Представительство в гражданском процессе

2.2 Процессуальное положение адвокатов-представителей

Вопрос о процессуальном статусе представителей в гражданском процессе в литературе считается спорным. Дискуссия разворачивается вокруг того, что гражданско-процессуальное законодательство не относит представителей (в том числе адвоката) к числу лиц, участвующих в деле, и вообще не упоминают их в этом перечне. Это обстоятельство дало ряду ученых основание говорить о том, что представитель не является лицом, участвующим в гражданском деле, поскольку не заинтересован в его исходе.

Тем не менее, ряд авторов, Викут М.А., Зайцев И.М., а особенно Власов А.А. опровергают эту точку зрения, приводя в качестве доводов следующие основания. Несомненно, судебный представитель является субъектом гражданских процессуальных отношений и, хотя он и выполняет данное ему поручение, он вместе с тем имеет самостоятельный интерес - процессуальный. Поскольку лицами, участвующими в деле являются не только стороны и третьи лица, в юридической литературе отмечается, что заинтересованность в гражданском процессе может быть не только материальной, но и процессуальной. Таким образом, представитель, выполняя данное ему поручение, своими действиями оказывает влияние на развитие процесса и имеет в деле самостоятельный процессуальный интерес, сам выбирает пути и способы защиты интересов своего доверителя.

"Безусловно, что для самого адвоката-представителя исход гражданского дела, в котором он принимает участие, не создает, не изменяет и не прекращает материально-правовых отношений. Вместе с тем для его процессуального положения и профессионального престижа немаловажно, каким результатом закончится рассмотрение дела. Имеет также значение для него и решение вопроса о том, насколько профессионально было выполнено поручение своего доверителя. Поэтому он крайне заинтересован в вынесении судом решения определенного (позитивного) содержания. Именно в этом состоит процессуальная заинтересованность адвоката-представителя". Власов А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. - М.: ООО Изд-во «Юрлитинформ», 2000 - стр.15

Кроме того, если исходить из того, что по смыслу статьи 55 ГПК РФ объяснения представителя в отличие от объяснения сторон и третьих лиц не признаются средством доказывания и не могут являться доказательствами по делу, то представителя можно считать лицом, заинтересованным в исходе спора.

По этому поводу можно привести следующий пример. Истица С. предъявила в Хорошевский межмуниципальный (районный) суд г. Москвы иск к В. о защите чести, достоинства и деловой репутации, мотивируя тем, что В. распространяла сведения о том, что она имеет частые интимные связи с мужчинами и что она не является достойной матерью своего ребенка. Интересы истицы по доверенности представлял П., который заявил в судебных прениях о том, что "при скандале присутствовал и все это слышал". Суд отказал истице в иске за отсутствием доказательств, мотивируя это, в решении, тем, что "ссылка представителя истицы на то, что при скандале присутствовал он и все слышал, не может быть принята во внимание, так как он является заинтересованным лицом".

Признавая представителя заинтересованным лицом, суд, вместе с тем, мог бы и не давать оценку его показаниям, который не допрашивался как свидетель, поскольку процессуальное положение представителя иное, чем у свидетеля. Такое процессуальное положение представителя обусловлено тем, что его интерес связан только оказанием юридической помощи, то есть действия от имени стороны (третьего лица), а не обусловлен объектом судебной защиты и связью с делом. Достаточно доверителю отменить свое поручение, и сразу отпадет интерес судебного представителя в совершении процессуальных действий в целях достижения положительного для доверителя результата.

Поскольку закон не относит представителя (адвоката) к лицам участвующим в деле, в новом Гражданско-процессуальном кодексе «не урегулирован вопрос о возможности отвода адвоката лицами, участвующими в деле, хотя практике известны случаи, когда в судебном заседании по гражданскому делу заявлялись подобные ходатайства» Ю.Ф. Лубшев. Адвокатура в России. 2-е изд. - М.: ООО «Профтехобразование», 2002 . - стр.609. Статьи ГПК РФ касающиеся отводов не называют адвоката в перечне лиц, которым может быть заявлен отвод, в данном случае Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» предусмотрены случаи, когда адвокат не может участвовать в деле в качестве представителя.

К сожалению, в российском гражданском процессуальном законодательстве представителя по-прежнему относят к лицам, содействующим суду, наравне с такими юридически незаинтересованными участниками судопроизводства, как свидетели, переводчики, эксперты и т.д., которые участвуют в процессе исключительно в целях содействия осуществлению правосудия. Таким образом, деятельность адвоката-представителя односторонне рассматривается только как содействие правосудию в установлении истины по делу, без упоминания о том, что последний всю свою профессиональную деятельность должен в первую очередь подчинять интересам защиты прав и законных интересов своего доверителя.

