Интеллектуальная собственность в международном праве и ее международная защита

МИНИСТЕРСТВО НАУКИ И ОБРАЗОВАНИЯ УКРАИНЫ

Харьковский национальный экономический университет

Кафедра Правового регулирования экономики

Индивидуальное научно-исследовательское задание:

«Интеллектуальная собственность в международном праве и ее международная защита»

Выполнила

студентка II курса 1 группы

факультета МЭО

Павлова Е.В.

Проверила: Ерофеенко Л.В.

Харьков, 2007

СОДЕРЖАНИЕ

Вступление

1 Разрешение споров без судебных тяжб

2 Общие положения по обеспечению защиты прав на промышленную собственность

2.1 Процессуальные действия в патентном ведомстве

2.2 Гражданско-судебные процедуры

2.3 Уголовные действия - контрафакция (подделка изделий)

3 Обеспечение защиты патентных прав

3.1 Оценка объема патентных прав

3.2 Оценка действительности патента и его нарушения

3.3 Расходы на судебное разбирательство по делам о патентах

4 Обеспечение защиты авторских и смежных прав

4.1 Положения об обеспечении прав в международных конвенциях об авторских и смежных правах

4.2 Новые международные меры по обеспечению защиты прав

4.3 Национальное законодательство, касающееся обеспечения защиты прав

4.4 Меры, принимаемые на границе государств

4.5 Меры по защите фонограмм, аудиовизуальных произведений и компьютерных программ от пиратства

4.5.1 Понятие пиратства

4.5.2 Меры борьбы с пиратством

4.6 Деятельность ВОИС по обеспечению защиты авторских и смежных прав

4.7 Положение по обеспечению прав в соглашении TRIPS

5 Защита прав интеллектуальной собственности в Украине

Заключение

Литература

ВСТУПЛЕНИЕ

Защита прав интеллектуальной собственности имеет давнее международное прошлое. Всегда считалось, что общие правила обязательного характера необходимы для создания стабильной и предсказуемой ситуации, как для авторов, так и для пользователей. Очевидно, не будет ошибкой утверждать, что интеллектуальные произведения не создавались бы и смежные виды деятельности не предпринимались бы, если бы вероятность получения вознаграждения была ничтожной. В течение столетия в международных конвенциях были закреплены правила и нормы, пытающиеся поддерживать некоторое равновесие между правами авторов и интересами пользователей интеллектуальной собственности.

Эволюция защиты прав интеллектуальной собственности в развивающихся странах проходила совершенно различным образом. Некоторые страны ограничились поддержанием уровня защиты прав интеллектуальной собственности, унаследованного ими от старых колониальных держав. Часто именно так обстояло дело с законодательством в первые десятилетия их развития. В других странах уровень защиты прав интеллектуальной собственности снизился потому, что в соответствии с их политическими убеждениями, любая форма собственности представлялась как нежелательный пережиток капитализма, от которого нужно было избавляться, либо потому, что защита патентов рассматривалась как препятствие на пути быстрой индустриализации. Все это привело к установлению неодинаковой защиты в разных странах мира, а некоторые развивающиеся страны и некоторые страны недавней индустриализации вообще не предоставляли у себя абсолютно никакой защиты прав интеллектуальной собственности.

Экономические последствия такой ситуации - в частности, для обменов - очевидны, если учесть, что обычно считается, что от 3 до 6% мировой торговли попадает на пиратскую и контрафактную продукцию, а это в реальном выражении представляет от 120 до 240 миллиардов американских долларов в год.

Сегодня защита интеллектуальной собственности является одним из важных факторов, определяющих положение страны в мире. Надежный уровень этой защиты стимулирует научные исследования, развитие культуры, литературы и искусства, практическое использование достижений науки и техники, а также международный обмен ими. За последние десятилетия резко выросла и продолжает увеличиваться доля интеллектуального труда во всем объеме товаров и услуг, вовлеченных в международный оборот. Быстрыми темпами развиваются передовые наукоемкие отрасли - создание ЭВМ и их программного обеспечения, телекоммуникационного оборудования, продукции биотехнологии и фармакологии. Новые разработки подняли на значительно более высокий уровень и традиционные отрасли. Одновременно расширилась торговля фальсифицированными изделиями, что связано с техническим совершенствованием средств записи и воспроизведения звука и изображения, копирования и передачи информации. Выпуск фальсифицированной продукции и нарушение прав интеллектуальной собственности приобрели огромные масштабы. В странах Азии. Африки и Латинской Америки возникли целые отрасли, основанные на нелегальном использовании запатентованных «ноу хау» и товарных знаков. В промышленно развитых государствах «пиратство» приняло более изощренные формы. Идет активная «охота» за промышленными и другими предпринимательскими секретами, которые впоследствии воплощаются в технические новинки конкурирующих фирм. Оборот незаконного тиражирования компьютерных программ, аудио- и видеопродукции на международном рынке сопоставим с размерами их легальных продаж.

Целью данной работы является исследование органов, занимающихся проблемами интеллектуальной собственности, а также международных актов, соглашений, конвенций, договоров, призывающих соблюдать права на интеллектуальную собственность.

Так, В 1967 г. в Стокгольме была создана Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС), позднее (1974 г.) получившая статус специализированной организации ООН. ВОИС координирует деятельность стран-участниц в области защиты прав интеллектуальной собственности, а также многочисленных союзов и соглашений в этой сфере. Юридической основой союзов и соглашений являются Парижская конвенция (1883 г.) по охране промышленном собственности (СССР присоединился в 1965 г.), Бернская конвенция (1886 г.) по охране литературных и художественных произведений, позднее неоднократно подвергавшиеся новым редакциям, Всемирная конвенция об авторском праве, подписанная в Женеве 6 сентября 1952 г. (СССР присоединился в 1973 г.), Договор о патентной кооперации от 19.06.1920 г., Договор об интеллектуальной собственности в отношении интегральных микросхем от 26.05.1929 г., Евразийская патентная конвенция от 17.02.1924.

