Представительство в гражданском процессе

2

МОСКОВСКИЙ ГУМАНИТАРНО-ЭКОНОМИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ
КАЛУЖСКИЙ ФИЛИАЛ

Гражданско-правовая кафедра

КУРСОВАЯ РАБОТА

Дисциплина: Гражданский процесс

ОГЛАВЛЕНИЕ

ВВЕДЕНИЕ 3

ГЛАВА I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ 6

1.1.Понятие, цели, признаки судебного представительства 6

1.2.Субъекты судебного представительства, их полномочия 11

1.3. Виды судебного представительства 18

ГЛАВА II. АДВОКАТ КАК ПРЕДСТАВИТЕЛЬ В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ 26

2.1.Общие положения о статусе адвоката и адвокатской деятельности в гражданском судопроизводстве 26

2.2. Процессуальное положение адвокатов-представителей в гражданском процессе 31

2.3. Полномочия адвоката - представителя в гражданском судопроизводстве, их основания 35

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК 42

ВВЕДЕНИЕ

Личное ведение своих судебных дел гражданами связано с определенными неудобствами. Тяжущиеся должны отрываться от своих постоянных занятий для явки в судебное заседание, которое может происходить и в другом городе. Между тем, как говорили еще древние римляне, ''и болезнь, и возраст, и необходимые путешествия, и многие другие причины часто мешают вести дела лично''. Возникает потребность поручать выполнение определенных необходимых процессуальных действий другим лицам, которые замещали бы участников процесса, то есть в судебном представительстве.

Для того чтобы успешно вести свои дела в суде необходимо хорошо знать гражданские законы и формальности судопроизводства, уметь связано излагать свои мысли. Далеко не все граждане обладают такими знаниями и навыками. В силу этого объективно выявляется необходимость в получении определенной юридической помощи сведущего и опытного в судебных делах лица, способного поддержать не только советом, но и словом, своим выступлением в суде, то есть помощи представителя. Поэтому важность анализа его деятельности очевидна.

При этом актуальность темы данной работы заключается и в некоторых сложностях анализа правового положения представителя в процессе гражданского судопроизводства, а также достаточно широкий круг лиц, имеющих право участвовать в гражданском процессе в качестве представителя.

Предметом изучения выступает непосредственно институт судебного представительства в гражданском судопроизводстве.

Цель работы: исследование правового положения судебного представителя в гражданском процессе, его прав и обязанностей на основе анализа нормативно правовых актов и трудов ученых теоретиков.

Задачи:

1. По средствам анализа нормативно правовых актов, касающихся правового положения в гражданском судопроизводстве, и теоретических работ ученых раскрыть содержание судебного представительства в гражданском процессе и его существенных признаков;

2. Охарактеризовать особенности правосубьектности, прав и обязанностей представителя в процессе гражданского судопроизводства, а также его ответственность по своим обязательствам (на примере адвокатской деятельности в гражданском процессе);

3. Вывести логические заключения проведенным исследованиям.

Цель и задачи определяют структуру работы, которая состоит из двух глав:

Глава 1 - Общие положения представительства в гражданском процессе, где раскрывается понятие судебного представительства и его существенных признаков, выделяются субъекты судебного представительства и их полномочия, а также перечисляются виды судебного представительства, что ведет к более легкому осмыслению проблем гражданского представительства в суде. Для более подробного изучения предмета глава разбита на три пункта:

1.1.Понятие, цели, признаки судебного представительства

1.2.Субъекты судебного представительства, их полномочия

1.3. Виды судебного представительства.

Глава 2 - Адвокат как представитель в гражданском процессе, где определяется статус адвоката, процессуальное положение адвоката - представителя в гражданском процессе и их полномочия. Для изложения подтемы глава разбита на три пункта:

2.1.Общие положения о статусе адвоката и адвокатской деятельности в гражданском судопроизводстве

2.2. Процессуальное положение адвокатов-представителей в гражданском процессе

2.3. Полномочия адвоката - представителя в гражданском судопроизводстве, их основания.

При написании работы были использованы труды таких ученых, как Викута М. А., Власова А. А., Треушниковой М. Н., Мусина В. А. и др., а также такие нормативно - правовые акты, как Конституция Российской Федерации от 12 декабря 2004 г., Гражданско-процессуальный кодекс Российской Федерации, Семейный кодекс Российской Федерации, ФЗ '' Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации '' от 31 мая 2002 г. и др.

Работа выполнена с использованием следующих методов: анализ, синтез, формально - юридический, структурно - функциональный и иные методы.

ГЛАВА I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ

1.1 Понятие, цели, признаки судебного представительства

Судебное представительство имеет древние корни, так как еще древние римляне использовали представителей для ведения дел в суде.

