Правовые основы договора лизинга

Оглавление

Введение

1. Понятие, правовые основы договора лизинга

1.1 Сущность и виды лизинга

1.2 Субъекты лизинга их права и обязанности

1.3 Правовые основы регулирования договора лизинга

2. Перспективы развития лизинга

2.1 Проблемы развития законодательства о лизинге

2.2 Направление совершенствования развития лизинга

Заключение

Список нормативных актов и использованной литературы

Приложение 1. Общая схема лизинговой сделки

Приложение 2. Классификация лизинга

Приложение 3. Договор лизинга

Приложение 4. Договор финансового лизинга

Введение

Экономическая ситуация в России в настоящее время такова, что большинство предприятий сталкивается с проблемой обновления основных фондов. При этом зачастую из-за нехватки оборотных средств они вынуждены брать кредиты под залог ценных бумаг, партий товара, недвижимости. Особенно нелегко приходится вновь образованным организациям. Для успешного осуществления своей деятельности им необходимо оборудование, помещения, офисная мебель и оргтехника, средства связи и многое другое. Однако источников финансирования для крупных капиталовложений у предприятий недостаточно. Необходим поиск нетрадиционных методов обновления и ускоренной модернизации основных фондов предприятия.

В сложившихся условиях лизинг может быть той самой «палочкой-выручалочкой», которая при правильном ее использовании позволит предприятиям справится с создавшимися трудностями.

Сама форма лизинга представляется неким компромиссом между предприятием, у которого, как правило, нет средств на модернизацию и обновление парка оборудования, и банком, который неохотно предоставляет кредиты этому предприятию, так как в большинстве случаев не имеет достаточных гарантий возврата инвестированных средств. Действительно, в своем классическом виде лизинг удобен всем: и организациям-лизингополучателям, и банкам, постоянно контактирующим с одной или несколькими вызывающими доверие лизинговыми фирмами, и самой лизинговой компании, получающей свои доходы за выполнение фактически посреднических операций между покупателем оборудования, кредитующим банком и поставщиком данного оборудования. Экономия средств организации при получении имущества в лизинг, по сравнению с обычным кредитом на приобретение основных средств доходит до 10 процентов от стоимости оборудования за весь срок лизинга.

По оценкам некоторых авторов, от 25 до 30 % всех инвестиций в странах Западной Европы имеют прямое отношение к лизинговым операциям Францева Е.Ф. Лизинг: справочное пособие. - М., 1998.. Российские предприниматели еще далеки от того, чтобы использовать все разнообразие лизинговых операций в полной мере. По статистическим оценкам, в 1996 году доля лизинга составила в России лишь 1 % суммарных инвестиций Хатуль Ю. Комитет по экономике вышел на арену//Коммерсантъ, 1996. - № 26. .

Сфера лизинговых услуг для малого бизнеса все еще находится в стадии становления, которая характеризуется отсутствием в сфере предпринимателей должной информации о тех возможностях, которые она в принципе открывает. Основная масса малых предприятий пока рассматривает получение лизинговых услуг как малодоступный фактор развития их предприятий. Это говорит также о неразвитости структур поддержки малых предприятий в сфере лизинговых услуг.

Будучи новым явлением в праве, лизинг только начинает обращать на себя внимание представителей современной юридической науки и практики. Изучение договора лизинга имеет большое значение - и не только для теории права, но и для практики, поскольку очевидно, что лизинг имеет широкие возможности и перспективы.

Эффективное использование лизинга в хозяйственной деятельности невозможно без формирования у законодателя, правоприменительных органов и предпринимателей четкого и правильного представления, во-первых, об экономической сущности и значении лизинга, а во-вторых, о его юридической природе.

Разрешение основополагающих вопросов природы и содержания договора лизинга обладает несомненной актуальностью, особенно в связи с появлением в российском гражданском законодательстве норм о финансовой аренде (лизинге), Федерального закона «О лизинге», Оттавской конвенции «О международном финансовом лизинге».

1. Понятие, правовые основы договора лизинга

1.1 Сущность и виды лизинга

Лизинг в соответствии со ст. 2 Федерального закона РФ «О лизинге» от 29 октября 1998 г. № 164 - вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его на основании договора лизинга физическим или юридическим лицам за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях, обусловленных договором, с правом выкупа имущества лизингополучателем.

Лизинговая сделка - это совокупность договоров, необходимых для реализации договора лизинга между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом (поставщиком) предмета лизинга. Иными словами, по договору финансовой аренды (лизинга) арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность обусловленное договором имущество у определенного продавца и предоставить это имущество арендатору (лизингополучателю) за плату во временное пользование для предпринимательских целей.

Сама по себе идея лизинга далеко не нова. Сущность лизинговой сделки была известна и во времена Аристотеля. Так, именно у него один из трактатов назван: «Богатство состоит в пользовании, а не в праве собственности». Другими словами, не обязательно для получения дохода иметь в собственности какое-либо имущество, достаточно иметь право пользоваться каким-либо имуществом, чтобы получать доход.

Арендные же сделки (лизинговые) были известны и до Аристотеля.

В книге «Школа европейского лизинга», например, отмечается, что лизинговые сделки заключались еще в древнем государстве Шумер и датируются примерно 2000 г. до н.э., о чем свидетельствуют глиняные таблички, найденные в 1984 г. в шумерском городе Ур, содержащие сведения об аренде сельхозорудий, земли, водных источников, волов и т.д.

