых, с момента их принятия кардинально поменялось материальное и процессуальное законодательство, и в соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 20 января 2003 г. N 2 настоящие постановления (инструкции) не подлежат применению на территории Российской Федерации, в части применения гражданского процессуального законодательства Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 января 2003 г. N 2 "О некоторых вопросах, возникших в связи с принятием и введением в действие Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации" // Российская газета. - 25 января 2003 г. - №15..

В настоящее же время основным разъяснительным актом высших судебно-арбитражных органов является постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений ГК РФ о договоре поставки» Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2001 г. - №1..

В заключение данной главы и параграфа считаем значимым акцентировать внимание на необходимости обновления ряда нормативных актов направленных на регулирование правоотношений вытекающих из договора поставки. Прежде всего, речь идет о Постановлениях и Ведомственных актах. В современных условиях их «не отмена и в тоже время ограничение юридической силы» вызывают множество споров и противоречий на практике. С другой стороны, отмена данных актов, должна сопровождаться равноценной заменой (например, в виде типовых указаний, инструкций, правил) дабы не возникло пробелов.

Глава 2. Особенности заключения договора поставки, его существенные условия

2.1 Заключение договора, форма соглашения

Как мы выяснили, как правило, договор поставки носит долгосрочный характер, поэтому при его заключении особое значение принимает согласование всех условий и подробностей договора, а также урегулирование разногласий.

ГК РФ содержит специальные правила по разрешению разногласий на стадии заключения договора поставки (ст.507). Такие разногласия могут возникнуть на этапе, когда одна из сторон предлагает свой проект соглашения или происходит обмен проектами.

Итак, ГК РФ, во-первых, установлена обязанность стороны, получившей возражения по условиям договора или предложение согласовать иные условия (в форме протокола разногласий, письма, телеграммы и др.), принять меры к согласованию таких условий договора; во-вторых, установлен 30-дневный срок для согласования соответствующих условий, если иной срок не определен сторонами; в-третьих, предусмотрена обязанность стороны, получившей предложение согласовать условия и считающей согласование нецелесообразным, в тот же срок уведомить другую сторону об отказе заключить договор на предложенных ею условиях Садиков О.Н. Комментарий к части второй ГК РФ. - М.: Фонд «Правовая культура». - 2000. - с.61..

Таким образом, ГК РФ подталкивает стороны действовать более активно.

Сторона, получившая в письменной форме акцепт с возражениями, должна действовать активно, т.е. либо уведомить другую сторону об отказе от заключения договора, либо принять меры к согласованию разногласий. В том случае, если условия договора не согласованы и разногласия не устранены, договор признается незаключенным.

В части второй ст.507 ГК РФ устанавливается ответственность за уклонение от согласований условий договора. Так, сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в согласованный срок, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.

Ст.ст.506-524 не содержат указания на форму договора, однако это не значит, что для договора поставки предусмотрена произвольная форма заключения. Форма договора поставки - письменная, которая на практике оформляется, как правило, подписанием и составлением сторонами одного документа.

При заключении договора необходимо предусматривать императивные нормы, закрепленные в ГК РФ. К рассмотрению, которых мы и перейдем в следующем параграфе.

2.2 Существенные условия договора поставки

Согласно ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенными условиями договора поставки являются предмет договора, т.е. наименование и количество товара, его ассортимент и комплектность (ст.454-491 ГК РФ), срок поставки (ст.506 ГК РФ). Отдельные исследователи добавляют к этому списку еще и «период поставки» (мнение высказано Брагинским М.И. См.например: Комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под общ. ред. Брагинского М. И. - М.: Фонд «Правовая культура». - 1996.), но наш взгляд «период поставки» (ст.508 ГК РФ) является составной частью «срока поставки» и не является самостоятельным существенным условием. Также не входит в существенные условия договора поставки условие о его цене.

Названные выше условия, прежде всего, определяют содержание заключенного договора. Рассмотрим их подробнее.

Первое существенное условие договора поставки - предмет договора.

Предмет договора - это условия о товаре, о его наименовании, количестве и качестве.

Устанавливая предмет договора, стороны должны точно указать название продукции (товара), не допускающее подмены, а также номера стандартов, технических условий, артикулов и других необходимых документов, на соответствие которым предстоит проверять поступившую продукцию (товары). В целях уточнения предмета поставки товар может быть квалифицирован по Общероссийскому классификатору продукции Общероссийский классификатор продукции ОК 005-93 (утв. постановлением Госстандарта РФ от 30 декабря 1993 г. N 301) - М.: Госстандарт России "Общероссийский классификатор продукции ОК 005-93. - 2000..

В тех случаях, когда речь идет об изделиях одного наименования, но с различными признаками, стороны обязаны предусмотреть это в тексте договора. Возможно, что поставляемая продукция имеет сложные характеристики. Тогда их описание дается отдельно в специальном приложении, которое является неотъемлемой частью договора.