Понятие представительства требует четкого и корректного определения. Тем не менее, в современной процессуальной науке институт представительства имеет многообразную и путаную терминологию. Представительство определяют и как процессуальные действия, и как процессуальное отношение, и как институт процессуального права. В правовой науке терминологическая точность особенно важна, поскольку выработанные теоретические понятия в дальнейшем используются в законодательной практике и приобретают всеобщее значение.

Самым распространенным определением процессуального представительства является определение его как системы процессуальных действий или как деятельность. Такое определение, например, дается А. Ф. Козловым. По его мнению, судебное представительство в гражданском процессе - это процессуальная деятельность право-дееспособных субъектов от имени и в защиту прав и охраняемых законом интересов сторон, третьих лиц, заявителей и иных, заинтересованных по делу лиц. Гражданский процесс. Учебник для вузов. Отв. ред. Осипов Ю.К. - М., издательство БЕК, 96 г. - стр.101

Сходное понятие представительства дает В.В. Ярков, который определяет процессуальное представительство как выполнение процессуальных действий одним лицом от имени и в интересах другого лица. Гражданский процесс: Учебник./ Отв. ред. проф. В.В. Ярков. - 3-е изд., переработанное и дополненное. - М., издательство БЕК, 2000 г. - стр.95

В. М. Шерстюк характеризует судебное представительство как деятельность представителя в гражданском процессе, осуществляемую от имени представляемого с целью добиться для него наиболее благоприятного решения, а также для оказания ему помощи в осуществлении своих прав, предотвращения их нарушений в процессе и оказания суду содействия в осуществлении правосудия по гражданским делам. Гражданский процесс. Учебник для вузов./ Под ред. проф. М.Н. Треушникова - М.: Изд-во «Спарк», 1998 г. - стр. 90

Определение судебного представительства как процессуальной деятельности, системы процессуальных действий отражает динамику процесса и имеет большое значение, для практической деятельности представителя позволяя сосредоточиться на конкретной работе по реализации его полномочий в суде. Такое определение говорит о том, что процессуальный представитель является активным участником процесса, деятельность которого направлена на получение правового результата для представляемого, а следствием этой деятельности возникновение, изменение и прекращение процессуальных прав и обязанностей представляемого и их реализация.

Вместе с тем, названное определение имеет и ряд недостатков. Во-первых, оно лишь описывает внешние явления, происходящие в рамках представительства, не показывая сущность представительства, его место в системе права. Во-вторых, оно оставляет без внимания наличие и содержание правоотношений, складывающихся между представителем и представляемым, представителем и судом. В-третьих, такое понятие не охватывает общественных отношений, не составляющих собственно деятельность, но урегулированных нормами института судебного представительства, например, отношений, связанных с основаниями (уполномочие, доверенность) и субъектами представительства (лица, имеющие право быть представителями), имущественными отношениями по возмещению расходов на представителя.

Если рассматривать судебное представительство как определенные процессуальные правоотношения, то с этой точки зрения наиболее точно определение судебного представительства, данное М.С. Шакарян: представительство в суде - это правоотношения, в силу которых одно лицо (судебный представитель) совершает процессуальные действия в пределах предоставленных ему полномочий от имени в интересах представляемого (стороны или третьего лица), вследствие чего непосредственно у последнего возникают права и обязанности. Гражданско-процессуальное право России: Учебник для вузов/ Под ред. М.С. Шакарян. - М.: Юристъ, 2002 г. - стр.151

Определение представительства как правового отношения рассматривает права и обязанности, возникающие в рамках процессуальных отношений. В юридической литературе считается, что в этих рамках возникают два вида отношений: между представителем и представляемым, которые регулируются как материальным, так и процессуальным правом, и между ними и судом, которые регулируются процессуальным правом и являются только процессуальными. Гражданский процесс. Учебник. Издание 2, переработанное и дополненное/ Под ред. В.А. Мусина, Н.А. Чечиной, Д.М. Чечота. - М: «Проспект», 98 г. - стр.96

В первом случае представитель наделяется процессуальными полномочиями, во втором происходит допуск его судом к участию в процессе. Однако логичнее разделить возникающие правоотношения на три вида: отношения между представителем и представляемым, в силу реализации которого представитель наделяется полномочием; правоотношение между представителем и судом в процессе совершения им процессуальных действий; правоотношение между представляемым и судом, являющееся результатом реализации внутреннего и внешнего правоотношения.

Таким образом, рассмотрение процессуального представительства как правоотношения позволяет глубже изучить отдельные стороны судебного представительства, исследовать права и обязанности сторон этого правоотношения, помогает установить действительное положение представителя в процессе как субъекта одновременно публично-правовых и частноправовых отношений.

