Шариат – свод мусульманского права
Мусульманское право и его развитие. Этапы становления шариата. Переплетение права и религии. Источники мусульманского права: Коран, сунна, иджма, кияс. Правовое регулирование брачно-семейных и имущественных отношений. Наследственное и уголовное право.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | курсовая работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 30.09.2009 |
| Размер файла | 54,2 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
2
ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ
Филиал государственного образовательного учреждения
Высшего профессионального образования
Байкальского государственного университета
экономики и права в г. Братске
Кафедра юриспруденции
Специальность "Юриспруденция"
Дисциплина "Теория государства и права"
КУРСОВАЯ РАБОТА
ШАРИАТ - СВОД МУСУЛЬМАНСКОГО ПРАВА
Руководитель
курсовой работы: к. э. н., доцент О.В. Горбач
Студент: гр. ЮРус-08 В.В. Онопов
Братск, 2009
Содержание
- Введение
- Глава I. Особенности мусульманского права и его развитие
- 1.1 Этапы становления шариата
- 1.2 Мусульманское право (основные черты мусульманской правовой системы)
- 1.3 Переплетение права и религии
- 1.4 Сравнение с каноническим правом
- Глава II. Источники мусульманского права
- 2.1 Коран
- 2.2 Сунна
- 2.3 Иджма
- 2.4 Кияс
- Глава III. Отрасли мусульманского права
- 3.1 Правовое регулирование брачно-семейных отношений
- 3.2 Правовое регулирование имущественных отношений
- 3.3 Наследственное право
- 3.4 Обязательственное право
- 3.5 Право личного статуса
- 3.6. Уголовное право (преступления и наказания)
- 3.7 Суд и процесс
- Заключение
- Список использованной литературы
Введение
Ислам и шариат имеют серьезное влияние на жизнь ряда государств Азии, Африки, а также ряда республик бывшего СССР, где ислам является основной религией. Следует отметить, что в России мусульманская община имеет численность 20 миллионов человек, имеет большой политический вес и оказывает влияние на политику государства. В нашем государстве существуют регионы, где мусульманская религия занимает основное положение. (Дагестан, Чечня, Карачаево-Черкесия). Следовательно, для определения перспектив развития этих регионов изучение шариата имеет первостепенное значение.
Актуальность данной темы можно выразить в двух тезисах. В последнее время взаимоотношения мира мусульманского и немусульманского довольно сильно обострились, примеры этому можно найти как в России (контртеррористическая операция в Чечне), так и в других странах (Косовский конфликт, противостояние Израиля и Палестины). Можно сказать, что в этих конфликтах основную роль играет политика, но правовой аспект тоже исключать никак нельзя. И чтобы эти конфликты реже переходили в стадию вооруженного столкновения, необходимо знать те правовые основы, обычаи и религиозные тонкости, на которых основывается миропонимание мусульманского человека. Рассуждать о шариате значит коснуться важнейшей стороны ислама - одной из великих мировых религий, возраст которой приближается к четырнадцати векам, а численность последователей превышает 1/6 населения современного мира. Попытка представить себе это явление, пусть даже в самом общем виде, осложняется тем, что до последнего времени ислам удостаивался серьезного внимания и объективного анализа разве только в академических изданиях. В средствах же массовой информации и обыденном сознании большинства граждан (прежде всего - немусульман) эта религия представлялась как достаточно примитивное, обращенное в прошлое учение, оправдывающее слепой фанатизм, нетерпимость и ограниченность. Считалось, что ислам не имеет будущего, да и к нынешним условиям мало подходит, поскольку сохраняет свои позиции лишь там, где налицо отсталость, средневековые пережитки, архаичные традиции.
В данной работе поставлена цель раскрыть то, что представляют собой нормы шариата, регулирующие все отрасли мусульманского права, их возникновение и развитие, а также показать их неразрывную связь с исламом, описать их источники и выявить основные черты. Нельзя также упустить то, как в мусульманском праве происходит совершение правосудия. Одним словом, в данной работе будет сделана попытка описать те основные моменты, на которых зиждется любая правовая система, а также выделить характерные особенности, которые присущи шариату и нигде в такой степени больше не проявляются.