При подготовке данной работы наряду с другой литературой использовались непосредственно указанные выше конвенции, информация официального сайта Всемирной организации интеллектуальной собственности, а также материалы Интерфакс-Украина и законы Украины, содержащие положения, касающиеся защиты интеллектуальной собственности.

1 РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ БЕЗ СУДЕБНЫХ ТЯЖБ

В соответствии с Конвенцией ВОИС интеллектуальная собственность включает в себя промышленную собственность и объекты авторского права. К промышленной собственности относятся научно-технические творения человеческого разума: изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования. Авторское право распространяется на произведения изобразительного искусства, литературного, музыкального, кинематографического творчества. Сейчас сюда включаются также компьютерные программы, интегральные схемы, продукция биотехнологии, видео- и аудиозаписи. Совершенствование средств наблюдения, прослушивания и копирования, а также ужесточение конкурентной борьбы поставили на повестку дня вопросы о повышении уровня защищенности конфиденциальной информации и разработке правовых норм, регулирующих применение технических средств защиты информации и определяющих ответственность за взлом этих средств. [13]

Конкурент, чьи действия наталкиваются на предшествующие охранные права, обычно пытается избежать или преодолеть проблему законным путем, например, сделав изобретение в обход охраняемого предмета изобретения в случае наличия предшествующего патента. Иной подход состоит в том, чтобы попытаться получить лицензию или достичь иного согласия путем переговоров на дружеской основе. При достижении согласия с конкурентами компании они, конечно, должны проявлять осторожность с тем, чтобы не нарушить правила конкурентной политики, направленные на избежание отклонений в конкуренции. Это обычно означает, что условия любой лицензии не должны содержать положений антиконкурентного характера или противоречить здравому смыслу.

Конечно, компания, подпадающая под действие прав другой стороны, должна тщательно оценить объем этих прав и их состояние в отношении срока действия. Для патентообладателей здесь выявляется особенно важный момент, состоящий в том, что притязания должны быть хорошо сформулированы и соответствующим образом подкреплены раскрытием изобретения. Они должны четко отличать объект охраны от предшествующего уровня и не должны быть ни завышенными, ни слишком урезанными. Хорошо составленного патента зачастую бывает достаточно самого по себе, чтобы удержать потенциальных нарушителей. Аналогичные аргументы могут относиться к другим объектам охраны, таким, как товарные знаки и образцы.

Правообладатель решает сам, выступать ли ему в роли полицейского или нет. Он должен следить за состоянием промышленного или коммерческого рынков, на которых он реализует свою продукцию или оказывает услуги или где могут использоваться его технологические процессы. Он должен быть в курсе деятельности своего конкурента. Если ему становится известно какое-либо явное нарушение, он не должен сразу предполагать, что это нарушение является умышленным (хотя если нарушаемый объект является точной копией или контрафактным изделием, то нарушение почти наверняка является умышленным). Ему следует в первую очередь обратиться к конкуренту, указав ему на наличие своих прав. Законодательства ряда стран в отношении патентов, образцов и товарных знаков предусматривают, что правообладатель не имеет права беспочвенно угрожать конкурентам или их дистрибьюторам, например, возбуждением дела в суде, если нет достаточных оснований для подозрения в совершении нарушения или если право на объект охраны исчерпано. Но он может направить простое письмо, обратив внимание на имеющее место право, с тем, чтобы нарушитель не смог впоследствии ссылаться на свое незнание.

Если производителю продукции или оказывающему услуги становится известно о предшествующем праве, например, по наличию на рынке товаров, имеющих маркировку о таком праве, или на основе просмотра справочной литературы, то он должен тщательно изучить объем этих прав. Возможно, что он сможет создать изобретение или образец в обход данного права или прийти к выводу, что его объем таков, что он не затрагивает его действий.

Переговоры являются важнейшим аспектом охраны и обеспечения защиты прав. Вполне возможно, что в процессе переговоров удастся убедить нарушителя изменить свое поведение. В противоположном случае, если правообладатель не очень заинтересован в сохранении всего рынка за собой, в интересах сторон, возможно, сделать предложение о выдаче лицензии. Переговоры и компромисс во многих случаях лучше, чем судебное разбирательство.

Во время попыток проведения переговоров предполагаемый нарушитель может утверждать, что он ничего не нарушает или что существующее право на объект имеет малую ценность и не оправдывает каких-либо выплат, или он может возражать против условий предлагаемой лицензии. Может оказаться целесообразным предложить воспользоваться услугами посредника или передать решение вопроса третейскому суду. Конечно, обе стороны должны согласиться принять решение третейского судьи, и в этих целях, возможно, потребуется подписать соответствующий договор. [5]

2 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ПО ОБЕСПЕЧЕНИЮ ЗАЩИТЫ ПРАВ НА ПРОМЫШЛЕННУЮ СОБСТВЕННОСТЬ

2.1 Процессуальные действия в патентном ведомстве

Часто ведомства по промышленной собственности имеют квазисудебные функции в части ведения систем промышленной собственности и обеспечивают возможность осуществления процедур опротестования испрашиваемых прав или прав, выданных ведомством. Указанные процедуры часто именуются процедурами возражения (оспаривания).