Вышеуказанные правоотношения, возникающие в процессе представительства, соответственно регулируются нормами Гражданско-процессуального кодекса о гражданском процессуальном представительстве, которые составляют единую правовую целостность. Следует отметить, что эти нормы собраны в ГПК РФ в одной главе и последующих главах и разделах почти не встречаются. Это говорит о том, что гл. V ГПК РФ достаточно полно регулирует все основные вопросы, относящиеся к деятельности представителя в гражданском процессе. Кроме того, из теории права известно, что институт права это относительно обособленные группы взаимосвязанных между собой юридических (в данном случае гражданско-процессуальных) норм, регулирующих определенные разновидности общественных отношений. Все это позволяет утверждать, что нормы о гражданском процессуальном представительстве образуют единый институт, и соответственно представительство - это самостоятельный институт гражданско-процессуального права.

Основной целью судебного представительства является оказание представляемому лицу определенной правовой помощи в защите его субъективных гражданских прав, а так же помощи в осуществлении его процессуальных прав и исполнения обязанностей. Второй немаловажной целью является так же содействия представителя суду в сборе и исследовании доказательств по существу возникшего спора и в постановлении законного и обоснованного судебного решения (сноска).

Названные цели определяются, прежде всего, необходимостью обеспечить наиболее полную защиту интересов граждан и организаций их представителями. Кроме того, в настоящее время роль судебных представителей возросла по нескольким причинам. Прежде всего, следует сказать, что наша правовая система в связи с реформами во всех сферах жизни все более и более усложняется, увеличивается количество различного рода нормативно-правовых актов, соответственно развивается судебная практика по различным вопросам, что естественно требует наличия специальных знаний. Поэтому провести судебный процесс гражданину или организации без квалифицированной юридической помощи, а тем более "выиграть" его в современных условиях становится довольно сложно.

Вторая причина обуславливается тем, что гражданский процесс, начиная с 95 года, перешел к состязательной модели гражданского судопроизводства. Это сняло с суда обязанности по доказыванию, и бремя доказывания легло на лиц участвующие в процессе. Но без наличия специальных знаний доказывать обоснованность своих требований или возражений участвующим в деле затруднительно.

Другие причины обусловлены не отсутствием юридического образования, а скорее фактической невозможностью представлять свои интересы. Так, лицу может быть сложно, участвовать в процессе в силу того, что по правилам подсудности дело рассматривается в другом городе, отдаленном от местонахождения данного лица. Кроме того, для некоторых категорий граждан (полностью недееспособных, ограниченно дееспособных, признанных безвестно отсутствующими) представительство это единственная форма участия в гражданском процессе и осуществление активной защиты их интересов.

Выше говорилось, что внутренние отношения между представителем и представляемым регулируются нормами материального права. Однако хотя представительство в гражданском праве и процессуальное представительство имеют ряд общих признаков, их следует отличать друг от друга.

В научной литературе различия проводят по нескольким критериям: целям, характеру отношений между представителем и представляемым, по кругу лиц имеющих право быть представителями и по объему и характеру прав представителей.

Различия по первому критерию заключаются в том, что целью представительства в гражданском праве является создание, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей для представляемого лица. Целью процессуального представительства является защита в суде интересов представляемого, помощь ему в осуществлении своих процессуальных прав и исполнения обязанностей.

1.2 Субъекты судебного представительства и их полномочия

Ранее действующий гражданско-процессуальный кодекс РСФСР довольно широко определял круг лиц, которые могли быть представителями в суде. Это:

- адвокаты;

- работники государственных предприятий, учреждений, организаций, колхозов, иных кооперативных организаций, их объединений, других общественных организаций;

- уполномоченные профессиональных союзов;

- уполномоченные организаций, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы членов этих организаций;

- уполномоченные организаций, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы других лиц;

- один из соучастников по поручению других соучастников;

- лица, допущенные судом к представительству по данному делу (ст.44).

В то же время ГПК РСФСР определял, что не могут быть представителями в суде лица, не достигшие совершеннолетия, состоящие под опекой или попечительством, адвокаты, принявшие поручение об оказании юридической помощи с нарушением законодательства об адвокатуре, лица, исключенные из коллегии адвокатов, судьи, следователи и прокуроры.

В отличие от прежнего, в новом, вступившем в действие, Гражданско-процессуальном кодексе перечень лиц, которые могут быть представителями в суде конкретно не определен. Статьей 49 ГПК РФ определено только то, что ими могут быть дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия. Таким образом, рамки представительства по субъектному составу ограничиваются только двумя критериями: наличие дееспособности надлежаще оформленных полномочий. Рассмотрим эти условия. Прежде всего, следует сказать, что понятие дееспособности связано с материально- правовыми нормами и определяется Гражданским кодексом РФ. Ст. 21 ГК РФ трактует дееспособность как способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникающая в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18-летнего возраста. Существуют исключения из этого правила, когда полная дееспособность может наступить и до достижения восемнадцатилетнего возраста:

- в случае вступления в брак до достижения 18 лет;

- в случае эмансипации.

