Противодействие обороту наркотиков

В связи с этим указание на незаконное приобретение Л. наркотического средства надлежит из приговора исключить и с учетом уменьшения объема обвинения снизить назначенное ему наказание. Постановление Президиума московского городского суда от 22.03.2007 по делу N 44у-277/07.

Под незаконной перевозкой следует понимать умышленные действия лица, которое перемещает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства, а также в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного статьей 21 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".

Вопрос о наличии в действиях лица состава преступления - незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства или психотропного вещества или их аналогов во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, места их нахождения, а также других обстоятельств дела (п.8 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 г. N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами". // Российская газета. 2006. 28 июня.)

Под незаконным изготовлением наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Под незаконной переработкой без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия по рафинированию (очистке от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, либо повышению в такой смеси (препарате) концентрации наркотического средства или психотропного вещества, а также смешиванию с другими фармакологическими активными веществами с целью повышения их активности или усиления действия на организм.

Для правильного решения вопроса о наличии или отсутствии в действиях лица такого признака преступления, как изготовление либо переработка наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, суды в необходимых случаях должны располагать заключением эксперта о виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки либо иными доказательствами.

Ответственность по части 1 статьи 228 УК РФ за незаконное изготовление или незаконную переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта как за оконченное преступление наступает с момента получения в крупном размере готовых к использованию и употреблению этих средств или веществ либо в случае повышения их концентрации в препарате путем рафинирования или смешивания.

Одним из дискуссионных вопросов в практике расследования дел о преступлениях, связанных с наркотиками и психотропными веществами, является вопрос об отграничении незаконной перевозки наркотических средств и психотропных веществ от незаконного хранения наркотических средств (ч. 1 ст. 228 УК).

Судебная практика выработала по этому вопросу следующие критерии отличия одного состава преступления от другого:

- обязательное использование транспортного средства;

- количество наркотика, превышающее, как правило, одноразовую дозу потребления;

- более или менее значительный объем, в случаях когда предметом преступления являются наркотикосодержащие растения;

- сокрытие наркотического средства или психотропного вещества (под сиденьем автомашины, в багажнике и т.п.) Смирнов П.К. К вопросу о квалификации незаконного приобретения и изготовления наркотических средств. // Российский следователь. 2007. № 7. С. 29-35.

Исходя из этих критериев, суды не рассматривают перемещение виновным лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве (ниже размера средней разовой дозы потребления), предназначенного для личного потребления, как незаконную перевозку.

Не подпадает под признаки незаконной перевозки хранение лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве, предназначенного для личного потребления. Макаров Ю. Незаконный оборот наркотиков. // Законность. № 8. 2004. С. 55-67.

Незаконное перемещение наркотических средств или психотропных веществ через таможенную границу РФ подлежит дополнительной квалификации по ст. 188 УК.

Субъект преступного посягательства общий - вменяемое лицо, достигшее 16 лет. Субъективная сторона составов преступления характеризуется прямым умыслом, а также отсутствием цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (намерения передать их в распоряжение другого лица). В этом случае наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги могут приобретаться или храниться в целях личного потребления, "коллекционирования", показа другим лицам, производства опытов, не связанных с переработкой, и т.п.

Приобретение или хранение физическими лицами наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов с целью их уничтожения не представляет общественной опасности для здоровья населения и не может квалифицироваться по ч. 1 ст. 228, что, однако, не исключает возможности применения ст. 167 в случае умышленного совершения противозаконных действий по уничтожению или повреждению. Моисеева Г. Квалификация незаконного оборота наркотиков. // Законность. № 2. 2005. С. 77-86.

Согласно примечанию к ст. 228 УК РФ лицо, совершившее преступление, предусмотренное настоящей статьей, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. Не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов изъятие указанных средств, веществ или их аналогов при задержании лица, а также при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.

Так, удами первой и вышестоящих инстанций оставлен без надлежащей правовой оценки факт добровольной выдачи Л. четвертого пакета с наркотическим средством массой 255 г, спрятанного в потайном месте.

Как усматривается из материалов дела, в частности, протокола осмотра места происшествия (л.д. 6 - 7), показаний свидетеля Абдулова Д.Ю. (л.д. 103), а также указанных выше показаний свидетеля Казакова Р.Н. и осужденного Л., на следующий день после задержания последний сообщил сотрудникам правоохранительных органов о местонахождении оставшейся части наркотического средства и добровольно выдал его. При этом в деле нет сведений о том, что работникам милиции было ранее известно о сообщенных им Л. данных обстоятельствах.

По заключению эксперта вещество, изъятое в указанном осужденным месте, является наркотическим средством - героином массой 255 г. Как видно из приговора суда, Л. признан виновным в незаконном обороте не 1367,55 г героина, как ошибочно указано в решениях вышестоящих судебных инстанций, а в незаконных приобретении, хранении и перевозке в целях сбыта наркотических средств массой 1622,55 г, то есть в особо крупном размере.