Термин «возражение» может трактоваться широко, включая все варианты действий, существующие для третьих лиц: вмешиваться, обращаясь в ведомство по промышленной собственности, как в процедуры, ведущие к выдаче охранного права, так и в процедуры, направленные на оспаривание выдачи охранного документа. Возможности возражения чаще всего возникают в отношении таких регистрируемых прав, как патенты и товарные знаки, поскольку может быть оспорена сама регистрация. Возможность опротестования редко возникает в отношении охраны авторских прав и смежных прав, так как эти права в соответствии с большинством законодательств возникают автоматически при создании охраняемого произведения.

Почему государства предусматривают процедуру возражения? Даже при наличии очень строгой системы экспертизы государство не может гарантировать юридическую действительность прав, которые оно выдает, так как всегда существует вероятность того, что какое-либо предшествующее право было упущено или описание изобретения неправильно понято. Многие системы являются не особенно строгими, что делает еще более вероятным получение прав в противоречии с ранее существующими правами. Таким образом, владельцы ранее выданных прав должны иметь возможность на определенной стадии подать возражение. Это, конечно, можно делать в ходе судебного разбирательства. Однако в интересах всех сторон процедура возражения должна быть простой, быстрой и недорогой, реализуемой как можно на более раннем этапе жизненного цикла права. Так, многие системы предусматривают, что возражение может быть рассмотрено национальным ведомством по промышленной собственности, выступающими в квазисудебной функции, а также судами.

Впервые информацию о подаче кем-то заявки на патент, который может повлиять на деятельность других предприятий, в частности конкурирующих с данным предприятием в производстве изделий, аналогичных тем, что предусмотрены в заявке, конкурирующие предприятия могут получить лишь через 18 месяцев после даты приоритета, на стадии первой публикации. Предприятиям, особенно тем, которые обладают патентами, необходимо следить за деятельностью своих конкурентов и за тем, что происходит на рынке. В особенности им следует следить за патентными заявками, подаваемыми в сфере их интересов, например путем просмотра бюллетеней патентного ведомства и опубликованных заявок. При этом важно знать не только о том, собираются ли конкуренты защитить разработки, которые подпадают под объем охраны собственных патентов данного предприятия, но так - же важно получить упреждающую информацию о том, что конкуренты пытаются получить охрану на известную технологию или технологию, уже запатентованную другими. 11з отчета о поиске, публикуемого вместе с заявкой, можно также узнать о предшествующем уровне техники, который будет принят во внимание на этапе экспертизы.

Некоторые системы промышленной собственности допускают подачу формального возражения до выдачи патента или обеспечивают возможность третьей стороне выступить с аргументацией за или против выдачи патента. Подача возражения до выдачи патента приводит к проблеме значительной задержки в получении патента. Такая задержка означает, что будущий патентообладатель, который ждет выдачи патента с тем, чтобы возбудить дело о нарушении, не имеет возможности быстро решить дело против нарушителя.

После выдачи патента бывает важно вовремя подать возражение против него. При задержке пользователь последующего патента может утверждать, что владелец более раннего патента согласился с фактом выдачи более позднего патента и вследствие этого не имеет права возбуждать дело. Это может затруднить проведение защитных мер против нарушения предшествующего патента при выпуске изделий и использовании технологий, охватываемых также более поздним патентом. [11]

В некоторых крупных странах, таких, как США, не предусмотрена процедура подачи возражения. Однако третьи стороны, интересы которых затрагиваются выдачей данного патента, могут потребовать, чтобы патентное ведомство провело повторную экспертизу. Эти стороны не становятся непосредственными участниками процедуры, но они имеет право обратить внимание эксперта на документы по известному уровню техники, которые, возможно, были упущены во время первой экспертизы. Повторная экспертиза может закончиться отказом в выдаче патента или более узкой формулировкой притязаний.

Во многих странах возможность возражения отсутствует вообще, так как в соответствующем ведомстве по промышленной собственности отсутствует необходимый экспертный состав. Это может иметь место в таких странах, как Франция, где экспертиза по существу не проводится. В таких ситуациях отзыв (отмена) патента через суд является единственной возможностью обеспечить аннулирование или внесение изменений в патент конкурента.

Многие страны предусматривают возможность подачи возражения против регистрации товарного знака до его регистрации. В этом случае товарные знаки публикуются в той форме, в какой предусматривается их регистрация, и после этого отводится короткий промежуток времени для подачи возражения. Процедура рассмотрения может быть достаточно сложной, но в целом приводимые аргументы намного проще, чем в случае с патентами, и разбирательство завершается намного быстрее. В Соединенном Королевстве случаев подачи возражений против регистрации товарных знаков бывает весьма мало, видимо, из-за того, что существует строгая экспертиза, включающая поиск предшествующих знаков. В других странах, например, Германии, бывает много случаев возражений, так как в процессе экспертизы не проводится никакого официального поиска. Поэтому подача возражения является единственным способом, с помощью которого обладатель более раннего знака может заставить ведомство по промышленной собственности принять во внимание наличие этого предшествующего права. Процедуры рассмотрения в странах с большим числом возражений зачастую бывают очень оперативными и неформальными.

Во многих странах после регистрации товарного знака пострадавшая сторона может обратиться в ведомство с ходатайством об изъятии знака из реестра или добиваться его изменения. Одним из главных оснований для этого бывает неиспользование знака. Многие из тех, кто, возможно, имеет основания для возражения против регистрации, обычно выжидают, чтобы понять последствия регистрации знака или проявления степени его использования, прежде чем добиваться его аннулирования после регистрации. [5]

Что касается аннулирования зарегистрированных образцов при отсутствии процедуры опротестования до их регистрации, то заинтересованные стороны могут добиваться их аннулирования через патентное ведомство.