Полная дееспособность гражданина до 18 лет по первому основанию наступает со времени вступления в брак. Эта дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет. Однако если судом брак будет признан недействительным, суд так же может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности (ст.21 ГК РФ).

Второе основание - эмансипация, под которой понимается объявление несовершеннолетнего, достигшего 16 лет полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору или с согласия родителей (усыновителей или попечителя) занимается предпринимательской деятельностью (ст. 27 ГК). Как правило, эмансипация совершается по решению органа опеки и попечительства при наличии согласия обоих родителей, усыновителей, попечителей, либо суда, при отсутствии такого согласия.

По сравнению с ранее действующим ГПК, круг лиц не могущих быть представителями по новому закону сужен. Среди них названы судьи, следователи, прокуроры, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей.

Вторым критерием, ограничивающим субъектный состав представительства в гражданском процессе, как было сказано выше, является наличие надлежаще оформленных полномочий. Прежде чем говорить об оформлении полномочий, необходимо определить их состав. Объем полномочий представителя, прежде всего, определяется процессуальным положением лица, участвующего в деле (истца, ответчика, третьего лица). Одновременно объем этих полномочий зависит от того, какие именно полномочия из имеющихся у доверителя были переданы представителю.

В юридической литературе, полномочия переданные представителю по своему содержанию делятся на общие и специальные. См. Гражданский процесс: Учебник./ Отв. ред. проф. В.В. Ярков. - 3-е изд., переработанное и дополненное. - М., издательство БЕК, 2000 г. - стр. 101 Под общими понимают процессуальные действия, которые вправе совершить любой представитель, выступая от имени доверителя, независимо от того оговорены они в доверенности или нет. К таким полномочиям относят все права принадлежащие лицам, участвующим в деле и предусмотренные статьей 35 ГПК РФ:

знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам, заявлять ходатайства, в том числе и об истребовании доказательства, приводить доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле; обжаловать судебные постановления и использовать предоставленные законодательством о гражданском судопроизводстве другие процессуальные права.

Специальные полномочия это такие полномочия, которые представитель вправе совершать только при указании на них в доверенности. Статьей 54 ГПК РФ предусмотрен конкретный перечень специальных полномочий, право на совершение которых, должно быть оговорено в доверенности, так как они связаны с распоряжением правами представляемого, в том числе его правом на имущество, это:

- право представителя на подписание искового заявления, предъявления его в суд

- право на передачу спора на рассмотрение третейского суда,

- право на предъявление встречного иска,

- право на полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера

- право на признание иска, изменения его предмета или основания

- право на заключение мирового соглашения

- право на передачу полномочий другому лицу (передоверие)

- право на обжалование судебного постановления

- право на предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег.

Для того чтобы представитель мог надлежащим образом осуществлять свои полномочия они должны быть соответствующе оформлены. Статья 53 ГПК РФ предусматривает, что полномочия представителя на ведение дела в суде должны быть подтверждены доверенностью.

В соответствии со статьей 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. С процессуальной точки зрения доверенность это специальный документ, дающий право на совершение всех процессуальных действий на ведение любых гражданских дел или на ведение конкретного дела, а так же на совершение конкретных процессуальных действий. Гражданский процесс: Учебник./ Отв. ред. проф. В.В. Ярков. - 3-е изд., переработанное и дополненное. - М., издательство БЕК, 2000 г. - стр.101 Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу, а применительно к гражданскому процессу соответственно суду.

Кроме того доверенности в процессуальном смысле можно разделить на общие и специальные. Общие - те, которые дают право представителю осуществлять представительство по всем делам и во всех судах, они могут выдаваться как организациями, так и гражданами. Специальные (разовые) - предусматривают осуществление функций представительства по определенному делу или совершение определенных процессуальных действий.

Доверенность должна быть оформлена письменно. Доверенность, выдаваемая гражданами удостоверяется нотариально либо в соответствующих органах (организациях) в которых работает или учится доверитель, и перечисленных в ч. 2 статьи 53 ГПК РФ, это: жилищно-эксплутационная организация по месту жительства доверителя, администрация учреждения социальной защиты населения в котором находится доверитель, стационарного лечебного учреждения, в котором доверитель находится на излечении, командир (начальник) соответствующих воинских частей, соединений, учреждений, военно-учебных заведений; начальник соответствующего места лишения свободы, в котором находится доверитель.

Доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами лица, скрепленной печатью этой организации (п.3 ст. 53 ГПК РФ).

Указанные нормы так же базируются на материальных нормах ст. 185 ГК, согласно которой к нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются:

- доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом;

- доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником) этих части, соединения, учреждения или заведения;

- доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы;

- доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

В соответствии со статьей 186 ГК срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она действительна в течение года со дня ее выдачи.