Глава I. Особенности мусульманского права и его развитие
1.1 Этапы становления шариата
Шариат, как любая другая правовая система, развивался в соответствии с основными этапами развития общества, жизнью которого он призван управлять. Техника выведения шариата из божественных источников и формулировка его основных идей и принципов, безусловно, является продуктом интеллектуальных, социальных и политических процессов в мусульманской истории. Невозможно подробно проанализировать все эти процессы, но их краткий обзор, который поможет понять, как создавался шариат, может быть полезен.
Первые три века Ислама (VII - IX века н. э) были периодом создания шариата. В это время основными историческими факторами, влиявшими на разработку шариата, были территориальные и демографические характеристики мусульманского общества и его политический и социальный контекст.
Громадное значение имели также этапы распространения мусульманства и обращения в ислам многочисленных этнических и культурных групп. Эти территориальные и демографические факторы определяли политическую и социальную природу мусульманского государства; на их основе в первые три, имевшие принципиальное значение, столетия Ислама развились институты нового общества. Сочетание этих факторов значительно повлияло на формирование шариата.
Все исторические документы согласно характеризуют основные черты уникальной экспансии мусульманства в течение нескольких десятилетий после смерти Пророка в 632г., начавшейся с города-государства Медины и приведшей к созданию огромной империи, простиравшейся от Испании до Северной Индии. Эта феноменальная экспансия, произошедшая за такой короткий период, привлекла к исламу многочисленные этнические и культурные группы, многие из которых были наследниками собственных, древних и сложных цивилизаций и имели свои государственные и правовые системы. Для эпохи поздних Омейядов и ранних Аббасидов характерны консолидация и ассимиляция, в результате которых эти разрозненные группы составили исламское единое целое. Процесс исламизации предполагал принятие и адаптацию доисламских норм и институтов как арабской, так и неарабской частей мусульманского населения. Этот процесс развивался медленно, потому что был ограничен средствами передвижения, связи и другими технологическими ресурсами VII и VIII веков. Тем не менее, он был глубоким и эффективным и смог создать условия для развития шариата, а также искусства и науки в рамках исламской цивилизации в течение нескольких последующих веков.
Предлагаемая ниже выдержка из работы Фазлура Рахмана отражает общий мусульманский взгляд на природу государства и его отношение к шариату, господствовавший до конца правления Омейядов.
"В период правления первых четырех халифов (т.е. примерно до 40/660) главой государства и правительства у мусульман был халиф. Однако между государством и мусульманской общиной в это время не было большого различия, так как в Медине жили многочисленные Сподвижники Пророка; особенно это относится к старшим из них, которые выступали в роли советчиков и контролеров и принимали непосредственное участие в управлении государством и законотворчестве. На этой стадии трудно разграничить и даже различить право и административное управление. Лишь условно, "из вежливости", можно приписать законотворческие функции халифам этого периода, так как законы создавались совместно всей общиной или ее старейшинами. Во время правления Омейядов однако в состав правительства вошла правящая автократия, которая уже не была единым целым со всем обществом. Правители из династии Омейядов управляли обществом из Дамаска, руководствуясь, конечно, главным образом Кораном и Сунной, но они толковались их советниками и приближенными, исходя из принципа целесообразности и с учетом местных особенностей различных провинций... Первым халифом династии Омейядов, который систематически и серьезно отнесся к применению шариатского права, был Омар-ибн-абд-аль-Азиз, правивший в начале VIII века н.э."
Часто говорят, что реальная и глубокая исламизация системы правления и судопроизводства не относились к числу главных приоритетов Омейядов, так как правители этой династии были заняты прежде всего проблемами внешней экспансии и обеспечения внутреннего единства своих владений. Однако в эру Омейядов исламизация, в определенной степени, все же имела место, поскольку она служила их главным стремлениям к внутреннему единству и внешней экспансии. Считается, что Аббасиды, бросившие вызов Омейядам, обвинив их в том, что они не были достаточно ревностны в деле распространения Ислама, и пришедшие им на смену, применяли шариат шире и жестче. Возможно, это утверждение и справедливо применительно к самому началу правления Аббасидов, но со временем политическая необходимость вынудила Аббасидов отойти на практике от теории шариата. Однако нельзя недооценивать важности приверженности Аббасидов шариату в начале их правления (а в теории - и в дальнейшем). Эта приверженность позволила определить источники и технику шариата и сформулировать его фундаментальные концепции и основные принципы. Подавляющее большинство мусульман сегодня относятся к одной из четырех суннитских школ исламской юриспруденции, мазхабиб, которые были основаны в начале эпохи Аббасидов.