Первое документальное упоминание о практически проведенной лизинговой сделке относится к 1066 г., когда Вильгельм Завоеватель арендовал у нормандских судовладельцев корабли для вторжения на Британские острова.

В Англии на протяжении столетий аренда движимого имущества согласно Английскому поземельному закону признавалась неправомочной. Одним из первых нормативных актов, регулирующих отношения, схожие с лизинговыми, в Великобритании был Закон (Устав) Уэльса 1284 г. В 1572 г. в Великобритании был принят законодательный акт, разрешающий использовать действительный, а не мнимый лизинг, т.е. законными признавались арендные договоры, предписываемые на разумных основаниях.

В начале XX в. в Великобритании в связи с развитием промышленности, увеличением производства различных видов оборудования возросло количество товаров, сдаваемых в лизинг. Особую роль в этом сыграло развитие железнодорожного транспорта и каменноугольной промышленности.

Первое известное упоминание термина «лизинг», как пишет австрийский исследователь В. Хойер в своей книге «Как делать бизнес в Европе», относится к 1877 г., когда в США телефонная компания «Белл» приняла решение не продавать свои телефонные аппараты, а сдавать их в аренду, т.е. устанавливать оборудование в доме или офисе клиента только на основе арендной платы.

Во время Второй мировой войны правительство США активно использовало так называемые контракты с фиксированной рентабельностью (cost - plus contract). Это обеспечивало еще один важный стимул для развития арендного бизнеса, так как в большинстве контрактов правительственным подрядчикам позволялось устанавливать определенный уровень доходности по отношению к издержкам.

В это же время стал быстро расти лизинговый бизнес, связанный в долгосрочную аренду автомобилей.

В Россию понятие «лизинг» пришло во время Второй мировой войны, когда в 1941-1945 гг. по lend-lease осуществлялась поставка американской техники.

Однако настоящая революция в арендных отношениях произошла в Америке вначале 50-х гг. В аренду стали массово сдаваться средства производства: технологическое оборудование, машины и механизмы, суда, самолеты и т.д. Правительство США, по достоинству оценив это явление, оперативно разработало и реализовало государственную программу его стимулирования. И первым акционерным обществом, для которого лизинговые операции стали основным видом деятельности, стала известная в 1952 г. В Сан-Франциско американская компания «United States Leasing Corporation», основанная Г. Шонфельдом. Коммерческие банка США начали принимать участие в лизинговых операциях в начале 60-х гг.

Российские лизинговые компании начали образовываться с середины 1990 г. В октябре 1994 г. была создана Российская ассоциация лизинговых компаний «Рослизинг». А в 1994 г. «Рослизинг» стал корреспондентским членом Европейской федерации ассоциаций лизинговых компаний «LEASEEUROPE».

Итак, термин «лизинг» произошел от английского глагола «to lease», что означает арендовать, брать в аренду.

Рассмотрим отличия лизинга от аренды.

Под арендой понимается сдача имущества во временной владение и пользование за определенную плату. Как правило, арендодатель сдает в аренду собственное имущество, возмещая через арендные платежи свои затраты и получая прибыль. Таким образом, под арендой, как краткосрочной так и долгосрочной, всегда понимались двухсторонние отношения (арендодатель - арендатор). Применение же нового термина «лизинг» было вызвано желанием выделить новый вид аренды - финансовый. И все действия Правительства РФ, связанные с развитием лизинговых отношений в России, касаются финансового лизинга. Первый нормативный документ - Указ Президента РФ от 17 сентября 1994 г. № 1929, касающийся лизинга, называется «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности».

В случае финансового лизинга между производителем имущества и его пользователем возникает финансовый посредник, который и берется финансировать сделку.

Но любое определение лизинга является ограниченным и не учитывает всех форм проявления этого гибкого кредитного инструмента. Еще одно определение, данное Европейской федерацией национальных ассоциаций по лизингу оборудования (Leaseurope) звучит следующим образом: «Лизинг - это договор аренды завода, промышленных товаров, оборудования, недвижимости для использования их в производственных целях арендатором, в то время как товары покупаются арендодателем, и он сохраняет за собой право собственности».

Таким образом, лизинг представляет собой соглашение между собственником имущества (арендодателем) и арендатором о передаче имущества в пользование на оговоренный период по установленной ренте, выплачиваемой ежегодно, ежеквартально или ежемесячно.

Предметом лизинга могут быть любые не потребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов (ст. 666 Гражданского кодекса РФ).

Федеральный закон «О лизинге» в ст. 3 п. 1,2 конкретизирует, что предметом лизинга могут быть любые не потребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности. Не могут быть предметом лизинга земельные участки и другие природные комплексы, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.

Лизинговые операции приравниваются к кредитным и регулируются теми же правами и нормами, что и кредитные. Однако лизинг отличается от кредита тем, что после окончания срока лизинга (договора) и выплаты всей обусловленной договором суммы сбыт лизинга остается собственность лизингодателя (если в договоре не предусмотрен выкуп объекта лизинга по остаточной стоимости или передаче в собственность лизингополучателю). При кредите банк оставляет за собой право собственности на объект как залог суммы.

Общая схема лизинговой сделки и финансовых потоков приведена на рис.1 (Приложение 1).

Рынок лизинговых услуг характеризуется многообразием форм и видов лизинга.