Об этом указано как в описательной части приговора, так и при оценке и анализе заключения эксперта.

В соответствии с действовавшей на момент совершения осужденным инкриминируемых ему деяний редакцией Уголовного кодекса РФ, а именно, согласно примечанию к ст. 228 УК РФ, лицо, добровольно сдавшее наркотические средства или психотропные вещества и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление. В связи с изложенным приведенные в жалобе доводы осужденного Л. о необходимости признания необоснованным его осуждения в части незаконного оборота добровольно выданных им 255 г наркотического средства Судебная коллегия находит обоснованными. Определение Верховного Суда РФ от 21.02.2007 N 49-Д07-1.

Вместе с тем закон (статья 75 УК РФ) не исключает возможности освобождения от уголовной ответственности за впервые совершенное преступление, предусмотренное частью 1 статьи 228 УК РФ, тех лиц, которые хотя и не сдавали наркотические средства или психотропные вещества ввиду отсутствия у них таковых, но явились с повинной, активно способствовали раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.

Активное способствование раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом средств, психотропных веществ или их аналогов, означает сообщение правоохранительным органам правдивой и полной информации, личное добровольное участие в оперативно-розыскных и следственных мероприятиях по раскрытию или пресечению не только того преступления, в котором лицо принимало участие, но и других заведомо ему известных преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. ст. 188, 228 - 234).

2.2 УГОЛОВНО - ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ СОСТАВА

ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРЕДУСМОТРЕННОГО СТ. 228.1 УК РФ

Объектом преступного посягательства от преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, выступает безопасность здоровья населения от негативного воздействия наркотических средств, которая является общим объектом для всех рассматриваемых преступлений.

Совершение преступлений, предусмотренных п. "в" ч. 2, п. "в" ч. 3 ст. 228.1 УК посягает в том числе на процесс нормального развития и воспитания несовершеннолетних граждан. Законодательное регламентирование повышенной общественной опасности и, соответственно, ответственности за совершение преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков в отношении несовершеннолетних является сегодня весьма актуальным, так как с каждым годом увеличивается число несовершеннолетних наркоманов. Завидов Б.Д. Преступления в области незаконного оборота наркотиков, психотропных веществ, их аналогов, сильнодействующих и ядовитых веществ (анализ ст. 228 - 234 УК РФ). - М.: Проспект, 2005. С. 211.

При совершении преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств с использованием служебного положения, в том числе при незаконной выдаче рецепта на получение наркотических средств, а также лицами, в обязанности которых входит соблюдение правил оборота наркотических средств (п. "б" ч. 3 ст. 228.1), дополнительным объектом посягательства выступает также нормальное функционирование органов государственной власти, организаций, учреждений, поскольку преступник подрывает их авторитет. Баранников А. Квалификация преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. // Законность. 2007. № 8. С. 50-58.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 228.1 УК РФ выражается в незаконном производстве, сбыте или пересылке наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Под незаконным производством наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (статья 228.1 УК РФ) следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, направленные на серийное получение таких средств или веществ из растений, химических и иных веществ (например, с использованием специального химического или иного оборудования, производство наркотических средств или психотропных веществ в приспособленном для этих целей помещении, изготовление наркотика партиями, в расфасованном виде).

При этом для квалификации действий лиц по части 1 статьи 228.1 УК РФ как оконченного преступления не имеет значения размер фактически полученного наркотического средства или психотропного вещества.

Под незаконным сбытом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы реализации, например путем введения инъекций. При этом не может квалифицироваться как незаконный сбыт введение одним лицом другому лицу инъекций наркотического средства или психотропного вещества, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю и инъекция вводится по его просьбе либо совместно приобретено потребителем и лицом, производящим инъекцию, для совместного потребления, либо наркотическое средство или психотропное вещество вводится в соответствии с медицинскими показаниями.

Ответственность лица за сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов по части 1 статьи 228.1 УК РФ наступает независимо от их размера.

Об умысле на сбыт указанных средств и веществ могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, их количество (объем), размещение в удобной для сбыта расфасовке либо наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п.

Действия посредника в сбыте или приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует квалифицировать как соучастие в сбыте или в приобретении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) действует посредник.

В тех случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 года N 150-ФЗ) "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по части 3 статьи 30 и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из незаконного оборота.

В случае, когда лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в крупном или особо крупном размере, совершило такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него указанных средств или веществ, не образующую крупный или особо крупный размер, все содеянное им подлежит квалификации по части 3 статьи 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ.

В тех случаях, когда лицо в целях лечения животных использует незаконно приобретенное наркотическое средство или психотропное вещество (например, кетамин, кетамина гидрохлорид), в его действиях отсутствуют признаки преступления, влекущего уголовную ответственность за незаконный сбыт этих средств или веществ.