Говоря об основном значении начального периода правления Аббасидов, мы не отрицаем значения более ранних периодов. Начало правления Аббасидов правильнее было бы рассматривать как высшую точку долгого процесса и этап слияния воедино различных элементов и факторов, которые внесли свой вклад в формирование шариата. В конце концов, шариат базируется на Коране и Сунне в том виде, в котором они понимались и использовались на практике первыми несколькими поколениями мусульман. Ясные и четкие стихи Корана должны были применяться уже самим Пророком и его ближайшими Сподвижниками (сахаба), основывавшимися также и на Сунне Пророка, а затем и последующими поколениями мусульман.
1.2 Мусульманское право (основные черты мусульманской правовой системы)
Правовые системы 45 афро-азиатских государств (от Марокко до Индонезии) относятся к мусульманской правовой системе. Наиболее мусульманскими считаются 33 страны (Иран, Афганистан, Турция, государства Арабского востока, Южной и Юго-Восточной Азии и Африки и т.д.) Здесь более 80% населения является мусульманами, а ислам провозглашен в конституциях государственной религией.
Мусульманское право - это система норм, выраженных в религиозной форме и основанных на мусульманской религии - исламе. Ислам исходит из того, что существующее право произошло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда. Оно охватывает все сферы социальной жизни, а не только те, которые подлежат правовому регулированию.1 Право Аллаха дано человеку раз и навсегда, но божественные открытия нуждаются в разъяснениях и толкованиях. Ислам - самая молодая из трех мировых религий, но имеет очень широкое распространение. Эта религия содержит теологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что мусульманин должен верить; шар, или шариат, т.е. предписания верующим: что они должны делать и чего не должны. Шариат означает в переводе на русский язык "путь следования" и составляет то, что называется мусульманским правом. Это право указывает, как мусульманин должен вести себя, не различая, обязательств по отношению к себе подобным и по отношению к Богу. Иными словами, шариат основан на идее обязанностей, возложенных на человека, а не на правах, которые он может иметь. Последствием невыполнения обязанностей является грех того, кто их нарушает, поэтому мусульманское право не уделяет много внимания санкциям, установленными самими нормами. Оно регулирует отношения только между мусульманами. В исламе государство выполняет роль служителя религии. Ислам по своей сущности, как и иудаизм, - это религия закона.
Мусульманское право имеет четыре источника:
Священная книга Коран, состоящая из высказываний Аллаха, обращенных к последнему из его пророков и посланцев Магомету;
Сунна - сборник традиционных правил, касающихся действий и высказываний Магомета, воспроизведенных целым рядом посредников;
Иджма - конкретизация положений Корана в изложении крупных ученых-мусульманистов;
Кияс - рассуждение по аналогии о тех явлениях жизни мусульман, которые не охватываются предыдущими источниками мусульманского права. Таким суждениям придается законный, общественный характер.
К чертам мусульманского права относятся: архаичность ряда институтов, казуистичность и отсутствие систематизации. Это право церкви, право общины верующих. Обычаи не входят в мусульманское право и никогда не рассматривались как его источник.
В правовой действительности широко используются соглашения, которые могут вносить существенные изменения в нормы мусульманского права, но не считаются обязательными. Развитие этой системы права прекратилось в Х в. н.э., когда отпала возможность его толкования.
1.3 Переплетение права и религии
Основное содержание мусульманского права - вытекающие из ислама правила поведения верующих и наказания (обычно религиозного толка) за невыполнение данных предписаний.
С самого начала ислам определял не только религиозный ритуал, догматические и культовые особенности, но социальные институты, формы собственности, особенности права, философии, политического устройства, этики, морали и социальной психологии, хотя духовная сторона стояла все же на первом месте.
Мусульманское право (шариат) представляет собой свод религиозных и правовых норм, составленный на основе Корана и Сунны, содержащий нормы государственного, наследственного, уголовного и брачно-семейного права. Таким образом, шариат - это правовые предписания, неотъемлемые от теологии ислама, тесно связанные с его религиозно-мистическими представлениями. Ислам рассматривает правовые установления, как частицу единого божественного закона и порядка. Отсюда велениям и запрещениям, составляющим нормы шариата, также приписывается божественное значение.