Наряду с точным наименованием товара должно быть указано его точное количество. Для его установления используют общепринятые параметры веса, длины, объема; штуки, комплекты и т.д. В тех случаях, когда продукция (товар) поставляется по весу, в тексте договора необходимо оговорить вес брутто или нетто, либо и тот и другой, где нетто - это вес без тары и упаковки; брутто - с тарой и упаковкой. Возможны и другие единицы измерения.

Отдельные товары, в виду их специфических свойств, не измеряются стандартными единицами измерения и поставляются насыпью, навалом или наливом (таковыми грузами, например, являются: алебастр молотый, бокситы, галька, гипс для флюсования, гипс технический, горох дробленый лущеный, гравий, грунт, зерно гороха, зола древесная, кокс высокосернистый, некоторые другие грузы.). При поставке такой продукции допускается обозначение количества оговоркой «около» или опционом, которое обычно ставится перед цифрой, определяющей количество товара, а иногда после цифры, обозначающей количество. Однако при этом проставляется словосочетание «больше или меньше __%» или дается другой знак обозначения: «__%».

Некоторые продовольственные товары имеют тенденцию к изменению своего веса в процессе транспортировки и хранения. Точный вес такой продукции в договоре определить невозможно. И поэтому часто используется предварительное соглашение при заключении договора (опцион), и в ряде случаев обозначение количества дополняется оговоркой «около». Как правило, опцион используется при дальних перевозках овощей и фруктов. По взаимному согласию сторон, определив вес, допускается сделать запись «+, - 10 %», но при этом необходима оговорка о том, кому из участников договора предоставляется право пользоваться отступлением от установленной цифры Намашко С. Предмет договора оптовой купли-продажи товаров // Законодательство. - №11. - ноябрь 2001 г. - с.72..

Еще одно условие которое входит в предмет договора - это условие о качестве. Под качеством (ст.469 ГК РФ) поставляемого товара понимается соответствие его свойств уровню требований договора или закона, а также совокупность признаков, которые определяют его пригодность для использования по назначению Садиков О.Н. Комментарий к части второй ГК РФ. - М.: Фонд «Правовая культура». - 2000. - с.61..

Согласно ст.469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, обладающий надлежащим качеством.

В соответствии с ГК РФ, при отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется.

В том случае, если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями.

Если предстоит определять качество поставляемого товара по образцам, то поставщик обязан представить их покупателю для утверждения. Только после такого утверждения этот образец будет считаться эталоном. В подобных случаях в договоре должны быть учтены сведения о количестве отобранных образцов и порядке сравнения их с поставляемой продукцией (товарами). Во избежание в дальнейшем споров об идентичности образцов третий экземпляр стоит передать на хранение нейтральному предприятию, организации, а в тексте договора сделать соответствующую оговорку и указать наименование этого учреждения.

Качество определенной продукции должно подтверждаться сертификатом качества, который выдается уполномоченной на то государственной организацией, а также ветеринарным и санитарным сертификатом. Правовые основы обязательной и добровольной сертификации продукции и услуг в РФ, а также права, обязанности и ответственность участников сертификации определяет Закон РФ от 10 июня 1993 г. N 5151-I "О сертификации продукции и услуг" (с изм. и доп. от 27 декабря 1995 г., 2 марта, 31 июля 1998 г., 25 июля 2002 г., 10 января 2003 г.) Закон РФ от 10 июня 1993 г. N 5151-I "О сертификации продукции и услуг" (с изм. и доп. от 27 декабря 1995 г., 2 марта, 31 июля 1998 г., 25 июля 2002 г., 10 января 2003 г.) // Российская газета. - 25 июня 1993 г. - №120..

Второе существенное условие договора поставки - срок поставки.

Сроки поставки - согласованные сторонами и предусмотренные в договоре временные периоды, в течение которых продавец должен передать товар покупателю Завидов Б. Срок как существенное условие договоров купли-продажи и поставки // Хозяйство и право. - 1997. - №7..

Следует отметить, что не все исследователи выделяют срок поставки в существенное условие рассматриваемого договора. Как отмечает, И.Г. Вахнин, нет необходимости признавать срок существенным условием договора: это вызвало бы негативные последствия для сторон, так как лишило бы их права соглашаться на заключение между ними договора купли-продажи и использовать права параграфа 1 главы 30 ГК РФ. Видимо, эти моменты были приняты во внимание Высшим Арбитражным Судом (ВАС) РФ, который в п.7 постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" разъясняет определение сроков передачи товара в договоре поставки.

Как верно подчеркивает Б. Завидова, ученые-правоведы в основном обходят молчанием вопрос о том, является ли срок в рассматриваемых договорах существенным или несущественным условием договоров подобных видов Завидов Б. Срок как существенное условие договоров купли-продажи и поставки // Хозяйство и право. - 1997. - №7..

Иные известные специалисты-правоведы, прокомментировавшие многие статьи Гражданского кодекса о договоре купли-продажи (в частности, Н.И. Клейн, Г.Л.Левшина), не говорят о том, что срок поставки в данных договорах не является существенным условием. Напротив, авторы говорят о важности указания на срок договора.