Из общего правила об оформлении полномочий в виде доверенности законом предусмотрены исключения. Во-первых, полномочия законных представителей недееспособных специального оформления не требуют. Они должны предъявить суду документы, удостоверяющие их статус и полномочия, то есть то, что они являются законными представителями:

родители - паспорт и свидетельство о рождении ребенка,

усыновители - свидетельство об усыновлении,

опекуны и попечители - надлежащие документы органов местного самоуправления.

Действующим Гражданско-процессуальным кодексом предусмотрено, что законные представители имеют полномочия представителей в силу закона и, следовательно, им предоставлено право совершать все процессуальные действия от имени представляемых без какого-либо упоминания о необходимости выдачи доверенности на совершение право распорядительных действий (отказ от иска, изменение предмета и основания иска и др.). Однако такими действиями могут затрагиваться интересы представляемых лиц, поэтому такие представители совершают процессуальные действия с ограничениями предусмотренными законом, а так же при участии органов опеки и попечительства, дающими заключение по существу рассматриваемого дела.

Во-вторых, право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. В данном случае ордер уполномочивает адвоката на совершение общих полномочий представителя, а для совершения специальных (право распорядительных) действий адвокатам требуется доверенность заинтересованного лица.

В-третьих, новым ГПК предусмотрено, что полномочия представителей могут быть определены в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, или письменном заявлении доверителя в суде (по аналогии с предыдущим кодексом - один из соучастников по поручению других соучастников). Помимо указанного, п.2 ч.2 ст.48 предусмотрено, что полномочия органов ведущих дела организации подтверждаются документами, удостоверяющими служебное положение их представителей, а при необходимости учредительными документами.

Таким образом, в новом действующем гражданско-процессуальном кодексе законодатель не ограничил субъектный состав представителей, конкретным перечнем лиц, установив только два критерия: полная дееспособность и наличие надлежаще оформленных полномочий. Первое основание наступает при достижении возраста 18 лет, вступления в брак до наступления совершеннолетия, либо в силу эмансипации. Второе - при наличии нотариально заверенной или приравненной к нотариально заверенной доверенности на передачу полномочий представителя, наличие ордера соответствующего адвокатского образования, документов удостоверяющих законность представителей, либо устное или письменное заявление доверителя на суде.

1.3 Виды судебного представительства

В юридической литературе нет однозначных и четких критериев классификации судебного представительства. Одни, классифицируют его в зависимости от юридической значимости волеизъявления представляемого лица для возникновения судебного представительства. И на основании этого различают представительство добровольное, которое в свою очередь делится на договорное и общественное, и представительство обязательное, которое так же делиться на законное и уставное; то есть критерием разграничения является наличие согласия представляемого. Гражданский процесс. Учебник для вузов./ Под ред. проф. М.Н. Треушникова - М.: Юрист, 2000 г. - стр. 76

Другие, делят судебное представительство на виды в зависимости от юридических фактов или оснований, с которыми закон связывает возникновение того или иного вида представительства. При этом разные авторы дают различную классификацию по этому критерию. Так авторский коллектив Мусин В.А., Чечот Д.М., Чечина М.А. делят представительство на договорное, основанное на договоре между представителем и представляемым, общественное, основанное на факте членства в общественной организации, и на представительство из иных оснований (например, законное). Гражданский процесс. Учебник. Издание 2, переработанное и дополненное/ Под ред. В.А. Мусина, Н.А. Чечиной, Д.М. Чечота. - М: «Проспект», 98 г. - стр.98

В.В. Ярков разграничивает представительство на законное, договорное, общественное, уставное и официальное. Гражданский процесс: Учебник./ Отв. ред. проф. В.В. Ярков. - 3-е изд., переработанное и дополненное. - М., издательство БЕК, 2000 г. - стр.101 М.С. Шакарян в свою очередь разделяет его на добровольное (договорное), законное, на основании уставов, положений и по другим специальным основаниям. Гражданско-процессуальное право России: Учебник для вузов/ Под ред. М.С. Шакарян. - М.: Юристъ, 2002 г. - стр. 152

Схожую классификацию дают Викут М.А. и Зайцев И.М., они делят представительство на законное, добровольное, на основании устава, положения и других специальных актов, общественное. Викут М.А., Зайцев И.М. Гражданский процесс России: Учебник. - М.: Юристъ, 1999. - стр. 116

На мой взгляд, правильнее было бы дать следующую классификацию представительства исходя из критерия наличия согласия представляемого и основания его возникновения: добровольное, которое в свою очередь делится на договорное, общественное и представительство, основанное на уставах, положениях, специальном законе. И второе обязательное, подразделяющееся на законное и близкое к нему официальное.