С таким дискриминационным положением представителя (и в первую очередь адвоката) в гражданском процессе Российской Федерации нельзя согласиться. Эта ситуация является следствием недостаточно четкого правового определения процессуального положения судебного представителя, случаем формального несовершенства закона. В теории права различают материальное и формальное несовершенство закона. Под материальным несовершенством понимается полная или частичная материальная не обусловленность закона (например, устарелость закона, несогласованность его с изменившимися экономическими и иными общественными процессами и т.д.). Под формальным несовершенством закона понимается недостаток в юридическом оформлении мысли законодателя как условии строгого принципа законности.

Небезынтересно отметить, что ГПК Республик Молдовы, Беларуси, Таджикистана относят представителей к лицам, участвующим в деле. Думается, такое положение необходимо предусмотреть и в российском законодательстве. В связи с этим целесообразно внести дополнения в ст.34 ГПК РФ, указав в числе лиц, участвующих в деле, также и адвоката-представителя. См. там же стр.17 и Власов А. «Адвоката надо считать лицом, участвующим в деле»// Российская юстиция №6/2001 г.

Это будет соответствовать ч.1 ст.48 Конституции РФ, гарантирующей каждому гражданину право на получение квалифицированной юридической помощи.

2.3 Полномочия адвоката - представителя в гражданском судопроизводстве, их основания

Как уже говорилось выше, представительство адвокатов является добровольным или договорным видом представительства.

Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" установлено, что адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. В свою очередь это соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу. см. ст.25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» В данном случае закон говорит о договоре поручения, положения о котором регулируются нормами Гражданского Кодекса РФ, а именно ст. ст. 971-979.

Указанным выше законом подчеркивается, что адвокат выступает в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве именно на основе договора поручения, а иные виды юридической помощи оказывает на основании договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с заключенным договором адвокат (поверенный) принимает на себя обязательство обеспечить ведение определенного гражданского дела от имени и в интересах клиента (доверителя). «Ведение гражданского дела означает оказание юридической помощи доверителю в защите его прав и законных интересов с использованием всех средств и способов, предусмотренных и не запрещенных законом». Ю.Ф. Лубшев. Адвокатура в России. 2-е изд. - М.: ООО «Профтехобразование», 2002 . - стр.604

Исходя из смысла норм гражданско-процессуального кодекса, адвокат имеет право представлять интересы любого лица, участвующего в деле: истца, ответчика, третьих лиц - по всем категориям гражданских дел, в любом суде на территории Российской Федерации и на всех стадиях судопроизводства. При этом адвокат вправе заключить соглашение с доверителем независимо от того, в какой региональный реестр внесены сведения о нем, а так же независимо от места жительства или места нахождения доверителя.

Существенными условиями соглашения являются:

1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;

2) предмет поручения;

3) условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;

4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;

5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения. п.4 ст.25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»

Адвокат-представитель не обладает в полной мере процессуальной свободой и самостоятельностью. Согласно ст. 973 ГК РФ он должен исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Поверенный обязан лично исполнять данное ему поручение, сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения, по исполнению поручения или прекращения договора поручения до его исполнения возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет (ст. 974 ГК РФ).

В свою очередь доверитель обязан выдать поверенному доверенность на совершение юридических действий предусмотренных договором поручения, выплатить поверенному вознаграждение, а если это предусмотрено договором, то возместить поверенному понесенные издержки и обеспечивать его средствами необходимыми для исполнения поручения.

Как правило, договор поручения, заключаемый между доверителем и адвокатом, является возмездным, то есть доверитель после окончания работы выплачивает представителю гонорар. Тем не менее, Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» предусмотрены случаи предоставления бесплатной юридической помощи. Так статьей 26 устанавливается, что юридическая помощь гражданам Российской Федерации, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, оказывается бесплатно в следующих случаях:

1) истцам - по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью;

2) ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью;

3) гражданам Российской Федерации - при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий;

4) гражданам Российской Федерации, пострадавшим от политических репрессий, - по вопросам, связанным с реабилитацией.

Данное положение является своеобразной гарантией получения гражданами бесплатной квалифицированной юридической помощи.

Поскольку адвокат как представитель действует только в пределах полученных им полномочий, он не может разойтись со своим доверителем по существенным моментам ведения дела, однако, в некоторых случаях адвокат и доверитель не могут прийти к единому мнению в отношении правовой позиции, средств, методов ее обоснования и защиты. В таком случае адвокат может отказаться от ведения дела, так как в соответствии со ст. 977 ГК РФ договор поручения может прекращаться как в случае отмены поручения доверителем, так и отказа поверенного в любое время. Указанная возможность, а так же тот факт, что адвокат в гражданском процессе может не принять поручения на ведение конкретного дела, лишний раз подтверждает отнесение представительства осуществляемого адвокатом к добровольному виду представительства.