2.2 Гражданско-судебные процедуры

Даже при желании достичь мирного урегулирования вопроса могут быть и случаются такие ситуации, когда правообладатель понимает, что должен возбудить дело против нарушителя с тем, чтобы защитить свои рынки сбыта (существующие и будущие). Во многих странах рассмотрение таких споров предусмотрено в гражданских судах. Часто значительные споры касаются, например, вопроса, правильно ли определен объем притязаний в патенте, который подлежит защите от нарушений, действительно ли подозреваемое нарушение подпадает под объем охраны данного патента. В отношении товарных знаков споры могут также касаться объема регистрации или степени сходства данного знака с нарушаемым. Большинство нарушителей искренне верят, что их случай является спорным по указанным аспектам. Большинство патентных нарушений не бывает рабским копированием, но можно спорить, что они вбирают в себя наиболее предпочтительные черты охраняемого патентом предмета изобретения. В связи с тем, что большинство патентных дел связано с субъективными доводами, которые приходится оценивать на основе экспертного мнения, а не абсолютных фактов, патентные нарушения во многих странах не рассматриваются в качестве уголовных дел.

В делах о нарушении патента его обладатель, действуя через своего непосредственного поверенного (адвоката), подает иск или жалобу, направленную против предполагаемого нарушителя. В этом иске патентообладатель, как истец, указывает характер предполагаемого нарушения и испрашиваемые средства защиты. Почти всегда испрашивается судебный запрет на сдерживание действий предполагаемого нарушителя, ответчика, а также подается ходатайство о возмещении ущерба. Ответчик обычно принимает к сведению иск и делает уведомление о том, что он намерен защищаться. Если он этого не делает, то истец получает право на окончательное или промежуточное постановление суда (такое, которое решает спор, но оставляет открытым вопрос возмещения ущерба). Если ответчик не прибегает к защите и дело не получает внесудебного разрешения или не рассматривается в порядке суммарного производства, то происходит обмен состязательными бумагами, с одной стороны, материалами, дающими факты по иску, и с другой стороны, аргументами защиты или встречным иском. Цель обмена состязательными документами - определить точно спорные вопросы и устранить несущественные детали или проблемы, по которым достигнуто взаимное согласие. Эти документы могут неоднократно пересылаться, что может продолжаться несколько месяцев. Встречный иск может состоять в утверждении, что данный патент является недействительным, что должно стать предметом защиты со стороны патентообладателя. Как только обмен состязательными бумагами заканчивается, истец готовит обращение в суд за указаниями о движении дела. Такие указания, выдаваемые судьей, касаются розыска и предварительного изучения документов и подготовки к суду в целом. Уведомление о необходимости ознакомления с документами может быть предъявлено другой стороне на основании судебного разрешения. Также могут иметь место письменные опросы сторон, в ходе которых противная сторона должна ответить на письменные вопросы под присягой, например, в виде письменных показаний под присягой до суда. [1]

Следует отметить, что, вероятно, только 10% дел в действительности доходит до судебного разбирательства, остальные улаживаются в процессе. Ясно, что процедура требует значительных временных затрат высокооплачиваемых адвокатов и может быть чрезвычайно дорогостоящей.

Дела, касающиеся сложных технических изобретений, могут потребовать много времени в суде с привлечением экспертных показаний и организации допросов, включая перекрестные допросы обеих сторон. В вынесении своих решений, которые бывают хорошо обоснованными и часто очень пространными, судья может сделать различные определения. В дополнение к судебному запрету суд может также присудить возмещение ущерба в отношении нарушения, т. е. компенсации упущенных продаж и рынков в результате противоправных действий. В качестве альтернативы патентообладателю может быть присуждена вся прибыль, извлеченная ответчиком в результате противоправной деятельности. Может быть также издано постановление, предписывающее ответчику передать патентообладателю продукцию или изделия, основанные на запатентованном изобретении, или уничтожить их. Наконец патентообладатель может получить подтверждение суда о том, что патент является действительным и был нарушен.

2.3 Уголовные действия - контрафакция (подделка изделий)

Как уже упоминалось, патентные иски являются преимущественно гражданско-правовыми мерами, касающимися нарушений. В случае нарушений товарных знаков и авторских прав многое из того, что было изложено в отношении гражданско-правовых действий, применимо к обычным искам о нарушениях. Но в случае товарных знаков и авторских прав могут возникать также серьезные уголовные преступления, связанные с контрафакцией. Продавец может сознательно изготавливать, распространять или продавать товары, имеющие определенный товарный знак, причем маркировка может делаться без разрешения владельца знака или могут производиться поддельные товары.

Имеется несколько путей попадания контрафактных изделий в поле зрения властей. Обладатели прав сами могут узнать о распространителях или розничных торговцах, торгующих контрафактными товарами, и довести факты торговли до сведения полиции. Котрафактные товары могут также быть обнаружены сотрудниками отделов по борьбе с нарушениями, которые специально уполномочены в соответствии с законодательством по товарным знакам принимать меры против торговцев контрафактными товарами, и обычно они хорошо с этим справляются. Их полномочия могут быть расширены и включать преступления, связанные также и с авторскими правами. При осуждении торговцы контрафактными товарами могут нести строгие наказания, и конфискация всех контрафактных товаров является обычной практикой. Товарами, охраняемыми авторским правом, такими, как звукозаписи на ленте или компакт-дисках, обычно занимается полиция, которая принимает меры на основе жалобы от законного обладателя прав. Ей чаще всего требуется не более суток после предупреждения, чтобы получить ордер и провести проверку.