На наш взгляд «срок договора поставки» - это все-таки его существенное условие. Во-первых, законодатель включил указание на срок в само определение договора поставки. Во-вторых, срок действия договора - определяет момент начало и окончания обязательств, что для договора поставки имеет определяющее значение.

Согласно ст.190 ГК РФ установленный законом, иными правовыми актами, сделкой (договором) срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Гражданское законодательство содержит следующие дефиниции срока:

- начало срока, определенного периодом времени (ст.191 ГК РФ);

- окончание срока в нерабочий день (ст.193 ГК РФ);

- порядок совершения действий в последний день срока (ст.194 ГК РФ).

Общеобязательное включение в договор сроков передачи товара связано с тем, что товар может передаваться в целом (партией товара) либо отдельными партиями (еженедельно, ежемесячно) и т.д.

В случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не следует, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки устанавливается по правилам, изложенным в ст.457 ГК РФ. Согласно этим правилам срок исполнения продавцом (поставщиком) обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет этого сделать, то в соответствии со ст.314 ГК РФ, где в п.2 сказано, что в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. В абзаце втором п.2 ст.314 ГК законодатель указывает, что обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.

Как отмечает Б. Завидов, момент исполнения продавцом своей обязанности передать товар покупателю определяется одним из трех вариантов: во-первых, при наличии в договоре условия об обязанности продавца по доставке товара - моментом вручения товара покупателю; во-вторых, если в соответствии с договором товар должен быть передан покупателю в месте нахождения товара - моментом предоставления товара в распоряжение покупателя в соответствующем месте; в-третьих, во всех остальных случаях - моментом сдачи товара перевозчику или организации связи Завидов Б. Срок как существенное условие договоров купли-продажи и поставки // Хозяйство и право. - 1997. - №7..

Таким образом, делает заключение автор, сроком исполнения обязательства должна признаваться дата документа, подтверждающего принятие товара перевозчиком или организацией связи для доставки покупателю, либо дата приемосдаточного документа. Дата исполнения продавцом своей обязанности по передаче товара имеет важное значение, поскольку именно этой датой, как правило, определяется момент перехода от продавца к покупателю риска случайной гибели или случайной порчи товара.

Между тем, срок действия договора поставки является одним из спорных вопросов. Одни исследователи говорят о том, что с прекращением срока действия договора обязательства из него прекращаются.

Другие исследователи отмечают, что на самом деле договорные обязательства могут быть возложены на сторону не только в пределах срока действия договора. Так, например, В.Трапезников отмечает, что «на практике часто приходится сталкиваться с заблуждением по поводу того, что по истечении предусмотренного срока действия договора поставки обязательства из него прекращаются» Трапезников В. Обязательства, возникающие из договора поставки // Российская юстиция. - №4. - апрель 2000 г..

Разберемся в сложившейся ситуации.

По общему правилу обязательство прекращается только надлежащим исполнением (ст.408 ГК), а также по иным основаниям, предусмотренным в гл.26 ГК, причем истечение срока договора в качестве такого основания не предусмотрено. Значит, сторона, не предоставляющая встречного удовлетворения, будет нести ответственность не только за просрочку в рамках действия договора, но и по истечении его срока вплоть до момента фактического исполнения обязательств. Данное обстоятельство было отмечено в Информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 января 1995 г. "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике" Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 января 1995 г. N С1-7/ОП-54 "Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно - арбитражной практике" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1995. - №4.. В нем говорится, что, как правило, истечение срока действия договора не прекращает обязательства сторон. Поскольку обязательство по оплате продукции является договорным, которое сохраняется и после истечения срока действия договора, поэтому, если поставщик выполнил свои обязательства и поставил товар, то на покупателе лежит обязанность по своевременной оплате стоимости продукции.

Что же касается обязательств поставщика, то важно отметить, что обязанность по восполнению недопоставленного количества товара может быть возложена на поставщика лишь в пределах срока действия договора поставки.

Проиллюстрируем вышесказанное примером из судебно-арбитражной практики:

«Общество с ограниченной ответственностью "Каравелла" (ранее - товарищество с ограниченной ответственностью) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с иском к сельскохозяйственному производственному кооперативу "Комсомольский" (ранее - совхоз) о понуждении ответчика исполнить обязательства в натуре по договорам от 28.03.97 N 11/7 и от 31.03.97 N 12/7 и о взыскании договорной неустойки в связи с отказом выполнить эти обязательства.

Решением суда от 09.08.2000 иск удовлетворен: на ответчика возложена обязанность исполнить обязательства в натуре соответственно по поставке пиломатериалов и молока в объемах и по ценам, действовавшим на момент заключения договоров; взыскана штрафная неустойка с применением статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В протесте заместителя Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации предлагается решение в части исполнения обязательств в натуре отменить и в этой части иска отказать. В остальной части судебный акт оставить без изменения.

Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.