Действия лица, сбывающего с корыстной целью под видом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, сильнодействующих или ядовитых веществ какие-либо иные средства или вещества, следует рассматривать как мошенничество.

В этих случаях покупатели при наличии предусмотренных законом оснований могут нести ответственность за покушение на незаконное приобретение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в крупном или особо крупном размере, а также сильнодействующих или ядовитых веществ.

Под незаконной пересылкой следует понимать действия лица, направленные на перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов адресату (например, в почтовых отправлениях, посылках, багаже с использованием средств почтовой связи, воздушного или другого вида транспорта, а также с нарочным при отсутствии осведомленности последнего о реально перемещаемом объекте или его сговора с отправителем), когда эти действия по перемещению осуществляются без непосредственного участия отправителя. При этом ответственность лица по статье 228.1 УК РФ как за оконченное преступление наступает с момента отправления письма, посылки, багажа и т.п. с содержащимися в нем указанными средствами или веществами независимо от получения их адресатом.

Судам следует иметь в виду, что уголовная ответственность по пункту "в" части 3 статьи 228.1 УК РФ наступает лишь в тех случаях, когда лицо совершает деяния, предусмотренные частями 1 или 2 указанной статьи УК РФ, в отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста, заведомо зная об этом (например, сбывает наркотические средства своим знакомым младшего возраста, школьникам, соседям). При этом в силу статьи 20 УК РФ уголовная ответственность по пункту "в" части 3 статьи 228.1 УК РФ наступает, если лицо ко времени совершения им такого преступления достигло шестнадцатилетнего возраста.

В ст. 228 УК установлена ответственность за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, причем в ч. 1 - в крупном размере, а в ч. 2 - в особо крупном. Вместе с тем в Кодексе отсутствует норма, предусматривающая ответственность за перечисленные деяния, совершенные с целью сбыта.

Такое положение вызывает трудности в квалификации названных деяний, совершенных с целью сбыта. В подобных ситуациях необходимо руководствоваться п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", согласно которому "если лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает или перерабатывает наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги в целях последующего сбыта этих средств или веществ, но умысел не доводит до конца по независящим от него обстоятельствам, содеянное при наличии к тому оснований подлежит квалификации по части 1 статьи 30 УК РФ и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов".

Так, давая юридическую оценку действиям осужденных, суд необоснованно пришел к выводу о совершении К.А. 6 октября 2003 года, К.И. и К. 7 октября 2003 года и К. 8 октября 2003 года оконченных преступлений.

Как видно из материалов дела, К.А. незаконно сбыл наркотическое средство - марихуану Тимакову С.П., действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", проводимого сотрудниками КМ УВД ЗАО г. Москвы, которым сразу я выдал приобретенное наркотическое средство. Приобретенное Корочкиной Е.А. наркотическое средство также было сразу же у нее изъято (т. 1 л.д. 8, 16 - 17, 44 - 45).

К.И. и К. незаконно сбыли 7 октября 2003 года наркотическое средство - марихуану Жестякову Д.В., действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятии "проверочная закупка", проводимого сотрудниками КМ УВД ЗАО г. Москвы, которым также сразу же выдал приобретенное наркотическое средство (т. 1 л.д. 90, 102 - 103).

По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством об оперативно-розыскной деятельности содеянное следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку в этих случаях происходит его изъятие из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах действия К.А. необходимо переквалифицировать со ст. 228 ч. 2 УК на ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства; действия К.И. по эпизоду от 7 октября 2003 года необходимо переквалифицировать со ст. 228 ч. 3 п. "а" УК РФ на ст. ст. 30 ч. 3, 228 ч. 3 п. "а" УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства группой лиц по предварительному сговору; а действия К. по эпизодам от 7 и от 8 октября 2003 года - переквалифицировать со ст. 228 ч. 3 п. п. "а", "в" УК РФ на ст. ст. 30 ч. 3, 228 ч. 3 п. п. "а", "в" УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в одном случае группой лиц по предварительному сговору, а во втором - в крупном размере Постановление Президиума Московского городского суда от 29.03.2007 по делу N 44у-355/07.

Поскольку в ст. 228 УК ответственность установлена за перечисленные деяния, предметом которых являются наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги только в крупном или особо крупном размерах, постольку содеянное в указанных ситуациях необходимо в зависимости от размера названных средств, веществ или их аналогов квалифицировать по ч. 1 ст. 30 и соответственно п. "б" ч. 2 или п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК. А в том случае, если незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, при наличии прямого умысла на последующий сбыт, были совершены с количеством менее крупного размера - по ч. 1 ст. 30 и ч. 1 ст. 228.1. Завидов Б.Д. Преступления в области незаконного оборота наркотиков, психотропных веществ, их аналогов, сильнодействующих и ядовитых веществ (анализ ст. 228 - 234 УК РФ). - М.: Проспект, 2005. С. 211.

Преступление считается оконченным с момента совершения одного из указанных в законе действий.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.

Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.

Ч. 2 ст. 228.1 УК РФ предусматривает ответственность за деяния, совершенные: а) группой лиц по предварительному сговору; б) в крупном размере; в) лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении заведомо несовершеннолетнего, Ч. 3 ст. 228.1 УК РФ предусматривает ответственность за деяния, совершенные: а) организованной группой; б) лицом с использованием своего служебного положения; в) в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста; г) в особо крупном размере.

2.3 УГОЛОВНО - ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ СОСТАВА

ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРЕДУСМОТРЕННОГО СТ. 228.2 УК РФ

Объектом преступного посягательства преступлений, предусмотренных ч. 1 и 2 (при квалификации содеянного как совершенного из корыстных побуждений) ст. 228.2 УК выступает безопасность здоровья населения от негативного воздействия наркотических средств, которая является общим объектом для всех рассматриваемых преступлений.

Что касается ч. 1 ст. 228.2 УК РФ, то следует согласиться с М.Л. Прохоровой, что "дополнительным непосредственным объектом преступления выступают общественные отношения, складывающиеся в сфере обеспечения нормального функционирования фармацевтических, лечебных, научно-исследовательских и иных государственных, муниципальных, а в отдельных, предусмотренных законом случаях, принадлежащих к иным формам собственности предприятий и учреждений, исключающие выход в нелегальный оборот наркотических средств и находящиеся под специальным контролем" Прохорова М.Л. Наркотизм: Социально-психологические, криминологические, уголовно-правовые аспекты: Дис. на соискание ученой степени доктора юрид. наук. Саратов, 2001. С. 187..

При совершении преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств с использованием служебного положения, в том числе при незаконной выдаче рецепта на получение наркотических средств, а также лицами, в обязанности которых входит соблюдение правил оборота наркотических средств (ст. 228.2), дополнительным объектом посягательства выступает также нормальное функционирование органов государственной власти, организаций, учреждений, поскольку преступник подрывает их авторитет.

Объективная сторона данного преступления состоит в нарушении правил, установленных в силу ст. 17 - 39 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах" и утвержденных соответствующими Постановлениями Правительства РФ и в других нормативных актах.

Норма ч. 1 ст. 228.2 УК предусматривает ответственность за нарушение правил производства, изготовления, переработки, хранения, учета, отпуска, реализации, продажи, распределения, перевозки, пересылки, приобретения, использования, ввоза, вывоза либо уничтожения наркотических средств или психотропных веществ, а также веществ, инструментов или оборудования, используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем, если деяние совершено лицом, в обязанности которого входит соблюдение указанных правил.

Вышеназванные правила установлены в различных законодательных и подзаконных нормативных актах (Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности" и др.).

Предметом данного преступления в силу ст. 8 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах" являются: а) наркотические средства и психотропные вещества; б) вещества, инструменты или оборудование, используемые для изготовления наркотических средств или психотропных веществ и находящиеся под специальным контролем; в) растения, используемые для производства наркотических средств или психотропных веществ. Перечень веществ, инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для производства и изготовления наркотических средств и психотропных веществ, а также правила их производства, разработки, изготовления, хранения, перевозки, пересылки, приобретения, использования, ввоза на таможенную территорию РФ, вывоза с этой территории и их уничтожения устанавливаются Правительством РФ.

Нарушение указанных правил может осуществляться путем действия или бездействия. Оно может, например, выражаться в нарушении порядка ведения и хранения специальных журналов регистрации операций, связанных с оборотом наркотических средств или психотропных веществ. Установленные правила обязывают юридических лиц, осуществляющих деятельность, связанную с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, в обязательном порядке вести журналы регистрации. В журнале должны отражаться любые операции при осуществлении деятельности, в результате которых изменяются количество и состояние наркотических средств или психотропных веществ. Записи в журнале регистрации осуществляются лицом, ответственным за его хранение, чернилами, в хронологическом порядке, непосредственно после каждой операции, на основании документов, подтверждающих совершение этой операции (в отдельной графе журнала регистрации указываются наименование, номер и дата этих документов). Указанные документы или их копии, заверенные в установленном порядке, подшиваются в отдельную папку, которая хранится вместе с журналами регистрации. Каждая запись в журнале регистрации заверяется подписью лица, ответственного за его ведение и хранение. Подчистки и незаверенные исправления в журнале регистрации не допускаются. Журнал регистрации должен храниться в металлическом шкафу (сейфе), ключи от которого находятся у лица, ответственного за его ведение и хранение. Смирнов П.К. К вопросу о квалификации незаконного приобретения и изготовления наркотических средств. // Российский следователь. 2007. № 7. С. 29-36.