Другим способом, с помощью которого принимаются меры против контрафактных товаров, является арест в пунктах поступления импорта. Если владельцу знака становится известно, что партия контрафактных товаров находится в пути в данную страну, он может предупредить таможенные власти, которые следят за такими товарами и подвергают их аресту по прибытии. После этого импортеру можно предъявить иск. Как всегда, таможенным властям должно быть предоставлено как можно больше информации. [8]

3 ОБЕСПЕЧЕНИЕ ЗАЩИТЫ ПАТЕНТНЫХ ПРАВ

В большинстве систем патент является правом, защищаемым в судебном порядке с тем, чтобы предотвратить совершение того или иного действия. Он не является, как многие полагают, разрешением на использование запатентованного изобретения. Мерами по защите патента может быть предотвращено изготовление, продажа и использование запатентованного изобретения. Процедура, кажется, очень простой. У вас имеется патент на изобретение. Некто другой производит, или продает, или использует изобретение. Подается заявление в суд, чтобы остановить несанкционированное производство, продажу или использование изобретения, суд издает соответствующее постановление, и нарушение прекращается. Как просто все это звучит. Но реальная жизнь может очень мало походить на этот идеальный сценарий.

3.1 Оценка объема патентных прав

Рассуждая о правоприменительной практике защиты патента, надо иметь в виду, что самая первая задача, которую должен поставить перед собой патентовладелец, это оценка того, что он запатентовал. На заре существования патентов в Соединенном Королевстве, т.е. в XVII-XVIII веках, практически отсутствовало патентное описание, в котором бы раскрывалось изобретение или притязания, определяющие исключительные права, которые патентовладелец выделял как принадлежащие ему. Но в настоящее время характерной чертой практически всех патентных систем является то, что патент должен включать либо патентное описание, содержащее притязания, или описание изобретения и требуемые чертежи (в зависимости от терминологии, применяемой в конкретном законе). В большинстве правовых систем притязания являются определяющим документом, поскольку они определяют объем испрашиваемой охраны и соответственно выдаваемого патента. Патентное описание или описание изобретения и чертежи могут быть использованы для толкования притязаний, которые должны быть полностью подкреплены ими.

Большинство изобретателей пользуются услугами патентного поверенного для составления патентного описания. Часто изобретатель не разбирается в описании и особенно в притязаниях. Обычно он смотрит на чертежи и если видит в них свое изобретение, то вполне удовлетворен. Патентные поверенные стараются разъяснить ему значение притязаний и терминологию, используемую в них при подготовке и оформлении патентной заявки, но многие изобретатели все же не понимают, как оценивается степень нарушения; часто они путают это с вопросами патентоспособности. Если даже патентовладелец имеет представление об исключительном праве, предоставляемом ему в его собственной стране, он редко точно представляет, какие права он может иметь по патентами законодательств других юрисдикции. Реальное понимание объема своих прав зачастую приходит к патентовладельцу только тогда, когда он сталкивается с необходимостью защиты от нарушений. [5]

Таким образом, фундамент обеспечения защиты от нарушений патентных прав закладывается в самом начале процесса патентования, когда патентное описание составляется изобретателем или его патентным поверенным. Процесс экспертизы в патентном ведомстве может изменить первоначальную формулировку. Но изобретатель обычно пытается возражать против любых изменений, которые ведут к ограничению объема охраны, и не без оснований. Любое ограничение в объеме охраны облегчает конкуренту задачу по уходу от нарушения патента. Если конкурент может легко поставлять на рынок нечто эквивалентное данному изобретению и при этом не нарушает данный патент, то этот патент имеет ограниченную коммерческую ценность. Эксперты патентного ведомства должны не забывать об этом, когда заявитель упорно сопротивляется изменениям своих притязаний и для того, чтобы преодолеть возражение, пытается подобрать аргументы против экспертного возражения. В то время как уступка экспертному возражению может привести к более ранней выдаче патента по заявке, результатом этого также может быть получение патентного права сомнительной коммерческой ценности.

3.2 Оценка действительности патента и его нарушения

После оценки объема патентных прав следующей задачей является определение того, было ли нарушение. Дела о нарушении патентов принадлежат к разряду самых длительных и дорогих видов судебного разбирательства. Прежде чем подвергать себя финансовому риску, связанному с судебным разбирательством, патентовладелец, если только он только не чрезвычайно богатый, не считающий деньги человек, должен попытаться предугадать, чем закончится суд. Это далеко не так нелегко, но должно, по крайней мере, удерживать патентовладельца от возбуждения безнадежного дела в суде.

Вопрос о нарушении патента редко рассматривается сам по себе. Патенты, как и прочие формы интеллектуальной собственности, затрагивают интересы не только спорящих сторон, но и имеют последствия для широкой публики. Принято считать, что патент, в отношении которого можно доказать, что он является недействительным, не подлежит защите от нарушения. Несмотря на экспертизу патентной заявки, проводимой в процессе делопроизводства, ни одна патентная система не гарантирует того, что выданный патент будет являться действительным. Поэтому в деле о защите патента от нарушения ответчик обычно включает в свое оправдание дополнительные доводы, часто в форме контраргумента, о том, что патент является недействительным и поэтому не подлежит защите, даже в случае его нарушения. В некоторых юрисдикциях вопросы нарушения и действительности патента рассматриваются вместе. В других вопрос о действительности слушается отдельно другим судом или может быть передан на рассмотрение в соответствующее патентное ведомство.