При классификации лизинга, прежде всего, исходят из признаков лизинговых отношений, которые могут характеризовать отношение к передаваемому в лизинг имуществу, а именно:

типа финансирования лизинговой сделки;

вида лизингового имущества;

состава участников лизинговых отношений;

степени окупаемости лизингового имущества;

сектора рынка, где проводятся лизинговые операции (отраслевой принцип);

порядка лизинговых платежей и др.

По отношению к арендуемому имуществу лизинг делится на две группы:

чистый лизинг (net leasing), когда все расходы по обслуживанию имущества принимает на себя лизингополучатель. При этом он переводит лизингодателю так называемые «чистые» или нетто платежи;

полный или, как его еще называют мокрый лизинг (wet leasing), когда лизингодатель принимает на себя все расходы по обслуживанию имущества. Его используют, как правило, сами изготовители оборудования. По стоимости полный лизинг один из самых дорогих, так как у лизингодателя увеличиваются расходы на техническое обслуживание, сопровождение квалифицированным персоналом, ремонт, поставку необходимого сырья и комплектующих изделий и др.

Кроме того, лизинг может быть частичным (с частичным набором услуг), когда на лизингодателя возлагаются лишь отдельные функции по обслуживанию имущества.

По типу финансирования лизинг делится на:

срочный, когда имеет место одноразовая аренда имущества;

возобновляемый (в международной практике называемый также револьверным), при котором после истечения первого срока договор лизинга продлевается на следующий период. При этом предметы лизинга через определенное время в зависимости от износа и по желанию лизингополучателя могут меняться на более совершенные образцы. Лизингополучатель принимает на себя при этом все расходы по замене оборудования. Количество объектов лизинга и сроки их использования по данному виду лизинга заранее сторонами, как правило, не оговариваются.

Разновидностью возобновляемого лизинга является генеральный лизинг, который позволяет лизингополучателю дополнить список арендуемого оборудования без заключения новых контрактов. Это очень важно для предприятий с непрерывным производственным циклом. Генеральный лизинг используется, когда требуется срочная поставка или замена уже полученного по лизингу оборудования, а времени, необходимого на проработку и заключение нового контракта, как правило, нет. По условию соглашения в режиме генерального лизинга лизингополучателю в случае возникновения срочной непредвиденной необходимости в получении дополнительного оборудования со ссылкой на согласованный перечень или каталог. В конце периода, на который заключено соглашение, производится перерасчет лизинговых платежей с учетом разновременности затрат лизингодателя и заключается новое соглашение.

В зависимости от состава участников (субъектов) лизинговых отношений различают следующие виды лизинга:

прямой лизинг, при котором собственник имущества (поставщик, завод-изготовитель) самостоятельно сдает объект в лизинг (двухсторонняя сделка). По сути, эту сделку нельзя назвать классической лизинговой сделкой, так как в ней не участвует лизинговая компания. Однако по действующему российскому законодательству в настоящее время для осуществления лизинговой деятельности не нужно получать специальное разрешение (лицензию), а, следовательно, круг юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, которые могут заниматься лизингом не ограничен;

косвенный лизинг, когда передача имущества в лизинг происходит через посредника (лизингового брокера и т.п.);

раздельный лизинг, то есть лизинговая сделка с участием множества сторон (leveraged leasing). Этот вид лизинга распространен как форма финансирования сложных, крупномасштабных объектов, таких, как авиатехника, морские и речные суда, железнодорожный и подвижной состав, буровые платформы и т.д. Такой лизинг называют также групповым, или акционерным. Он осуществляется с участием нескольких компаний поставщиков, лизингодателей и привлечением кредитных средств у ряда банков, а также страхованием лизингового имущества и возврата лизинговых платежей с помощью страховых пулов. Этот вид лизинга считается наиболее сложным. Специфической его особенностью является то, что лизингодатели обеспечивают лишь часть суммы, которая необходима для покупки предмета лизинга. Эти средства привлекаются и аккумулируются путем выпуска акций и распространения их среди лизингодателей, принимающих участие в финансировании сделки. Оставшаяся часть контрактной стоимости объекта лизинга финансируется кредиторами (банками либо другими инвесторами).

Одной из форм прямого лизинга является возвратный лизинг (sale and leaseback arrangement), долгосрочной финансовой аренде (лизинге) своей бывшей собственности. Возвратный лизинг выступает в данном случае как альтернатива залоговой операции, причем продавец собственности, который в результате сделки становится его арендатором (лизингополучателем), немедленно получает в свое распоряжение от покупателя взаимно согласованную сумму сделки купли-продажи, а покупатель продолжает участвовать в этой операции, но уже в качестве арендодателя (лизингодателя). Возвратный лизинг необходим, прежде всего, для тех хозяйствующих субъектов, которым срочно требуются значительные объемы оборотных средств. Особенностью такого вида лизинга является то, что продавец (поставщик) предмета лизинга одновременно выступает и как лизингополучатель.

По типу имущества различают:

лизинг движимого имущества (оборудование, техника, автотранспорт, суда, самолеты и т.п.). В свою очередь этот тип лизинга делится на лизинг имущества нового и бывшего в употреблении;

лизинг недвижимости (здания, сооружения).

По степени окупаемости лизингового имущества лизинг подразделяется на:

лизинг с полной окупаемостью (или близкой к полной), когда в течение срока действия лизингового договора происходит полная или близкая к полной амортизация имущества и, соответственно, выплата лизингодателю стоимости имущества;

лизинг с неполной окупаемостью, при котором в течение срока действия одного лизингового договора происходит частичная амортизация имущества и окупается только ее часть.

В соответствии с признаками окупаемости (условиями амортизации имущества) выделяют финансовый и оперативный лизинг.