Оконченным преступление признается с момента нарушения правил производства, хранения и обращения с наркотическими средствами или психотропными веществами, а также с веществами, инструментами или оборудованием, используемыми для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем, независимо от наступления или создания реальной угрозы наступления общественно опасных последствий (выхода таких средств, веществ из-под контроля и поступления их в незаконный оборот). Состав преступления - формальный. Завидов Б.Д. Преступления в области незаконного оборота наркотиков, психотропных веществ, их аналогов, сильнодействующих и ядовитых веществ (анализ ст. 228 - 234 УК РФ). - М.: Проспект, 2005. С. 211.

Субъектом преступления, предусмотренного статьей 228.2 УК РФ, может быть лишь лицо, в обязанности которого в соответствии с установленным порядком (например, служебной инструкцией, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица) входит соблюдение соответствующих правил или контроль за их соблюдением при совершении действий, перечисленных в части 1 названной статьи (п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 г. N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами").

Нарушение правил оборота наркотических средств и психотропных веществ может быть совершено лицом как умышленно, так и по неосторожности. При этом для определения наличия состава данного преступления необходимо установить, что нарушение таким лицом правил производства, изготовления, переработки, хранения, учета, отпуска, реализации, продажи, распределения, перевозки, пересылки, приобретения, использования, ввоза, вывоза либо уничтожения наркотических средств или психотропных веществ, а также веществ, инструментов или оборудования, используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем, и культивирования растений, используемых для производства наркотических средств или психотропных веществ, повлекло утрату одного или нескольких указанных объектов.

Под утратой наркотических средств, психотропных веществ, оборудования, инструментов, растений следует понимать их фактическое выбытие из законного владения, пользования или распоряжения либо такое повреждение оборудования или инструментов, которое исключает в дальнейшем их использование по прямому назначению, если указанные последствия находились в причинной связи с нарушениями, допущенными лицом, в обязанности которого входило соблюдение соответствующих правил.

Состав указанного преступления будет иметь место также в тех случаях, когда нарушение правил культивирования растений, используемых для производства наркотических средств или психотропных веществ, повлекло полную или частичную утрату этих растений.

При решении вопроса о наличии квалифицирующих признаков деяний, связанных с нарушением правил оборота наркотических средств и психотропных веществ, предусмотренных частью 2 статьи 228.2 УК РФ, судам надлежит исходить из следующего:

под корыстными побуждениями понимается направленность умысла на получение материальной выгоды (денег, имущества или прав на их получение и т.п.) для себя или других лиц либо избавление от материальных затрат (например, возврата имущества, долга, оплаты услуг, выполнения имущественных обязательств) в результате совершения умышленного нарушения лицом правил, указанных в части 1 той же статьи УК РФ;

под причинением по неосторожности вреда здоровью человека понимается наступление последствий, связанных, например, с нарушением нормальной деятельности его органов, их физиологических функций, длительным заболеванием, возникновением наркотической зависимости;

под иными тяжкими последствиями понимается наступивший по неосторожности крупный материальный ущерб собственнику, длительное нарушение работы предприятия, учреждения и т.п.

В случае нарушения должностным лицом указанных правил вследствие недобросовестного или небрежного отношения к службе, если это повлекло причинение крупного ущерба либо причинение по неосторожности тяжкого вреда здоровью или наступление смерти человека, содеянное надлежит квалифицировать соответственно по части 1 или части 2 статьи 228.2 УК РФ и соответствующей части статьи 293 УК РФ.

Ч. 2 ст. 228.2 УК РФ предусматривает ответственность за деяние, совершенное из корыстных побуждений либо повлекшее по неосторожности причинение вреда здоровью человека или иные тяжкие последствия.

2.4 УГОЛОВНО - ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ СОСТАВА

ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРЕДУСМОТРЕННОГО СТ. 230 УК РФ

Объект преступления - здоровье населения.

Предмет преступления - наркотические средства или психотропные вещества.

Согласно ст. 230 Уголовного закона РФ преступным признается лишь склонение к потреблению наркотических средств или психотропных веществ, за которое санкцией только основного состава предусмотрено наказание, связанное с лишением свободы на срок до пяти лет. Строгость законодательной оценки общественной опасности названных деяний представляется оправданной, поскольку в случаях реализации умысла виновного возможно появление нового потребителя и конечного покупателя наркотиков, и, как следствие, увеличение числа больных, нетрудоспособных, нравственно ущербных и социально опасных лиц.

По сведениям МВД России, за 2004 г. в общей структуре зарегистрированных преступлений против здоровья населения указанные общественно опасные деяния составили лишь 0,3%, или 428 в абсолютном выражении. Думается, что приведенные цифры в большей степени отражают уровень латентности данного вида преступлений, нежели реальное ее состояние, поскольку число лиц, систематически употребляющих психоактивные вещества, по разным оценкам, составляет 4% от всего населения страны Жизнь без наркотиков // Российская газета. 2005. 23 ноября. N 263..