С учетом принципа, что недействительный патент не подлежит защите, ответчик по делу о патенте обычно имеет право приводить доказательства его недействительности на любой стадии судебного производства, а в некоторых других юрисдикциях - даже во время судебного заседания. Как результат этого положение патентообладателя в процессе судебного разбирательства имеет тенденцию к ухудшению, поскольку ответчик может проводить поиски и обычно находит доказательства, имеющие отношение к действительности патента. [11]

Таким образом, задача суда по установлению факта нарушения состоит в оценке объема защиты, определенного патентом, и в установлении того, подпадает ли предполагаемое нарушение в очерченный объем охраны. При определении действительности суд (или другая инстанция, рассматривающая вопрос действительности) должен исходить из того же самого объема охраны, который был определен для целей выявления нарушения, определять, не делают ли представленные ответчиком доказательства данный патент недействительным с учетом того объема и степени охраны, которые были заявлены патентовладельцем. Почти всегда при этих двух оценках возникают разные вопросы. Однако отправной точкой для них почти всегда является текст формулы (патентных притязаний).

Часто возникает проблема в отношении того, определяет ли текст формулы с привлечением при необходимости патентного описания (или описания изобретения и чертежей) то изобретение, которое включает предположительно нарушающий объект. Например, формула может включать признак «пружина». Если предположительно нарушающее устройство не содержит пружины, а вместо нее включает прочную резиновую трубку, которая в определенном смысле функционирует как пружина, может ли это быть нарушением? Различные юрисдикции трактуют подобные вопросы различным образом в зависимости от того, как закон установил процедуру определения того, что является изобретением. В дополнение многие суды требуют или полагаются на помощь эксперта для своей ориентации в отношении технического смысла аргументов, таких, как в выше приведенном примере, т. е. можно ли считать, что резиновая трубка подпадает под объем термина «пружина». [5]

Техническое содержание многих патентных дел может быть действительно очень сложным, и разрешение спорных технических вопросов может требовать не только показаний одного или более экспертов, но и экспериментальных доказательств.

Основываясь на аргументах, которые, в свою очередь, подкрепляются экспертными показаниями и экспериментальными данными, суд приходит к заключению о том, имело место нарушение или нет. Но известно, что большинство патентов содержит более чем один пункт формулы. Включение нескольких пунктов формулы обеспечивает патентовладельцу дополнительные возможности предотвратить нарушения. Если одно притязание считается недействительным, патентовладелец все же может добиться пресечения нарушения, если будет доказано, что формула действительна и нарушение произошло в отношении ее. Когда спорный патент имеет несколько пунктов формулы, в отношении которых патентовладелец подозревает нарушение, то суд должен рассматривать каждый пункт формулы отдельно, чтобы убедиться, не нарушен ли какой-либо из них.

Аналогичные экспертные свидетельства и эксперименты могут потребоваться при рассмотрении вопроса о действительности патента. Используя приведенный выше пример «пружины», не исключено, что ответчик, возможно, сможет показать, что использование элементов, обладающих эластичными свойствами, подобных пружине, было известно до даты выдачи патента. Как и при определении нарушения, суду потребуется решить, делает ли эта ранее известная информация недействительными притязания в формуле. И такая оценка должна быть произведена в отношении каждого пункта формулы.

3.3 Расходы на судебное разбирательство по делам о патентах

Независимо от того, представляются ли доказательства о нарушении и действительности патента письменно или устно во время слушания дела или в сочетании того и другого, спорящие стороны оказываются вовлеченными в длительное рассмотрение этих вопросов и подготовку материалов к суду. Как правило, до суда доходят в основном дела с равными шансами для обеих сторон. Это ведет к необходимости дополнительных аргументов, с помощью которых каждая сторона надеется обеспечить решение суда в свою пользу. Когда патентный спор связан с высокой коммерческой стоимостью, что справедливо по отношению к большинству споров, стороны склонны притягивать любой вопрос к спору, если только это может помочь их делу. Затраты, связанные с такими разбирательствами, могут быть очень велики, а иногда просто скандально велики.

В этом, в общем-то, и заключается ключевой момент в обеспечении защиты от нарушений. Из всех видов дел, связанных с интеллектуальной собственностью, судебные дела, касающиеся нарушений патентов, наиболее дорогостоящие. Как бы тщательно ни проводилась оценка расходов в начале судебного разбирательства, их почти неизменно приходится пересматривать в сторону увеличения по мере того, как в ходе судебного разбирательства появляются новые вопросы. Защита от нарушений или защита от обвинения в нарушении обуславливается тем, что кто-то хочет получить коммерческое преимущество, иными словами - сделать деньги. Получение такого преимущества должно постоянно взвешиваться по соотношению к затратам судебного разбирательства.

4 ОБЕСПЕЧЕНИЕ ЗАЩИТЫ АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ

4.1 Положения об обеспечении прав в международных конвенциях об авторских и смежных правах

Хотя международные конвенции по охране авторских и смежных прав, административные функции которых осуществляет ВОИС, не содержат подробных положений, касающихся обеспечения зашиты от нарушений, обязательства государств по обеспечению адекватных средств защиты прав в этих конвенциях четко присутствуют. Бернская конвенция содержит два специальных положения по защите прав от нарушений. Так, статья 16(1) и (2) предусматривает, что копии произведения, изготовленные с нарушением прав, подлежат аресту в любой стране Бернского союза, в которой данному произведению предоставляется охрана, даже если такие копии прибыли из страны, в которой данное произведение не охраняется или охрана прекратила свое действие. Далее, статья 13(3) предусматривает арест в стране импорта копий музыкальных произведений, которые были ввезены без разрешения автора или иного обладателя авторского права.

Бернская конвенция, Римская конвенция и Конвенция по охране фонограмм также содержат положения, косвенно требующие соответствующих мер по защите прав в каждой стране - участнице конвенций. Например, статья 36(1) Бернской конвенции предусматривает, что «каждая страна-участница данной конвенции обязуется в соответствии со своей конституцией принимать меры, необходимые для того, чтобы обеспечить применение данной Конвенции», далее параграф (2) той же самой статьи предусматривает, что «стороны согласились, что ко времени, когда страна принимает на себя обязательства согласно данной конвенции, она примет меры, исходя из своего национального законодательства, чтобы обеспечить применение данной конвенции». Аналогичные положения можно найти в статье 26(1) и (2) Римской конвенции.