Финансовый лизинг (financial lease) представляет собой взаимоотношения сторон, предусматривающие в течение периода действия договора лизинга выплату лизинговых платежей, покрывающих полную стоимость амортизации оборудования или большую его часть, дополнительные издержки и прибыль лизингодателя. Данный вид лизинга характеризуется следующими основными чертами:

участием кроме лизингодателя и лизингополучателя третьей стороны (производителя или поставщика объекта сделки);

невозможностью расторжения договора течение основного срока в течение основного срока аренды (если только сторонами не нарушены условия договора) то есть срока, необходимого для возмещения расходов арендодателя;

продолжительным периодом лизингового соглашения (обычным близким к сроку службы объекта лизинга;

Финансовый лизинг подразумевает три варианта завершения лизингового соглашения (договора), при которых лизингополучатель может:

купить (или выкупить) объект сделки по остаточной (а не по рыночной) стоимости

заключить новый договор на меньший срок и по льготной ставке (по типу возобновляемого (револьверного) лизинга);

вернуть объект сделки лизинговой компании.

Одним из видов финансового лизинга может быть возвратный лизинг. Причем подобный вид лизинговых отношений более подходит к лизингу финансовому, нежели прямому.

Оперативный (сервисный) лизинг (service, operating leases) представляет собой арендные отношения, при которых расходы лизингодателя, связанные с приобретением и содержанием сдаваемых в аренду предметов, не покрываются арендными платежами в течение одного лизингового контракта. Заключается он, как правило, на небольшой срок (от двух до пяти лет). При оперативном лизинге риск порчи или утери предмета лизинга лежит, как правило, на лизингодателе. Ставка лизинговых платежей обычно выше, чем при финансовой лизинге, из-за отсутствия гарантии окупаемости затрат. По окончании оперативного лизингового договора лизингополучатель имеет право:

продлить срок договора на более выгодных условиях;

вернуть оборудование лизингодателю;

купить оборудование у лизингодателя по рыночной стоимости.

При оперативном лизинге лизинговое имущество может закупаться лизингодателем на свой страх и риск (то есть, без предварительного согласия с лизингополучателем), и передается лизингополучателю в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и пользование. По истечении предусмотренного договором суммы лизинговых платежей предмет лизинга возвращается лизингодателю, при этом лизингополучатель не имеет права требовать перехода права собственности на предмет лизинга. То есть в рамках договора оперативного лизинга лизинговое имущество не может быть передано в собственность лизингополучателя. Это возможно лишь на основании последующего договора купли-продажи. Таким образом, при финансовом лизинге лизингодатель (самостоятельно либо с привлечением заемных средств) финансирует конкретный проект лизингополучателя, связанный с приобретением в собственность того или иного объекта основных средств, а при оперативном лизинге ситуация в большинстве случаев похожа на простую аренду, с той лишь разницей, что передаваемое по договору лизинга имущество было приобретено лизингодателем специально для сдачи в лизинг.

Следует обратить внимание, что финансовый и оперативный лизинг являются основными самостоятельными формами лизинговых отношений. Все остальные, перечисленные выше виды и типы лизинга, могут выступать лишь как разновидности финансового или оперативного.

Примерная классификация лизинговых отношений приведена в Схеме 1. (Приложение 2).

Помимо формы самого лизинга могут различаться и формы расчета между лизингодателем и лизингополучателем:

а) денежные, когда все платежи производятся в денежной форме,

б) компенсационные, когда платежи осуществляются в форме поставки товаров, произведенных на сданном в лизинг оборудовании, или путем зачета услуг, оказываемых друг другу лизингополучателем и лизингодателем,

в) смешанные, когда применяются обе указанные формы платежа.

Действующим российским законодательством в части форм лизинга предусматривается только внутренний и международный лизинг (ст. 7 Закона о финансовой аренде (лизинге)).

При осуществлении внутреннего лизинга участники лизинговой сделки (причем, имеются в виду только лизингодатель и лизингополучатель) являются резидентами РФ.

Если лизингодатель либо лизингополучатель является нерезидентом РФ, то данная форма называется международным лизингом.

По своему типу (а точнее, по срокам договора лизинга) лизинг подразделяется на:

долгосрочный лизинг - лизинг, осуществляемый в течение трех и более лет;

среднесрочный лизинг - лизинг, осуществляемый в течение от полутора до трех лет;

краткосрочный лизинг - лизинг, осуществляемый в течение менее полутора лет.

ГК РФ, и Законом о финансовой аренде (лизинге) определено, что выбор продавца (поставщика) лизингового имущества может осуществляться лизингодателем. То есть лизинговой компании не запрещено приобретать предметы лизинга без предварительной договоренности с каким-либо конкретным лизингополучателем. Следовательно, такого рода лизинговые сделки по существу являются оперативным лизингом (то есть лизинговой компанией, сначала приобретается имущество, а уж затем заключается договор с лизингополучателем).

Кроме того, статьей 4 Закона о финансовой аренде (лизинге) определено, что продавец может выступать одновременно и лизингополучателем предмета лизинга. Такой вид лизинговых операций фактически совершается в форме возвратного лизинга.

Таким образом, несмотря на отсутствие четкой классификации лизинговых отношений по видам лизинга на финансовый, возвратный и оперативный, российским законодательством не запрещены такого рода операции.

От форм и видов лизинга следует отличать такое понятие как сублизинг.