Тесная связь права с теологией ислама нашла свое выражение в установлении в шариате пяти видов действий мусульманина, которым придавался в равной мере правовой и морально-религиозный смысл:
обязательные;
рекомендуемые;
дозволенные;
предосудительные, но не влекущие за собой применения наказания;
запрещенные и подлежащие наказанию.
Основная тенденция шариата - оценка различных жизненных обстоятельств с точки зрения религии. Поэтому не случайно, что одной из особенностей норм, составляющих шариат, является то, что они применяются только к мусульманам и в отношениях между мусульманами. Кодекс шариата подразделяется на три основные части: ибадат (обязанности, относящиеся к религиозному культу), муамалят (чисто юридические нормы) и укубат (система наказаний).
Предписания шариата многочисленны и строги. Они определяют все нормы взаимоотношений человека в семье и обществе, регулируют гражданские правоотношения, порядок разрешения имущественных споров. За нарушение норм шариата предусмотрена очень жесткая система наказаний (достаточно вспомнить публичные казни в Чечне, провозгласившей приверженность шариату).
1.4 Сравнение с каноническим правом
Как конфессиональное право шариат отличается от канонического права в странах Европы в том отношении, что он регулирует не строго очерченные сферы общественной и церковной жизни, а выступает в качестве всеохватывающей и всеобъемлющей нормативной системы, утвердившейся в целом ряде стран Азии и Африки распространившей свое действие на Среднюю Азию и часть Закавказья, на Северную, частично Восточную и Западную Африку, на ряд стран Юго-Восточной Азии. Однако столь бурное и широкое распространение ислама и шариата повлекло за собой и все большее проявление в нем местных особенностей и различий при толковании отдельных правовых институтов. Так, с утверждением двух главных направлений в исламе соответствующим образом произошел раскол в шариате, где наряду с ортодоксальным направлением (суннизм) возникло и другое направление - шиизм11 Жидков О.П. История государства и права зарубежных стран. - М.,1996. .
Шииты в целом признают Коран и Сунну как источники шариата, но только при соблюдении определенных условий. За исключением незначительных разногласий, возникающих из-за различий стиля чтения Корана (кираат), порядка расположения сур и некоторых стихов, включаемых ими в Коран, большинство шиитов не расходятся с суннитами в отношении текста Корана. Однако они расходятся с ними в том, что считать правильной трактовкой Корана. Они также не признают безупречной передачу Сунны и принимают Сунну лишь постольку, поскольку она сообщена или признана их собственными имамами.
Кроме того, признание шиитами особой роли имама исключает для них принятие принципов Иджма и Иджтихад в суннитском смысле этих понятий. Признать непогрешимость консенсуса общины, в соответствии с принципом Иджма, или права какого-то правоведа - сколь бы он ни был учен и благочестив - выводить законы шариата на основании принципа Иджтихад, означало бы подрыв роли имама и его права создавать законы на основании божественных повелений. По учению шиитов "дюженников" имам - не только "живое воплощение вечного божественного закона, его толкователь и исполнитель"; они верят и в то, что "воплощение божественного шариата в двенадцатом имаме (каиб или сокрытом) и его высший авторитет непогрешимого толкователя воли Аллаха не могут быть переданы никому другому". Таким образом, концепция права для большинства шиитов - "более авторитарна и гораздо более отдалена от социальной реальности, чем суннитская концепция".
По вопросу о степени сходства позиций суннитских и шиитской правовых школ мнения ведущих историков исламского права расходятся. Но как справедливо утверждает Кулсон, "в чисто теоретическом плане принципиально разные доктрины имама перевешивают все имеющиеся совпадения в правовых системах суннитов и шиитов". Поэтому с точки зрения перспектив реформы шариатского публичного права представляется очевидным, что шиитский подход создает только дополнительные проблемы. Для того чтобы провести реформу шариата, основываясь на шиитской концепции, не только нужно, чтобы суннитское большинство приняло шиитскую идею имама и его роли, но и пришлось бы ждать возвращения отсутствующего имама "дюженников" или раскрытия миру сокрытого имама исмаилитов, чтобы узнать их мнение по поводу этой реформы.