Статья 2 конвенции по охране фонограмм обязывает каждое договаривающееся государство защищать производителей фонограмм от изготовления дубликатов (копий) без согласия производителей, а также от импорта и распространения этих копий. статья 3 этой конвенции оставляет вопрос конкретного способа обеспечения защиты на усмотрение договаривающихся государств, которые могут избрать один или более из следующих способов: авторское право или другие специальные (смежные) права, борьба с недобросовестной конкуренцией или уголовные санкции. [11]

4.2 Новые международные меры по обеспечению защиты прав

Очевидно, что вышеназванные положения Бернской, Римской конвенций и конвенции по охране фонограмм не могут соблюдаться без надлежащих мер по обеспечению защиты прав, предусмотренных национальным законодательством стран-участниц. В ходе двух десятилетий стало очевидно, что только одни положения вышеназванных конвенций не дают необходимой ориентации для национальных правительств в отношении современных и адекватных мер, необходимых для пресечения нарушений. Так, разработка новых мер по обеспечению необходимого уровня защиты произошла с учетом ряда факторов, включая деятельность ВОИС.

С начала 80-х годов ВОИС стала уделять все больше внимания вопросам, относящимся к защите прав от нарушений. Показательным является следующий короткий перечень событий: в 1981 и 1983 годах проведены два всемирных форума ВОИС по вопросам пиратства; в результате серии совещаний, проведенных с 1986 по 1988 годы, разработаны обширные и подробные рекомендации по мерам борьбы с пиратством в области аудиовизуальных произведений, фонограмм и печатных изданий; в 1988 году был созван Комитет экспертов по разработке мер, направленных против пиратства и подделок, которые были включены в проект типового Закона ВОИС по авторскому праву, подготовленный Международным бюро и рассмотренный Комитетом экспертов в 1989 и 1990 годах; раздел по обеспечению защиты прав был включен в проект закона ВОИС об охране прав производителей фонограмм, который был рассмотрен Комитетом экспертов в 1992 году и в котором в дополнение к положениям о сдерживающих мерах, мерах гражданско-правового характера и уголовным наказаниям были включены предложения об использовании санкций при злоупотреблении техническими средствами, предназначенными для защиты авторских прав. [13]

Опыт, накопленный во время проведения всех вышеперечисленных мероприятий в 80-е и начале 90-х годов, нашел отражение в работе Комитета экспертов по подготовке Протокола к Бернской конвенции, начатой в 1991 году и в разработке возможного международного договора по защите прав исполнителей и производителей фонограмм, начатой в 1993 году. Естественно, что положения по обеспечению прав фигурировали в качестве основных тем в дискуссиях обоих комитетов.

4.3 Национальное законодательство, касающееся обеспечения защиты прав

Наличие в законодательстве соответствующих временных (сдерживающих) мер является неотъемлемым элементом в любом эффективном механизме обеспечения защиты авторских прав. Наиболее важной задачей таких мер является предотвращение актов нарушения и конфискация контрафактных копий, воспроизводящего оборудования и других инструментов, которые могут быть использованы для дальнейшего нарушения и которые составляют существенные доказательства и могут исчезнуть, если их не взять под контроль суда. Эти меры должны присутствовать на основе принципа односторонности, когда считается, что уведомление ответчика заранее будет непродуктивным.

В частности, считается целесообразным, чтобы правообладатель имел возможность получать временные предварительные судебные предписания, позволяющие ему запрещать совершение нарушения или продолжение таковых. Суды также должны иметь возможность выдавать ордера на обыск, временную конфискацию и временное задержание подозрительных несанкционированных копий произведений и других охраняемых объектов, упаковочного материала, орудий изготовления таких копий или деловых бумаг, относящихся к таким копиям.

Задачами гражданско-правовых мер являются:

- предоставление компенсации за ущерб, причиненный нарушением;

- распоряжение соответствующим образом контрафактными копиями (обычно путем уничтожения или сбыта, минуя обычные коммерческие каналы);

- распоряжение соответствующим образом орудиями (устройствами), использованными в целях противоправной деятельности;

- выдача судебного предписания о запрете совершения дальнейших нарушений. Подобные правовые средства должны всегда иметься в арсенале независимо от того, совершается ли нарушение умышленно и/или с коммерческими целями.

Гражданско-правовые средства защиты не всегда бывают достаточными сдерживающими мерами. В тех случаях, когда нарушение становится бизнесом, закрытие предприятия с помощью суда или правоохранительных органов может только означать, что это предприятие откроется где-либо вновь в другом месте. Нарушения, совершаемые умышленно и с целями извлечения прибыли, должны наказываться с помощью уголовно-правовых санкций, и уровень применяемых санкций не должен оставлять сомнений, что подобные нарушения авторского права являются серьезными правонарушениями. Обычно предпочтительно, чтобы меры уголовного наказания также применялись в случае нарушений, совершенных вследствие грубой небрежности в целях извлечения прибыли, так как бывает трудно доказать, что нарушения совершаются умышленно. Также оправданы более строгие меры наказания в случае рецидива. Имеющиеся меры уголовно-правого наказания должны включать как штрафы, так и тюремное заключение, а в случае особой тяжести преступления суды должны иметь возможность налагать на нарушителя оба вида наказаний.