Пунктом 1 статьи 8 Закона о финансовой аренде (лизинге) сублизинг определен как вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имуществ, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга. При передаче предмета лизинга в сублизинг обязательным является согласие лизингодателя в письменной форме.

При передаче имущества с сублизинг право требования к продавцу переходит к новому лизингополучателю по договору сублизинга.

Схема отношений, возникающих в процессе исполнения договора сублизинга, состоит в том, что лицо, осуществляющее сублизинг, заключает два договора - договор лизинга с лизингодателем и договор сублизинга с новым лизингополучателем, являясь, таким образом, одновременно лизингополучателем предмета лизинга по договору лизинга и лизингодателем того же предмета лизинга по договору сублизинга.

1.2 Субъекты лизинга их права и обязанности

Гражданско-правовые договоры, признаваемые самостоятельными договорными типами, обычно имеют существенные различия практически во всех своих элементах: предмете, субъектном составе, содержании. Субъекты договора лизинга (лизингодатель, лизингополучатель и продавец) обладают определенной спецификой в силу трехстороннего характера взаимоотношений.

Согласно статье 4 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)» (далее - Закон) субъектами лизинга могут быть физические или юридические лица, резиденты и нерезиденты РФ, а также субъекты предпринимательской деятельности с участие иностранного инвестора, осуществляющие свою предпринимательскую деятельность в соответствии с законодательством РФ.

Использование объекта лизинга исключительно в предпринимательских целях обусловило и состав участников лизинговой операции: субъектами лизинга могут быть юридические лица, а также физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Ключевой фигурой в лизинговой операции является лизингодатель - «физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга» (ст. 4 Закона).

Хотя лизингодателем могут выступать как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели, на практике индивидуальный предприниматель чаще всего выступает в роли пользователя, поскольку для покупки или производства оборудования с целью предоставления в пользование необходимы значительные финансовые средства.

Банки и иные кредитные организации вправе осуществлять лизинговые операции непосредственно в силу ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» Действует в редакции с учетом изменений по состоянию на 07.08.2001. Первоначальная редакция официально опубликована: Собрание законодательства РФ, 1996, № 6, ст. 492. на основании получения общей банковской лицензии. Также не установлены иные специальные ограничения для осуществления банками лизинговой деятельности Например, в США банк не вправе участвовать в лизинговой сделке, если банк подвергается риску в связи с уменьшением остаточной стоимости. Закон США о равной конкуренции в банковском деле 1987 г. предусматривает право банков инвестировать 10% активов на лизинговой основе без ограничения на остаточную стоимость (Поллард А.М., Пассек Ж.К. и др.. Указ. Соч. - с. 339).

Итак, в настоящее время по действующему законодательству, к лизингодателям - юридическим лицам помимо лизинговых компаний могут относится и другие организации. Право на ведение лизинговой деятельности может быть предоставлено федеральным законом отдельным категориям юридических лиц, действующих в форме коммерческих организаций, наделенных целевой правоспособностью.

Из круга лизингодателей исключаются некоммерческие организации (п. 1 ст. 5 Закона). В роли лизингодателя могут выступать лишь коммерческие организации, либо индивидуальные предприниматели Для сравнения: во французском законодательстве установлено, что лизинговые операции могут осуществлять только торговые учреждения (ст. 2 Закона Франции № 66-455 от 2 июля 1966 г.)..

Вышеизложенное позволяет увидеть, какую деятельность на практике осуществляют лизингодатели, и определить их роль в договоре лизинга. Важно подчеркнуть, что лизингодатель является не посредником, а финансистом, аналитиком и управленцем, организующим все движение лизингового процесса.

В соответствии с ГК РФ лизингополучатель - это сторона, по заказу которой имущество приобретается у продавца и предоставляется за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей (ст. 665 ГК РФ). По определению Закона, - это физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга. (П. 1 ст. 4 Закона).

В тексте закона речь идет о физическом лице, и нет упоминания о том, что оно должно быть индивидуальным предпринимателем. Однако имущество, полученное в лизинг, передается для использования в предпринимательских целях, поэтому пользователем может быть только индивидуальный предприниматель, а не любое физическое лицо.

Может ли быть лизингополучателем некоммерческая организация? Высказано мнение, что «в соответствии со ст. 666 ГК РФ «предметом договора финансовой аренды могут быть любые не потребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности…», из числа арендаторов тем самым исключаются некоммерческие организации для выполнения своих уставных целей» Ищенко Е. Гражданско-правовой институт лизинга//Законность, 1997. - № 5. - с. 48..

Например, в соответствии с положениями Федерального Закона РФ «Об образовании» от 10.07.1992 г. Действует в редакции с учетом изменений по состоянию на 07.08.2000. Первоначальная редакция официально опубликована Собрание законодательства РФ, 1996, № 3, ст. 150. № 3266-1 к предпринимательской деятельности образовательного учреждения относятся: реализация и сдача в аренду основных фондов и имущества образовательного учреждения; торговля покупными товарами, оборудованием; оказание посреднических услуг; долевое участие в деятельности других учреждений (в том числе образовательных) и организаций; приобретение акций, облигаций; иных ценных бумаг и получение доходов (дивидендов, процентов) по ним; ведение приносящих доход иных внереализационных операций, непосредственно не связанных с собственным производством предусмотренных уставом этого образовательного учреждения производимой продукции, работ и услуг относятся к предпринимательской лишь в той части, в которой получаемый от этой деятельности доход не реинвестируется непосредственно в данное образовательное учреждение и (или) на непосредственные нужды обеспечения, развития и совершенствования образовательного процесса (в том числе на заработную плату) в данном образовательном учреждении (п. 3 ст. 47 Закона «Об образовании»).