Глава II. Источники мусульманского права
Четырьмя источниками шариаты являются Коран, Сунна Пророка, Иджма и Кияс. Два последних понятия означают, соответственно, консенсус и суждение по аналогии. Иджтихад (независимое юридическое суждение), который тоже иногда упоминается в качестве источника шариата у древних правоведов.
Логика шариата, как религиозной юридической системы, четко говорит о том, что его следует выводить прежде всего из прямого божественного откровения, т.е. Корана, во-вторых, из Сунны Пророка, которому было дано это откровение, и, наконец, из четко зафиксированных действий отдельных людей или общества, живших в соответствии с этим откровением и традицией. Хотя Иджма и Кияс непосредственно не указаны в Коране или Сунне, как источники шариата, развитие этих концепций вышло из четко санкционированного источника - иджтихада юристов-основоположников, живших во втором и третьем веках Ислама.
2.1 Коран
Полный текст Корана, который мусульмане считают истинным и окончательным посланием Аллаха, был собран на самом раннем этапе мусульманской истории. Поскольку все мусульмане считают текст Корана точным и не подлежащим обсуждению, я считаю, что нужно пересмотреть методы использования Корана, как основы позитивного права.
Чтобы правильно понять роль Корана при разработке шариата, следует признать, что Коран был призван скорее выработать определенные базовые нормы поведения в мусульманском обществе, чем оформить эти нормы в виде прав и обязанностей. Как пишет Кулсон, роль Пророка в установлении этих стандартов поведения "предшествует по времени и превосходит по значению его роль как политического законодателя, устанавливающего правовые санкции за нарушение этих норм". Коран содержит основные понятия, лежащие в основе цивилизованного общества, такие, как сострадание, честность и доверие в коммерческих отношениях, неподкупность правосудия, и выражает их в виде исламской религиозной этики. Коран не определяет никаких юридических последствий нарушения своих требований, распространяющихся на сферу "публичного права" за исключением нескольких специфических случаев (худуд и кизас). Коран "смотрит глубже, говоря о последствиях действий (человека) для его сознания и бессмертной души. Короче говоря, главная задача Корана заключается в том, чтобы регулировать отношения человека с Создателем, а не с другими людьми".
Таким образом, "Коран не является сводом законов или учебником права, и не претендует на эту роль… Это скорее красноречивый призыв к человечеству повиноваться воле Аллаха, которая, как предполагается, (в основном) уже открыта людям, ее можно понять. Однако было бы большой ошибкой недооценить роль Корана в создании исламской правовой системы". С одной стороны, конечно, только 500 (или 600, как утверждают некоторые ученые) стихов Корана из 6.219 содержат в себе законодательные элементы, причем большинство из них касаются ритуалов, так что к юридическим вопросам в узком смысле этого слова имеют отношение только 80 стихов. С другой стороны, не только эти 80 стихов осмыслялись так, чтобы "до дна извлечь весь заключенный в них смысл", но и все другие стихи исследовались, чтобы извлечь из них правовое содержание и руководство. Но что более важно, Коран служит источником убежденности мусульман в том, что шариат является прямым и ясным выражением воли Аллаха. Из этого следует, что все прочие правовые источники и технологии, а также отдельные положения шариатского права, должны либо опираться на Коран, либо как минимум соответствовать его положениям.
Шахт предположил, что "за исключением самых простейших правил, все нормы, возводимые к Корану, были введены в шариат почти без исключений на вторичном этапе". Это утверждение не может означать, как я понимаю, что правила Корана не применялись с самого начала во всех случаях, которые явно принадлежали к регулируемой ими сфере. Как указывают сам Шахт и другие ученые, существуют примеры использования Корана как правового источника на самых ранних этапах. Например, детально описанные в Коране нормы семейного права и вступления в наследство применялись всегда. Поэтому отсутствие ссылок на Коран в определенных ситуациях на раннем этапе может означать лишь то, что конкретный ученый или судья не нашел в Коране стиха, подходящего к данному случаю. И напротив, более частые ссылки на Коран во втором и третьем веках Ислама явились результатом расцвета деятельности по толкованию Корана в правовом плане и развития шариата в этот период. При этом использование Корана как источника шариата порождало различные мнения касательно применимости к данному случаю тех или иных стихов Корана и их интерпретации. При вынесении суждения по конкретному вопросу и интерпретации применительно к нему положений Корана как наиболее надежный принцип шариата использовался принцип иджма (консенсуса).