Объективную сторону рассматриваемого преступления образуют действия, которые охватываются понятием "склонение к потреблению наркотиков". Согласно разъяснению, содержащемуся в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2006 N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", склонение к потреблению наркотиков "может выражаться в любых умышленных действиях, в том числе однократного характера, направленных на возбуждение у другого лица желания их потребления (в уговорах, предложениях, даче совета и т.п.), а также в обмане, психическом или физическом насилии, ограничении свободы и других действиях, совершаемых с целью принуждения к потреблению наркотических средств или психотропных веществ лицом, на которое оказывается воздействие".

Как видно, Пленум различает две формы действий, которые могут рассматриваться как склонение, а именно: а) ненасильственную - когда лицо добровольно, своей волей поступает сообразно чужим требованиям; б) насильственную - лицо совершает требуемые действия вопреки своей воле, под принуждением, во избежание осуществления в отношении его угрозы. Безусловно, "добровольность" при склонении не следует понимать буквально, поскольку "самостоятельность" поступка обусловлена внешним воздействием, искажающим представление лица о реальных правовых, медицинских и иных неблагоприятных последствиях совершаемых им действий. Как правило, воздействие на сознание и волю лица производится непосредственно, например путем убеждений употребить таблетку психотропного препарата, хотя нередки случаи опосредованного его проявления, например демонстративное курение марихуаны, сопровождающееся выражением приятных ощущений. Избираемые способы склонения достаточно вариативны, поскольку определяются сопутствующими ему разнообразными объективными и субъективными обстоятельствами, связанными с обстановкой происходящего, особенностями личности склоняемого, психофизической конституцией самого виновного, в частности его способностью к убеждению и навязыванию своей точки зрения, и так далее. При этом сами способы склонения уголовно-правового значения не имеют, за исключением тех случаев, когда они приобретают самостоятельное квалифицирующее (насилие) или кримино-образующее значение (например, сопряженное с изнасилованием). Сергеева А.А. Пробелы правового регулирования борьбы с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ. // Российский следователь. 2006. № 10. С. 20-25.

Стоит заметить, что Верховный Суд РФ вопреки сложившейся практике, зафиксированной в постановлениях высших судебных инстанций (1987, 1993, 1998 гг.), подошел к рассмотрению "склонения" не с точки зрения того, как его следует понимать, а в чем оно может выражаться. При этом, правда, он оставил почти неизменным текст предыдущих положений и в действующей редакции постановления. Подобное постоянство позволяет утверждать, что представления по поводу содержания понятия "склонение" устоялись и отсутствуют заметные расхождения в его оценке со стороны правоприменителей и специалистов в области уголовного права Миньковский Г.М., Побегайло Э.Ф., Ревин В.П. Уголовно-правовые средства борьбы с наркотизмом в России. М., 1994. С. 53.. Поэтому предложение Пленума квалифицировать любые действия, направленные на "возбуждение желания" потребления наркотиков или "желания К ИХ потреблению" (в редакции прежних постановлений), именно как склонение, серьезных возражений не вызывает.

Безусловно, возникновение желания потребить наркотик обычно предшествует собственно его потреблению, однако это имеет место не всегда. Например, в случаях, когда согласие на совершение настоятельно рекомендуемых действий носит вынужденный характер, как способ избавления от настойчивых, крайне нетерпимых, нравственно невыносимых предложений и "дружеских" уговоров. Данный способ разрешения возникших затруднений весьма характерен для лиц слабохарактерных, инфантильных, с низким уровнем самооценки, с неустойчивой программой поведения, с ограниченными способностями к самозащите или лишенных внешней социальной поддержки. Нельзя говорить о желании потребить наркотик в ситуациях, характеризующихся использованием различных форм физического принуждения или угрозы его применения. Желание предполагает выбор оптимальных путей реализации желаемого как цели своих действий. Угроза же применения насилия сужает возможности принятия самостоятельных решений, поскольку они ограничены вариантом поведения, диктуемым виновным, т.е. влекущим менее вредные последствия для потерпевшего по сравнению с теми, которые, по его мнению, могут наступить при отказе следовать чужой воле. В данном случае согласие на выполнение требований виновного свидетельствует лишь о желании избежать материализации угрозы.

Между тем точка зрения Пленума о достаточности возбуждения желания потребить наркотик для признания склонения выполненным вызывает определенные сомнения, поскольку возникновение желания не означает обязательного его осуществления. Желать - еще не значит действовать Кухарук В. Спорные вопросы квалификации склонения к употреблению психоактивных веществ. // Уголовное право. 2007. № 1. С. 88-97.. Хотя в желании отражено содержание потребности, в нем нет действенности, активного элемента. Желать человек может многого, но это не значит, что он действует или будет действовать во всех направлениях Общая психология: Учеб. пособие для студентов пед. институтов / Под ред. В.В. Богословского и др. М.: Просвещение, 1981. С. 321.. Поэтому сложно согласиться с тем, что законодатель предусмотрел серьезную санкцию только за действия, направленные на возбуждение желания, а не социально опасный результат, который наступил, или существовала реальная угроза его наступления.