Следовательно, образовательное учреждение может быть пользователем по договору лизинга в случаях, когда полученное в лизинг имущество используется именно в рамках деятельности, подпадающей под приведенное определение предпринимательской деятельности учреждения.

То есть лизингополучателем могут выступать не только коммерческие организации, но и некоммерческие организации, которые вправе использовать лизинговое имущество только в рамках дозволенной им предпринимательской деятельности.

Наконец, третьей стороной лизинговой сделки является продавец (поставщик), отчуждающий объект лизинговой сделки лизингодателю. Формально под понятие продавца подпадает не только изготовитель, но и перепродавец, фактически исполняющий роль посредника. Однако, учитывая специфику отношений между лизингополучателем и продавцом, участие продавца-посредника в подобной сделке на практике может быть осложнено. Продавцом может выступать любое физическое или юридическое лицо независимо от форм собственности и организационно-правовой формы.

Основная обязанность лизингодателя заключается в том, что он должен приобрести в собственность указанное пользователем имущество у определенного последним продавца и предоставить это имущество лизингополучателю во временное владение и пользование.

В соответствии с положениями Закона договор квалифицируется как лизинговый, если он содержит указания на наличие инвестирования денежных средств в предмет лизинга и на наличие передачи этого имущества лизингополучателю. В противном случае договор не может быть рассмотрен как договор лизинга.

Наличие элементов финансирования лизингодателем приобретения лизингополучателем в пользование объекта лизинга является конструктивным признаком договора лизинга. Приложение № 3. Особое значение это приобретает при рассмотрении основных видов лизинга: оперативного и финансового.

Распространена точка зрения, что «оперативный лизинг… отличается от финансового тем, что имущество передается пользователю во временное пользование на срок, который значительно меньше срока его службы. Лизингодатель сдает это имущество несколько раз. Как правило, техобслуживание и ремонт переданного в пользование оборудования является обязанностью лизингодателя» Ефимова Л.Г. Банковское дело: Учебник и практическое пособие. - М., 1994.-с. 204..

Неверное предположение, что при оперативном лизинге имущество может быть сдано несколько раз, привело к тому, что в российской теории этот вид лизинга приравнивается к прокату. Как отмечал Е.А. Суханов, в отличие от трехстороннего договора финансового лизинга «как рентинг (прокат), так и оперативный лизинг являются разновидностями обычной аренды» Гражданское право: Учебник/Под ред. Е.А. Суханова. - М., 1993. - .

Подчеркивая общий вывод о не тождественности операционного лизинга и проката, отметим, что в данном случае мы имеем дело с термином англоязычного происхождения, обозначающим как юридическое, так и экономическое понятие. С юридической же точки зрения при лизинге приобретенное имущество может быть сдано только один раз. Договор является лизинговым только в случае, если передаваемое по нему имущество было специально приобретено для пользователя. Во всех остальных случаях передачи этого имущества в пользование тем же собственником - будет являться арендой (прокатом). То есть использование юристами термина «оперативный лизинг» должно подразумевать определенный набор субъективных прав и обязанностей по договору лизинга, отличный от понятия «финансовый лизинг», а не какой-либо иной договор, будь то прокат, аренда или что-то еще.

В соответствии со ст. 665 ГК РФ лизингополучатель вправе самостоятельно выбрать объект лизингового имущества и сообщить о нем лизингодателю либо оставить выбор лизингового имущества на усмотрение лизингодателя. Механизм же решения подобных вопросов в законе специально не установлен и оставлен на усмотрение сторон.

Лизингодатель, приобретая имущество, должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в лизинг определенному лицу (ст. 667 ГК РФ). Необходимо сообщить поставщику не о принципиальном намерении передать оборудование в лизинг, а указать конкретного лизингополучателя.

Отсутствие указания о цели приобретения имущества не влияет на действительность договора, но может быть основанием для требования о возмещении убытков Павлодский Е.А. Договор финансовой аренды/Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части второй (постатейный). - М., 1996. - с. 237..

Некоторые экономисты, например Л.Г. Ефимова, считают нецелесообразным подписание двух различных документов: «договора купли-продажи» и «договора лизинга», так как это «не соответствует природе лизинговых отношений. По мнению Л.Г. Ефимовой, «при заключении двух разных договоров очень трудно отразить в них особенности лизинга…». Таким образом, заключает Л.Г. Ефимова, «целесообразно оформлять отношения по лизингу имущества путем заключения трехстороннего договора между всеми участниками сделки» Ефимова Л.Г. Банковское дело: Учебное и правовое пособие.- М., 1994.-С. 205.. Примерный текст трехстороннего договора между всеми участниками лизинговой сделки приведен в Приложение № 4.

Лизингодатель обязан обеспечить передачу имущества пользователю в состоянии, соответствующем условиям договора и назначению имущества. Передача имущества оформляется актом, который служит доказательством, подтверждающим переход права собственности на оборудование к лизингодателю. В акте удостоверяется соответствие поставленного имущества требованиям заказа-наряда: полностью укомплектовано, работоспособно и готово к использованию. С этого момента начинаются выплаты за пользование оборудованием по договору лизинга. В случае обнаружения в процессе приемки устранимых дефектов, которые не влияют на нормальное функционирование оборудования, лизингополучатель указывает их в акте приемки и согласует с поставщиком сроки их устранения. Если поставщик не устранит неисправности в указанный в акте срок, то лизингодатель или в его лице лизингополучатель может потребовать замены объекта лизинга. Невыполнение поставщиком требований лизингодателя дает основание последнему расторгнуть договор купли-продажи. До приемки объекта мы можем назвать получателя лизингополучателем лишь условно, не исключено, что оборудование как непригодное не будет принято в эксплуатацию, а значит, отношения лизинга в полном объеме не возникнут.