Обязательное представительство отличается от добровольного тем, что круг полномочий представителя определяется законом, уставами или положениями, определяющими статус представляемого лица. Как было сказано, оно делится на законное, общественное и представительство на основании уставов, положений, специальных законов.

В соответствии со ст. 52 ГПК РФ законное представительство предусмотрено для полностью недееспособных граждан, частично и ограниченно дееспособных, а так же для граждан признанных безвестно отсутствующими. Законными представителями недееспособных или не обладающих полной дееспособностью граждан являются лица, которые имеют такие полномочия в силу закона. Иначе говоря, законное представительство устанавливается в отношении граждан, которые лишены гражданской процессуальной дееспособности как в силу не достижения возраста 18 лет, так и в силу признания гражданина судом недееспособным или ограниченно дееспособным. Исходя из этого, законное представительство возникает на основе:

1)родительских отношений основанных на факте происхождения ребенка, установленного и зарегистрированного в определенном законом порядке;

2)судебного решения при установлении факта усыновления, признания гражданина недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим;

3) административного акта о назначении опеки и попечительства.

Малолетние граждане (до 14 лет) и несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет не обладают дееспособностью в полном объеме на основании ст. 26 и 28 ГК. Их законными представителями являются родители, усыновители, опекуны (попечители). Это касается и представительства указанных лиц в суде. В соответствии с нормами Семейного кодекса право представительства от имени и в интересах ребенка имеют в равной степени оба родителя (ст. 48,49). Усыновители (усыновитель) приравниваются к родителям по происхождению. Опека и попечительство над несовершеннолетними устанавливаются при отсутствии у них родителей, усыновителей, лишении судом родителей родительских прав, а также в случаях, когда такие граждане по иным причинам остались без родительского попечения, в частности, когда родители уклоняются от их воспитания либо защиты их прав и интересов. Над несовершеннолетними, не достигшими возраста 14 лет, устанавливается опека, а над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет попечительство. Кроме того, опека и попечительство устанавливаются над недееспособными или не полностью дееспособными гражданами (ст.31 ГК).

В соответствии со ст. 29 ГК гражданин судом признается недееспособным, если он вследствие психического расстройства не может понимать значение своих действий или руководить ими. Над ним устанавливается опека. Гражданин может быть ограничен судом в дееспособности, если он вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение. Над такими гражданами устанавливается попечительство.

Законное представительство опекунов и попечителей возникает на основании административного акта об их назначении опекуном или попечителем. Эти лица выступают в защиту своих подопечных в любых органах (организациях), в том числе судебных, без специальных полномочий. В соответствии со ст. 31 ГК, опека и попечительство устанавливаются для защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан, а над несовершеннолетними также в целях их воспитания. Соответствующие этому права и обязанности опекунов и попечителей определяются семейным законодательством.

Ч.2 ст. 52 ГПК предусмотрено, что в качестве представителя гражданина признанного безвестно отсутствующим выступает лицо, которому передано в доверительное управление имущество безвестно отсутствующего. Такое представительство называют официальным.

Гражданским кодексом установлено, что по заявлению заинтересованных лиц гражданин может быть признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания (ст.42 ГК). Если гражданина признан безвестно отсутствующим, то его имущество, при необходимости постоянного управления им передается на основании решения суда лицу, которое определяется органом опеки и попечительства и действует на основании договора о доверительном управлении, заключаемого с этим органом.

Нельзя не упомянуть о том, что функции законных представителей в отношении лиц, находящихся на попечении в государственных или общественных учреждениях, возложены на администрацию этих учреждений (ст.147 СК РФ). В качестве законного представителя в суде в этом случае выступает либо руководитель соответствующего учреждения, либо назначенный им работник.

Все указанные выше лица являются законными представителями и совершают от имени представляемых ими лиц все процессуальные действия, право совершения, которых принадлежит представляемым, с ограничениями предусмотренными законом. Указанными ограничениями, например, являются нормы статьи 37 ГК, в которой распоряжение имуществом подопечного опекунами и попечителями ограничено и требует в определенных случаях согласия органа опеки и попечительства.

Рассмотрим добровольное представительство. Основным отличием данного вида представительства от других является то, что, оно основано на воле доверителя, который имеет право вести свое дело лично или поручить его ведение представителю по своему выбору, а так же возникает только на основе соглашения между стороной и лицом, осуществляющим представительство

Договорное представительство основанием своего возникновения имеет либо гражданский договор поручения, либо трудовой договор, из которых возникают полномочия представителя по ведению дела в суде. Договорными представителями в суде являются адвокаты; юрисконсульты и другие работники предприятий, организаций и учреждений - по делам этих организаций; один из соучастников по делу по поручению других соучастников.