В контексте данной главы для нас особый интерес представляет принцип наск (отмена или отрицание юридической значимости некоторых стихов Корана и признание вместо них действующими других стихов). Этот принцип, который признают большинство суннитских правоведов и школ, лег в основу многих шариатских правил и законов, особенно в сфере публичного права. По правилам шариата отмененные или аннулированные в качестве источника шариата стихи Корана для соблюдения общей последовательности должны так и оставаться отмененными. С этой точки зрения позитивное право развилось на основе более поздних откровений мединского периода, отменявших противоречащие им мекканские откровения. Но не могут ли современные мусульмане переосмыслить этот процесс отмены? Нельзя ли взять в качестве новой основы исламского права те стихи Корана, которые ранее считались отмененными, и наоборот, считать отмененными с точки зрения права ранее применявшиеся стихи? Полагаю, что переосмыслить значение и следствия принципа наск не только возможно, но необходимо, если только мы хотим решить проблемы, возникающие в настоящее время в связи с применением законов шариата.
2.2 Сунна
Арабский глагол санна означает "придавать чему-либо надлежащую форму и создавать нечто в виде образца". Этот же глагол употребляют, говоря об образцовом поведении. Такое образцовое поведение может либо быть результатом соблюдения традиции предков-основателей, скажем, племени или общины, или, напротив, чем-то принципиально новым, устанавливающим образец для подражания. Как объясняет Фазлур Рахман, эта концепция содержит в себе два элемента: некий (предполагаемый) исторический пример поведения и его нормативность для последующих поколений. В мусульманском контексте другой ученый объясняет ее следующим образом: "Среди благочестивых последователей Мухаммеда и в древних мусульманских обществах сунна означала все, что можно было доказательно объявить действиями Пророка и его первых учеников. Подобно тому, как арабские язычники следовали сунне своих предков, так от мусульманской общины требовалось поддерживать новую сунну и следовать ей. Таким образом, мусульманская концепция сунны является разновидностью древней арабской концепции сунны".
Среди современных исследователей Ислама существуют некоторые разногласия относительно точного времени возникновения концепции Сунны Пророка как чего-то, принципиально отличающегося от других ранних мусульманских традиций. Некоторые ученые, как например, Джозеф Шахт, считают, что такое узкое понятие Сунны сформировалось сравнительно поздно, в то время, например, Фазлур Рахман утверждает, что подобная концепция существовала с самого начала. При этом однако не вызывает сомнений, что признание Сунны Пророка единственной сунной, представляющей собой второй источник шариата, было достигнуто в конце второго века Ислама. На протяжении первого века Ислама термин Сунна употреблялся для обозначения как Сунны Пророка, так и сунны в значении традиций отдельных мусульман и общины в целом. Употребление слова сунна в таком более широком значение, как обозначение образцов поведения отдельных видных мусульман или мусульманской общины, не противоречит идее ривайят, устной традиции, рассказывающей о являющемся образцом для верующих поведении Пророка, возникшей в самом начале истории Ислама. Как объясняет Фазлур Рахман, сам характер отношений Сподвижников с Пророком (а это были отношения истинных учеников-последователей, пытающихся не просто по школярски записать его учение, но воплотить его в собственных жизнях) осложнил задачи и ученых, собиравших и записывавших Сунну Пророка, и последующих поколений, стремившихся выделить те элементы сунны, которые действительно восходят к Пророку, отделив их от слов и поступков Сподвижников.
После того как во втором веке Ислама (VIII - начало IX века н. э) Сунна Пророка приобрела определяющую роль в качестве источника шариата, особое значение получили и вопросы ее достоверности, точности передачи и условий появления. Слова С. Дж. Весей-Фитцджеральда помогают понять феномен фабрикации и необходимость определения подлинной Сунны в этот период:
"Все - и мусульманские, и западные ученые - признают, что в это время на лицо были массовые фабрикации традиции (Сунны). Угроза появления подобных подделок была хорошо известна практически с самого раннего периода истории Ислама. Сначала, видимо, все было достаточно невинно. Многие Сподвижники были людьми, близко знавшими Пророка. Психологически для них было очень легко перейти от уверенности в том, что взгляд Пророка на те или иные явления вероятнее всего был бы таким-то, к уверенности в том, что он действительно был таким, и самые честные умы легко делают этот шаг, не понимая, что они перешли границу между фактом и домыслом. Со временем возникли многие традиции, которые самым очевидным образом представляли собой попытки приписать раннему периоду Ислама ответы на вопросы, возникшие лишь в значительно более поздние времена".