В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона предмет лизинга, переданный во временное владение и пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя.

С вопросом о передаче оборудование во временное пользование тесно связан вопрос о переходе риска случайной гибели или порчи оборудования. Как правило, по договору лизинга риск переходит к арендатору с момента передачи ему арендуемого имущества (ст. 669 ГК РФ). Однако норма носит диспозитивный характер, в договоре стороны могут установить иное правило перехода рисков. И тогда пользователь может принять на себя риск и до передачи ему имущества либо вовсе не нести риска, оставив его на арендодателе.

Поскольку риск случайной гибели или порче оборудования лежит на лизингополучателе, то, если имущество в силу обстоятельств, за которое лизингополучатель не отвечает, окажется в состоянии, непригодном для пользования, лизингополучатель все равно (в отличие от аренды) обязан исполнить денежные обязательства перед лизингодателем сполна Теплов О.М. Лизинг или «кредит-аренда»//Законодательство и экономика, 1992. - № 1-2..

Отношения по лизингу носят временный характер. Срок лизинга является существенным условием договора, и если в договоре он не указан, то договор не может считаться заключенным. В договоре лизинга, как в договоре о предоставлении имущества во временное пользование, срок устанавливается по общему правилу в договоре по соглашению сторон. В соответствии со ст. 610 ГК в случае заключения договора лизинга на неопределенный срок, т.е. без указания срока, каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, заранее предупредив контрагента по договору.

Сроки лизинга определяются с учетом амортизации или с использованием метода ускоренной амортизации экономически выгодно лизингодателю и лизингополучателю. Первый в более короткие сроки возвращает вложенные ресурсы. Второй приобретает возможность снизить сумму налога на прибыль (доход) и приблизить срок получения имущества в свою собственность, если такое условие предусмотрено в договоре.

За пользование имуществом арендодателя арендатор осуществляет лизинговые платежи в форме, размерах и способами, установленными договором. В соответствии с Методическими рекомендациями по расчету лизинговых платежей, утвержденных Минэкономики России 16 апреля 1996 г. Шевченко В.А. Чем выгоден лизинг//Лизинг-ревю, 1998. - № Ѕ-с. 39., сумма лизинговых платежей должна возместить арендодателю амортизацию объекта лизинга, стоимость лизингового оборудования и денежные средства, уплаченные им за пользование кредитом, полученным для приобретения имущества. Арендатор должен возместить расходы арендодателя по страхованию имущества, если оно было им застраховано, иные затраты арендодателя, предусмотренные договором лизинга, выплатить арендодателю комиссионное вознаграждение. В сумму лизинговых платежей также включается налог на добавленную стоимость.

1.3 Правовые основы регулирования договора лизинга

До недавнего времени в Российской Федерации лизинговые отношения регулировались общим нормами гражданского законодательства. Гражданским кодексом РСФСР регулировались условия о сроке действия договора имущественного найма (срок ограничивался десятью, пятью либо одним годом в зависимости от субъектов и объекта лизинга), распределения прав и обязанностей сторон по эксплуатации имущества и др. Позднее о значении финансовой аренды в рыночной экономике было сказано в Указе Президента от 17 сентября 1994 г. № 1992 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности». Развитие финансовой аренды в России предусматривается в постановлении Правительства РФ от 29 июня 1995 г. «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности». Данным актом было утверждено Временное положение о лизинге. К этому времени определенный опыт создания государственных лизинговых компаний уже был. Созданная Правительством РФ компания «Росагроснаб» должна была поддерживать бюджетными средствами отечественных производителей сельскохозяйственной техники и крестьян. Кроме того, в конце 1993 г. Правительство РФ приняло решение о выделении 670 млрд. руб. на создание русской авиационной лизинговой компании «Аэролизинг».

Однако, как показывает международный опыт, жесткой взаимосвязи между наличием специфического законодательства и объемами лизинговых операций нет. Представители одних российских лизинговых фирм весьма скептически относятся к усилиям Правительства создать лизинговое право. Например, есть мнение, что уже существующего законодательства (при некоторой его корректировке) вполне достаточно для функционирования лизинговых компаний, и никаких дополнительных законов не нужно вовсе. Вместе с тем Правительство и многие другие лизинговые компании настаивают на том, чтобы вопросы лизинга были особо оговорены в национальном корпоративном праве.

Предметом договора финансовой аренды (лизинга) в соответствии со ст. 665 Гражданского кодекса РФ являются возникающие при осуществлении предпринимательской деятельности отношения по сдаче за плату во временное владение и пользование одним лицом (арендодателем или лизингодателем) другому лицу (арендатору или лизингополучателю) имущества, которое специально приобретается по прямому заказу последнего и у указанного им продавца. При этом существенными отличительными признаками договора финансовой аренды являются следующие моменты:

объект договора (имущество) должен использоваться в предпринимательских целях;

первоначально арендодатель не является собственником или титульным владельцем имущества, которое подлежит передаче в аренду; более того, на арендодателя возлагается обязанность приобрести в собственность это имущество, принадлежащее другому лицу;

имущество приобретается лизингодателем специально для передачи в лизинг;

арендатор указывает лизингодателю, какое именно имущество и у какого продавца следует приобрести;

арендатор сам принимает имущество от продавца, минуя арендодателя;

арендодатель не несет ответственности за недостатки приобретенного и переданного в аренду имущества;

имущество передается арендатору во временное владение и пользование.