Как правило, на основе договора поручения представительство осуществляется адвокатами, поэтому более подробно оно будет рассмотрено в следующей главе. Работники юридических служб в организации и юрисконсульты осуществляют представительство на основе трудового договора, когда представительство в суде входит в их трудовые обязанности. При этом их юридическая помощь не является адвокатской деятельностью (п.3 ст.1 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ").

Следующим видом добровольного представительства можно назвать общественное представительство. Под ним, как правило, понимается представительство, осуществляемое в гражданском процессе уполномоченными общественных организаций по делам членов этих организаций, а так же других граждан права и интересы которых защищают эти организации. Основанием возникновения этого вида представительства является фактическое членство гражданина в той или иной организации, которая в силу устава обязана оказывать правовую помощь своим членам. Однако, не смотря на членство в какой-либо общественной организации, представительство может возникнуть только при наличии волеизъявления на это со стороны представляемого. При отсутствии такого согласия уполномоченный общественной организации не может быть допущен в качестве представителя для участия в деле.

Общественное представительство имеет большое значение для защиты прав работников, служащих, изобретателей и других лиц творческих профессий.

Так представителем интересов работников в суде могут выступать уполномоченные профессиональных союзов, то есть лица, специально выделенные профсоюзом для оказания помощи в защите прав и законных интересов в суде. Ими могут быть любой совершеннолетний член профсоюза, но, как правило, профсоюзы организуют специальные юридические консультации, оказывающие помощь членам профсоюзов, в частности путем представления в суде.

Под представительством, основанном на уставах, положениях, специальном законе в юридической литературе понимается:

а) представительство единоличных органов юридических лиц участвующих в деле в качестве сторон или 3-х лиц;

б) представительство вышестоящих органов за объединяемые ими нижестоящие организации (уставное - право вышестоящей организации без специального поручения выступать в защиту интересов нижестоящей организации);

в) другие случаи представительства основанного на специальном законе (КТМ, Консульский устав и др.). Гражданско-процессуальное право России: Учебник для вузов/ Под ред. М.С. Шакарян. - М.: Юристъ, 2002 г. - стр. 154

Статьей 48 ГПК РФ предусмотрено, что дела организаций ведут в суде их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им федеральным законом или учредительными документами, либо представители. При этом полномочия этих органов подтверждаются документами, удостоверяющими служебное положение их представителей, а при необходимости учредительными документами. Если орган юридического лица является единоличным, то есть в лице руководителя организации, являющейся стороной или третьим лицом, то он может вести дело в суде непосредственно. Если это коллегиальный орган (правление, президиум), то он выдает полномочие на ведение дела одному из членов этой коллегии, который выступает в качестве добровольного представителя, полномочия которого определяются коллегией.

Под представительством вышестоящих органов за объединяемые ими нижестоящие организации понимается, когда какие либо союзы, ассоциации могут выступать в качестве представителей по делам организаций, которые они объединяют. Кроме того, в соответствии со статьёй 55 ГК РФ правом на представительство обладают филиалы и другие обособленные подразделения юридического лица.

Согласно статье 125 ГК РФ от имени РФ и её субъектов выступают в суде органы государственной власти в рамках их компетенции установленной актами, определяющими статус этих органов. От имени муниципальных образований выступают органы местного самоуправления в рамках их компетенции. В случаях и в порядке, предусмотренных федеральными законами указами Президента и постановлениями Правительства, нормативными актами субъектов РФ и муниципальных образований по их специальному поручению от их имени могут выступать государственные органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане. Поскольку, к указанным субъектам применяются нормы определяющие участие юридических лиц в гражданском процессе, то фактически, в качестве представителя в суде будет выступать орган (должностное лицо) или гражданин по поручению правомочного лица.

«Во всех перечисленных случаях непосредственное представительство в суде осуществляется уполномоченными соответствующих общественных организаций по поручению последних. В то же время эти уполномоченные по существу являются представителями сторон или третьих лиц, поэтому к ним применяются все нормы, регулирующие добровольное представительство в частности для совершения распорядительных действий предусмотренных статьёй 54 ГПК они должны представить суду надлежаще оформленную (специальную доверенность), выданную стороной (третьим лицом)». См. там же - стр. 155

ГЛАВА II. АДВОКАТ КАК ПРЕДСТАВИТЕЛЬ В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ

2.1 Общие положения о статусе адвоката и адвокатской деятельности в гражданском судопроизводстве

В любом правовом государстве необходимым условием его формирования является расширение и совершенствование судебной защиты прав и свобод граждан и организаций. В Конституции установлено, что каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. Это право каждого гражданина и организации становится особенно важно в современных условиях по нескольким причинам.

Во-первых, в последнее время в судах рассматриваются новые категории дел, например возникающих из административных правоотношений, о защите избирательных прав, об обжаловании в суд нормативных актов, действий и решений должностных лиц, нарушающих права и свободы граждан, а с закреплением в законодательстве института частной собственности увеличилось количество имущественных споров.