По своему содержанию склонение во многом совпадает с подстрекательством. По существу, это явления одного порядка, хотя и определяются разными понятиями. В уголовном законе подстрекателем признается лицо, "склонившее другое лицо к совершению преступления путем уговора, подкупа, угрозы или другим способом" (ч. 4 ст. 33 УК). Тем самым подчеркивается реализация умысла, а не возникновение предактивного психического состояния. В литературе также отмечается, что "подстрекательство должно быть всегда там, где, с одной стороны, лицо возбудило в другом решимость совершить конкретное преступление, предусмотренное Особенной частью УК, а с другой - такая решимость проявилась в подготовке либо в совершении этого преступления. Только при этих условиях использование любого из... средств может быть признано подстрекательством" Уголовное право России. Общая часть: Учебник / Отв. ред. докт. юрид. наук. Б.В. Здравомыслов. М.: Юристъ, 2007. С. 261..

В определенном смысле и в известном допущении формой уголовно наказуемого подстрекательства является и вовлечение в преступление, понятием которого принято обозначать преступления против несовершеннолетних. Аналогично склонению вовлечение в преступление осуществляется путем обещаний, обмана, угроз или иным способом (ст. 150 УК). Согласно же разъяснениям Верховного Суда РФ, которые не утратили своей актуальности и в настоящее время, вовлечение в преступление считается оконченным, если лицо принимало участие в совершении преступления "хотя бы на стадии приготовления или покушения". В этимологическом значении понятие "склонение" так же рассматривается, как стремление "убедить что-нибудь сделать, предпринять", "убедить сделать что-либо, согласиться на что-либо". Это указывает на завершенность действий, выраженных глаголом совершенного вида, своего рода результат, а не процесс. Подводя итог вышеизложенному, автор предлагает под склонением понимать любые умышленные действия или комплекс поведенческих актов одного лица, в результате которых другое лицо потребило наркотик или совершило действия, направленные на его потребление.

Основной состав преступного склонения является формальным, и, как указал Пленум, "для признания преступления оконченным не требуется, чтобы склоняемое лицо фактически употребило наркотическое средство или психотропное вещество". Однако совершение другим лицом действий, направленных на потребление наркотика, даже если они не приведут по какой-либо причине к их потреблению, является обязательным. При отказе склоняемым лицом потребить наркотик предшествующие ему действия виновного следует квалифицировать как покушение на склонение. Что касается возможного признания физического насилия "с целью принуждения к потреблению" наркотиков выражением "склонения к их потреблению", то для этого, полагаем, нет никаких законодательных оснований. Как следует из буквального смысла диспозиции ст. 230 УК, речь идет именно о склонении "с применением насилия или с угрозой его применения", т.е. сопровождающих склонение действий. Признание склонения способом или формой проявления физического насилия, направленного на принуждение к приему наркотика, не позволяет установить смысловые различия между ним и собственно "физическим принуждением" (ст. 40 УК). Подобная терминологическая инверсия размывает содержательные границы понятия "склонение", придает ему неопределенное значение, тем самым лишая его уголовно-правовой специфичности. Сергеева А.А. Пробелы правового регулирования борьбы с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ. // Российский следователь. 2006. № 10. С. 20-25.

Насилие или угроза его применения является квалифицирующим признаком объективной стороны состава склонения. Оно включает в себя нанесение побоев, истязание, а также умышленное причинение вреда здоровью любой степени тяжести Красиков Ю.А. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. докт. юрид. наук В.М. Лебедева. М.: Норма, 2007. С. 581.. Однако в литературе содержание данного вопроса раскрыто весьма неоднозначно. И если учесть отсутствие по нему руководящих разъяснений высших судебных инстанций, возможность единообразной квалификации типовых посягательств представляется сомнительной. Так, по мнению одних авторов, применяемое насилие следует ограничить рамками умышленного причинения вреда здоровью средней тяжести Гришин А.В. Справочник по уголовному праву Российской Федерации. М.: Издательство "Экзамен", 2006. С. 455.. Другие считают его умышленным причинением легкого вреда здоровью или вредом средней тяжести и тяжким, причиненным здоровью потерпевшего по неосторожности Энгельгардт А.А. Уголовное право. Часть Общая. Часть Особенная: Учебник. М.: Юриспруденция, 1999. С. 591., четвертые предлагают умышленное причинение тяжкого вреда здоровью квалифицировать по совокупности преступлений. Размер санкции ч. 2 ст. 230 УК (от 3 до 8 лет лишения свободы), который превышает пределы аналогичной ответственности за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 112 УК (до 5 лет лишения свободы) и ч. 1 ст. 111 УК (от 2 до 8 лет лишения свободы), позволяет насилие любой степени интенсивности (за исключением случаев квалифицированного причинения тяжкого вреда здоровью и убийства) относить к составу анализируемого преступления. Угроза же применения насилия может заключаться в высказывании угрозы нанесения телесных повреждений, изнасилования или насильственного заражения ВИЧ-инфекцией, ограничения свободы и в других способах физического воздействия на организм другого лица. Состав особо квалифицированного склонения относится к материальным, который характеризуется наступлением по неосторожности смерти потерпевшего или иных тяжких последствий. Вместе с тем сравнительный анализ законодательной оценки степени общественной опасности насилия в квалифицированном составе склонения и последствий, названных в ч. 3 ст. 230 УК, ставит под сомнения адекватность мер уголовной репрессии и конструктивные достоинства самой статьи. Так, если причинение тяжкого вреда здоровью по неосторожности (ч. 1 ст. 118 УК) не наказывается лишением свободы, а причинение смерти по неосторожности (ч. 1 ст. 109 УК) наказуемо лишением свободы сроком до 2 лет, то наступление аналогичных последствий в результате потребления предложенного наркотика влечет лишение свободы на срок от 6 до 12 лет (ч. 3 ст. 230 УК).