Итак, заключив договор и получив полномочия на ведение дела, адвокат приобретает право на совершение от имени клиента определенных процессуальных действий. Как было сказано в предыдущей главе, чтобы вступить в процесс и выступать в суде адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. При этом никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело.

Поэтому при наличии ордера адвокат имеет право выступать в суде и осуществлять от имени представляемого почти все предусмотренные законом процессуальные действия, а именно: знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам, заявлять ходатайства, в том числе и об истребовании доказательства, приводить доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле; обжаловать судебные постановления и использовать предоставленные законодательством о гражданском судопроизводстве другие процессуальные права.

В то же время совершать действия связанные с распоряжением материальными правами адвокат может только при указании на них в доверенности выдаваемой ему доверителем. Это право адвоката на подписание искового заявления, предъявления его в суд, на передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменения его предмета или основания, заключение мирового соглашения, передача полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег.

Помимо полномочий определенных Гражданско-процессуальным кодексом РФ, Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре" предусмотрен ряд дополнительных прав и обязанностей представителя-адвоката. Выступая в качестве представителя в гражданском судопроизводстве, адвокат вправе:

1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии;

2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

3) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

4) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

5) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность, без ограничения числа свиданий и их продолжительности;

6) фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;

7) совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

В то же время адвокат не имеет права:

1) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;

2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:

- имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

- участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также, если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

- состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;

- оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;

3) занимать по делу позицию вопреки воле доверителя;

4) разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя. см. ст.7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»

Как видно адвокату предоставлен довольно широкий перечень прав при выполнении его профессиональных обязанностей. В данном случае «права адвоката …являются показателем положения адвоката в гражданском процессе. Чем шире и реальнее круг этих прав, тем весомее гарантии эффективности адвокатской помощи». Ю.Ф. Лубшев. Адвокатура в России. 2-е изд. - М.: ООО «Профтехобразование», 2002 . - стр.608 Тем не менее, некоторые из этих прав нуждаются в более надежном механизме их реализации, так как порой эти права не реализовываются в полной мере как по вине должностных лиц, в том числе и суда, так и несовершенства законодательства.

Библиографический список

Законодательство:

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993г., с изм. от 25.03.2004г.

2. Гражданско-процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002г., № 138 ФЗ, в ред. от 28.07.2004г.

3. Гражданско-процессуальный кодекс РСФСР утв. ВС РСФСР 11.06.1964г.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации ч.1 от 30.11.1994г., № 51ФЗ.

5. Семейный кодекс Российской федерации от 29.12.1995г., № 223 ФЗ, в ред. от 22.08.2004г.

6. ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской федерации» от 31.05.2002г., № 63-ФЗ, в ред. от 22.08.2004г.

7. ФЗ «О внесении изменений в статью 26 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 28.10.2003г., № 134-ФЗ.

Литература:

1. Викут М.А., Зайцев И.М. Гражданский процесс России: Учебник. - М.: Юристъ, 1999. - 384 с.

2. Власов А.А. «Адвоката надо считать лицом, участвующим в деле»// Российская юстиция №6/2001 г.

3. Власов А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. - М.: ООО Изд-во «Юрлитинформ», 2000 - 240 с.

4. Гражданский процесс. Учебник для вузов. Отв. ред. Осипов Ю.К. - М., издательство БЕК, 96 г. - 462 с.

5. Гражданский процесс. Учебник для вузов./ Под ред. проф. М.Н. Треушникова - М.: Изд-во «Спарк», 1998 г. - 544 с.

6. Гражданский процесс. Учебник для вузов./ Под ред. проф. М.Н. Треушникова - М.: Юрист, 2000 г. - 384 с.

7. Гражданский процесс. Учебник. Издание 2, переработанное и дополненное/ Под ред. В.А. Мусина, Н.А. Чечиной, Д.М. Чечота. - М: «Проспект», 98 г. - 472 с.

8. Гражданский процесс: Учебник./ Отв. ред. проф. В.В. Ярков. - 3-е изд., переработанное и дополненное. - М., издательство БЕК, 2000 г. - 624 с.

9. Гражданско-процессуальное право России: Учебник для вузов/ Под ред. М.С. Шакарян. - М.: Юристъ, 2002 г. - 634 с.

10. Комментарий к Гражданско-процессуальному кодексу РФ/ Отв. ред. Г.П. Ивлиев, Юрайт-Издат, 2002

11. Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России. 2-е изд. - М.: ООО «Профтехобразование», 2002. - 832 с.

12. Осокина Г. Понятие, виды и основания законного представительства //«Российская юстиция» 1999, №1

13. Решетникова И.В., Ярков В.В. Гражданский процесс в современной России - М., Изд-во Норма, 1999 - 312 с.