Во-вторых, суд отходит от принципа процессуальной активности и все чаще становится независимым арбитром между двумя спорящими сторонами. В случае если у лиц участвующих в деле или у граждан желающих обратиться за защитой своих прав возникают вопросы в понимании процессуальных норм, требований предъявляемых к процессуальным документам, поведения в суде, судья рекомендует обратиться к адвокату.

В-третьих, несмотря на то, что за последнее время в законодательство внесено много изменений упрощающих процедуру разрешения гражданских дел (приказное производство, заочное производство), рассмотрение дел в судах затягивается по различным причинам, в том числе и потому что эти процедуры мало привычны и не понятны гражданам без соответствующего разъяснения адвоката.

Таким образом, значение профессионального адвоката приобретает особую значимость в связи с тем, что все больше и больше людей обращаются в суд за защитой своих прав, но эти граждане не всегда в состоянии в одиночку выстоять против сложной системы российского правосудия.

В последние годы нормативная база, регулирующая деятельность адвокатуры существенно изменилась. В частности 31 мая 2002 года был принят Федеральный Закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре".

В соответствии со ст.1 этого закона адвокатской деятельностью признается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. При этом адвокат - это лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым советником по правовым вопросам, и он не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности.

Оказывая юридическую помощь, адвокат:

1) дает консультации и справки по правовым вопросам, как в устной, так и в письменной форме;

2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;

3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;

4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;

6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

11) оказывает иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

Представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском судопроизводстве могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления.

В соответствии с 9 статьей указанного закона статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании. Не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица:

1) признанные недееспособными или ограниченно дееспособными;

2) имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия при адвокатской палате субъекта Российской Федерации после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката квалификационного экзамена. Статус адвоката присваивается претенденту на неопределенный срок и не ограничивается определенным возрастом адвоката. После присвоения претенденту статуса адвоката, он дает присягу, его вносят в соответствующий региональный реестр адвокатов и выдают удостоверение.

Следует сказать, что деятельность адвоката по представительству в гражданском процессе значительно отличается от участия адвоката в уголовном деле. Прежде всего, это различие заключается в положении адвоката в процессе: в гражданском он - представитель, а в уголовном - защитник. Во-вторых, защитник отнесен законом к процессуально самостоятельной фигуре, действующей как равноправный участник уголовного процесса и имеющий право на совершение от своего имени необходимых процессуальных действий, в то время как представитель даже не отнесен законом к лицам участвующим в деле и совершает все действия от имени и в интересах доверителя.

В-третьих, в основе участия адвоката в гражданском процессе лежит договор поручения, поэтому полномочия представителя определены как в законе, так и доверенности. В уголовном же процессе адвокат оказывает юридическую помощь в рамках полномочий, отраженных в законе и поэтому он действует от своего имени в процессе.

В-четвертых, адвокат в уголовном процессе связан с позицией и волей подзащитного, и он не вправе делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает, а так же не вправе отказаться от принятой на себя защиты. В гражданском же процессе представитель может отказаться от ведения дела.

Возможно, по аналогии с уголовным процессом, в действующий Гражданско-процессуальный кодекс РФ внесена статья об обязательном участии адвоката. Ранее в гражданско-процессуальном кодексе РСФСР не было статьи содержащей нормы о представительстве адвоката назначаемого судом. На сегодняшний день ст. 50 ГПК РФ предусмотрено назначение адвоката в качестве представителя, если у ответчика, место жительства которого неизвестно, нет своего представителя. В соответствии со ст. 20 ГК РФ местом жительства гражданина признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Эта же статья говорит о том, что адвокаты могут назначаться судом в качестве представителя для ведения дел в суде и в других случаях, установленных федеральным законом.

Говоря о статусе адвоката нельзя не упомянуть о гарантиях независимости адвокатской деятельности. Статья 18 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» устанавливает, что запрещается вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии

с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом. Кроме того, адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии). Указанные ограничения не распространяются на гражданско-правовую ответственность адвоката перед доверителем. Не допускается истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам. Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества. Уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий адвокату, предусмотренных уголовно - процессуальным законодательством.

Кроме того, законом так же устанавливается адвокатская тайна, которой являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. То есть «предметом адвокатской тайны является факт обращения к адвокату, сведения о содержании его бесед, устных или письменных переговоров и иная информация, касающаяся оказания юридической помощи» И.В. Решетникова, В.В. Ярков Гражданский процесс в современной России - М., Изд-во Норма, 1999 - стр.139. Именно тайна адвокатской деятельности «распространяющейся только на адвокатов является гарантией оказания представительских услуг» там же - стр.139. В связи с этим, адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием. ст.8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»