Данные положения гражданского законодательства являются основополагающими при осуществлении лизинговых отношений. Кроме того, в 1998 году был принят Федеральный закон от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О лизинге», который дал более расширенное толкование многих понятий лизинговой деятельности (в частности, определил различные виды лизинга (финансовый, оперативный, возвратный), установил критерии, по которым договора могли относиться к лизинговым и т.п.). Во многом этот документ был приближен к понятиям международного финансового лизинга.

Вместе с тем, многие положения упомянутого закона вступили противоречие с ГК РФ, о которых будет сказано ниже.

Федеральным законом от 29 января 2002 г. № 10-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О лизинге» в закон о лизинге были внесены изменения. При этом от стал называться теперь Федеральным законом «О финансовой аренде (лизинге)».

Из определения договора финансовой аренды (лизинга) вытекает, что российским гражданским законодательством признается только финансовый лизинг, так как оно предусматривает наличие в сделке трех участников (арендодателя, арендатора и продавца). Кроме того, статьей 665 ГК РФ закрепляется разовый характер лизинговых операций, вытекающих из того, что для каждой сделки арендодатель должен покупать имущество вновь. Эти положения гражданского законодательства фактически исключают из сферы его регулирования такие важные, выработанные многолетней практикой, виды лизинга, как оперативный и возвратный. Соответственно, все подобные отношения, не подпадающие под действие ГК РФ, официально лизингом признаваться не могут.

Таким образом, принятие новой редакции закона о лизинге не означает отсутствия «темных мест» в лизинговых отношениях.

В этой связи возникает насущная необходимость принятия дополнительных законодательных актов в области регулирования лизинговых операций (в частности, внесение изменений в ГК РФ в соответствии с международными понятиями финансового лизинга).

Старой редакцией закона о лизинге осуществление такого вида деятельности требовало наличие у лизингодателя лицензии. Аналогичное требование содержалось и в действовавшем в то время Федеральном законе от 25 сентября 1998 г. № 158-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

После принятия Закона о финансовой аренде (лизинге), а также нового Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лизинговые операции не подлежат лицензированию.

Поэтому в соответствии со статьями 4 и 5 Закона о финансовой аренде (лизинге) такого рода деятельность может осуществлять любое физическое или юридическое лицо на основании положений действующего законодательства в части лизинговых операций.

Договор финансовой аренды (лизинга) является основным финансово-правовым документом, определяющим порядок и условия осуществления лизинговой сделки.

Статьей 15 Закона о финансовой аренде (лизинге) определены основные требования к договору лизинга, а именно:

договор независимо от срока заключается в письменной форме;

для выполнения своих обязательств по договору субъекты лизинга заключают обязательные и сопутствующие договоры, к которым относятся:

а) к обязательным договорам - договор купли-продажи лизингового имущества;

б) к сопутствующим договорам - договор о привлечении средств на приобретение лизингового имущества, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и другие;

в договоре должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче в лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии этих данных условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается заключенным;

на основании договора лизингодатель обязуется:

приобрести у определенного продавца в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю;

выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга;

по договору лизинга лизингополучатель обязуется:

принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором;

выплатить лизингополучателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, предусмотренные договором;

по окончании срока действия договора возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено указанным договором лизинга, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи;

выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

в договоре лизинга могут быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и изъятию предмета лизинга;

договор может предусматривать право лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора лизинга.

Кроме того, лизинговый договор может включать в себя условия оказания дополнительных услуг и проведения дополнительных работ.

Под дополнительными услугами (работами) понимаются услуги (или работы) любого рода, оказанные лизингодателем, как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга лизингополучателем и непосредственно связанные с реализацией договора лизинга.

Перечень, объем и стоимость дополнительных услуг (работ) определяются соглашением (или договором) сторон. К такого рода услугам (работам) можно отнести следующие:

приобретение у третьих лиц прав на интеллектуальную собственность («ноу-хау», лицензионных прав, прав на товарные знаки, марки, программное обеспечение и др.);

приобретение у третьих лиц товарно-материальных ценностей, необходимых в период проведения монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ;

послегарантийное обслуживание и ремонт предмета лизинга;

подготовка производственных площадей и коммуникаций, услуги по проведению работ, связанных с установкой (монтажом) предмета лизинга;

другие работы и услуги, без оказания которых невозможно использовать предмет лизинга.

Кроме того, договор лизинга может предусматривать:

отсрочку лизинговых платежей на установленный соглашением сторон срок;

право лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора лизинга.

2. Перспективы развития лизинга

2.1 Проблемы развития законодательства о лизинге

На сегодня в Российской Федерации лизинг регулируется целым рядом законов и иных нормативных актов, а также Оттавской конвенцией. Даже при поверхностном ознакомлении с этими документами нельзя не заметить различий в их концепциях, массу несовпадений и прямых противоречий. Все это создает значительные трудности для хозяйствующих субъектов, сталкивающихся с лизингом, и даже специализированные компании, имеющие солидный опыт работы на лизинговом рынке, путаются в хитросплетении юридических норм.