В отдельных случаях единственным средством предотвращения нарушений, связанных с копированием, является так называемая «защита от копирования» или «система контроля за копированием», т. е. системы, содержащие технические устройства, которые либо полностью предотвращают производство копий, либо настолько ухудшают качество выполненных копий, что они практически не могут быть использованы. Применяются также технические устройства для предотвращения приема закодированных программ коммерческого телевидения без соответствующих декодеров (при этом потенциальные зрители вынуждены покупать или арендовать такие декодеры). Однако технически возможно изготовить соответствующие устройства, которые позволяют, хотя и нелегальным образом обойти системы защиты от копирования или контроля за копированием, а также системы кодирования. В тех случаях, когда такие устройства изготавливаются или импортируются нелегально, нормальное использование соответствующих произведений находится под угрозой, а это может наносить серьезный ущерб авторам произведений или другим обладателям авторского права на эти произведения. Такая деятельность является нарушением охраняемых прав, и она должна наказываться аналогично тому, как это делается при других видах нарушений. [1]

4.4 Меры, принимаемые на границе государств

Пиратство ни в коем случае не является исключительно национальным делом, т. е. производством в какой-либо стране контрафактных копий с целью продажи в этой же стране. В значительной степени это международный вид операций, когда большое количество контрафактных копий изготовляется в одной стране и переправляется в другие страны, часто на другом конце света; количество поддельной продукции, переправляемой в другие страны, в значительной степени подрывает законное предпринимательство до такой степени, что международные компании часто уходят с рынка и инвестирование в запись и воспроизведение произведений местных авторов фактически сворачивается. По этой причине возможность остановить поступление контрафактных копий на рынок - это жизненно важный вопрос, а правовые положения, которые позволяют достичь этой цели, представляют собой существенную часть современного законодательства по авторскому праву. В последние годы этой теме уделяется много внимания, Всемирная таможенная организация разработала типовой закон, который при его реализации дает таможенным органам полномочия производить арест импортируемых пиратских и контрафактных товаров.

Мероприятия на границе рассчитаны на предотвращение ввоза в определенную страну контрафактных копий или законных копий, но в нарушение прав на импорт. Они представляют собой эффективный способ противодействия актам нарушения, так как часто легче предотвратить распространение контрафактных изделий на границе, чем после того, как эти копии уже ввезены в страну и запущены в оборот. Пограничные меры обычно осуществляются таможенными, а не судебными органами. В национальном законодательстве по этому вопросу можно найти определенное число гарантий и соответствующих процедурных правил, которые обеспечивают справедливость и эффективность мер, применяемых этими органами.

Наличие в законодательстве различных мер по обеспечению защиты прав необходимо, но не достаточно. Разумеется, национальное законодательство должно включать также общие гарантии по обеспечению должных процедур применения эффективных мер в соответствии с принципами правосудия и справедливости. Например, национальное законодательство должно обеспечивать, чтобы процедуры по защите авторских прав были справедливыми, честными, понятными, оперативными, недорогими, необременительными и не предусматривали бы необоснованные сроки, а также, чтобы и истец и ответчик имели равные возможности доступа к информации и равные возможности представления своей точки зрения. Такие требования, разумеется, не относятся только к нарушениям авторского права и смежных прав, правила в этом отношении обычно можно найти в других законодательствах, например в гражданском и уголовном процессуальном праве. [7]

Что касается Украины, необходимые для вступления во Всемирную торговую организацию изменения в Таможенный кодекс Украины были внесены 17 ноября 2006 года. За закон проголосовали в четверг 377 народных депутатов из 435 зарегистрировавшихся. Закон вносит изменения в Таможенный кодекс Украины, в соответствии с которыми таможенные органы изменяют контрольные функции на функции содействия защиты прав интеллектуальной собственности во время перемещения товаров через таможенную границу Украины.

Меры по приостановлению таможенного оформления не применяются таможенными органами в отношении товаров, содержащих объекты права интеллектуальной собственности при перемещении их по территории Украины транзитом, ввозе или вывозе из Украины физическими лицами в незначительном количестве для собственного использования и не предназначены для производственной или другой предпринимательской деятельности, а также в отношении товаров, которые пересылаются в международных почтовых и экспресс отправлениях.

В соответствии с законом, если таможенный орган выявляет признаки нарушения права интеллектуальной собственности, их таможенное оформление приостанавливается (на срок до 15 или до 30 календарных дней), а товары размещаются на складах временного хранения или на складах таможенных органов.

Для обеспечения возмещения убытков, нанесенных приостановлением таможенного оформления, лицо, которому принадлежат имущественные права на объект права интеллектуальной собственности, предоставляет специально уполномоченному центральному органу исполнительной власти в отрасли таможенного дела залог или другую эквивалентную гарантию, достаточную для возмещения убытков. [2]

4.5 Меры по защите фонограмм, аудиовизуальных произведений и компьютерных программ от пиратства

4.5.1 Понятие пиратства

Понятие пиратства охватывает целый ряд различных явлений. Например, в области музыки обычно используются три термина, относящиеся к понятию пиратства в широком смысле слова: «контрафактные копии», «контрабандные копии» и «пиратские копии». Контрафактными копиями обычно являются точные копии звуковых или визуальных дисков или кассет, например, точно в такой же упаковке, что и оригинал, включая обычно и товарный знак. Копии могут представлять собой либо ленты или более сложные, изготовленные промышленным образом компакт-диски. Контрабандные копии представляют собой копии записей, сделанных в ходе живого исполнения или передачи, если запись была произведена без разрешения соответствующего правообладателя. Наконец, пиратскими копиями являются несанкционированные копии звуко- или видеозаписи, которые не пытаются имитировать оригинал, имеют плохое качество, вручную изготовленные этикетки и т. п. Таких копий в настоящее время становится все меньше, так как потребители в целом предпочитают записи высокого качества. Используемое здесь понятие «пиратство» охватывает все три вида упомянутых выше нарушений.