В свою очередь, склонение к потреблению наркотика либо насильственная его инъекция, повлекшие последствия в виде заболевания наркоманией, которые охватывались умыслом виновного, образует умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ч. 1 ст. 111 УК), предусматривающее лишение свободы на срок от 2 до 8 лет. Однако наступление тех же последствий по неосторожности, которым предшествовали уговоры потребить наркотик, наказывается лишением свободы на срок от 6 до 12 лет.

Исключение из ч. 3 ст. 230 УК указания на "иные тяжкие последствия" позволит устранить неопределенность при квалификации склонения по признакам применения насилия, хотя и не снимет все вопросы, обусловленные содержательным рассогласованием признаков тяжкого вреда здоровью в виде заболевания наркомании (токсикомании) и тех же последствий при склонении к потреблению наркотиков.

Субъект преступления - лицо, достигшее 16 лет.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. Лицо сознает, что склоняет другое лицо к потреблению наркотических средств или психотропных веществ, и желает этого.

2.5 УГОЛОВНО - ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ СОСТАВА

ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРЕДУСМОТРЕННОГО СТ. 231 УК РФ

Общественная опасность рассматриваемого преступления состоит в том, что в результате его совершения в незаконный оборот попадает большое количество наркотических растений и производных от них веществ.

Наличие в обороте огромной массы наркотиков, потоки которых трудно контролируемы, создает благоприятную почву для злоупотребления ими различными слоями населения, что самым серьезным образом отражается на состоянии здоровья нации. Кроме того, незаконный посев и выращивание наркотикосодержащих растений непосредственно посягает на государственную монополию на основные виды деятельности, связанные с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, и, прежде всего, на культивирование растений, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации.

Предметом преступления являются запрещенные к возделыванию растения, а также сорта конопли, мака и другие растения, содержащие наркотические вещества.

Федеральным законом от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" на территории Российской Федерации запрещено культивирование следующих растений: опийный мак, кокаиновый куст. Помимо того, этим же Законом к числу запрещенных к возделыванию растений отнесены все сорта конопли, культивируемые в целях незаконного потребления или использования в незаконном обороте наркотических средств.

Специалисты в области ботаники считают, что в семействе коноплевых существует три вида конопли: обыкновенная или посевная, индийская или гашишная и сорная. При этом наркотическими свойствами обладают лишь последние два вида, содержащие значимые концентрации тетрагидроканнабинола (ТГК) Головкин Б.Н. Наркотикосодержащие растения: распространение, действие, социальная опасность. М., 2000. С. 22..

Постановлением Правительства России от 30 июня 1998 г. N 681 в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, включен опийный мак (растение вида Papaver somniferum L). В культуре различают две его формы: масличную, разводимую из-за содержащегося в семенах легко сохнущего масла, и опийную, дающую продукцию для наркорынка.

На территории Российской Федерации нелегально выращиваются несколько подвидов опийного мака, отличающихся размерами (определяющими урожай маковой соломы), числом цветков на растении и, соответственно, числом коробочек, выходом опия-сырца (опийностью) с одной коробочки и процентным содержанием морфина (морфийностью). Китайский подвид, характерный для Дальнего Востока и юга Восточной Сибири, турецкий подвид (районы Северного Кавказа), иранский подвид и так называемый полудикий вид. К числу других растений, содержащих наркотические вещества, относятся: растения семейства кактусовых, содержащие изохинолиновые алкалоиды типа мескалина; растения семейства вьюнковых, которые содержат алкалоиды эрголиновой группы, куда относятся также производные лизергиновой кислоты; растения семейства эфедровых, сырье которых используется для производства эфедрина, и др. Сюда входят любые типы грибов, содержащих псилоцибин и (или) псилоцин. Всего же, по экспертным оценкам, насчитывается более двухсот видов растений, обладающих наркогенной активностью. Сергеева А.А. Пробелы правового регулирования борьбы с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ. // Российский следователь. 2006. № 10. С. 20-25.