Многие мусульманские ученые во втором веке Ислама пытались проверить достоверность Сунны, но лишь компиляции, созданные шестью из них, были признаны большинством мусульман как содержащие истинную Сунну. Эти и другие исследователи Сунны разработали очень строгие критерии и процедуры для определения истинности традиций Сунны и ранжирования их по степени достоверности. Весей-Фитцджеральд пишет: "К сожалению, их метод страдал одним принципиальным недостатком, который до сих пор присущ исламской теории доказательства - презумпцией того, что уважаемый человек, который зря не станет врать, обязательно говорит правду. То, что существует ложная память, бессознательная выдача желаемого за действительное, перенос реалий настоящего времени в прошлое, оценочное толкование фактов и эффект наводящих вопросов …они (мусульманские исследователи Сунны) в большинстве своем абсолютно не сознавали".
Эти дефекты методики определения подлинности, если судить о них по современным стандартам, говорят нам о том, что некоторая сфабрикованная Сунна могла закрасться и в шесть сборников, которые сегодня все мусульмане-сунниты признают истинными. Возможно, также, что, наоборот, какая-то истинная Сунна не была принята, или ей было предано столь малое значение, что она не имела никакого значения как источник шариата. Как бы там ни было, я полагаю, что сегодня любые попытки отделить истинную Сунну от ложной, или восстановить незаслуженно отвергнутые в прошлом версии Сунны являются безнадежной задачей.
2.3 Иджма
Когда понятие сунна было сведено только к Сунне Пророка, "живой традиции" его Сподвижников и последующих поколений был придан более низкий статус, но она сохранила значение как Иджма (консенсус), третий источник шариата. Кроме чисто логического основания для этого, мусульманские правоведы считали, что сама Сунна поддерживает принцип иджмы как источника шариата, ибо Пророк сказал: "Мой народ (уммати) никогда не будет единодушен (туджмиу) в заблуждении". В поддержку авторитета иджмы также приводят стих 4: 115 Корана.
Несмотря на то, что при определении сферы и способа применения Иджмы возникают некоторые сложности, этот принцип был мощной движущей силой развития шариата не только как один из его источников, но и как средство определения надежности текстов самих Корана и Сунны и их трактовки. Ведь первоначальная запись Корана и последовавшие затем избранные компиляции Сунны были признаны истинными и окончательными именно на основании иджмы. Более того, было признано, что "только те интерпретации и применение Корана и сунны являются верными, которые были приняты на основании консенсуса (иджмы). И только мнения и тексты тех людей считаются авторитетными, которые были признаны таковыми на основании консенсуса (иджмы) всей общины; не каким-нибудь синодом или собором, но почти бессознательно возникшим общим мнением народа, который в единстве своем считался неспособным на ошибку".
Хотя принцип иджмы как источника шариата был признан с самого раннего времени, его значение и сфера применения трактовались весьма противоречиво. Что составляет иджму? Требует ли она полного и всеобщего согласия или допускает некоторые разногласия и наличие несогласного меньшинства? Означает ли она консенсус Сподвижников Пророка, или мединской общины, или консенсус всех мусульманских ученых и правоведов (или всех в данной местности), или консенсус вообще всех мусульман? Говорим ли мы об иджме одного поколения (ученых или всей мусульманской общины) или об иджме нескольких поколений? Является ли Иджма прежнего поколения (или нескольких поколений) обязательной для всех последующих поколений? Все эти и многие другие вопросы, связанные с природой иджмы и сферой ее применения, были и остаются источником многочисленных противоречий.
Споры по этим и других подобным вопросам были во многом результатом неадекватности методов, которые могли позволить сообществу (ученых-правоведов или мусульман вообще) достичь консенсуса. При появлении современных средств организации, передвижения, связи и т.д. процедурные вопросы перестали быть проблемой. Но проблемой остается принципиальный подход к определению природы и сферы иджмы. Например, кто правомочен установить обязательную для всех иджму и какова должна быть связь их иджмы с иджмой предшествующих, современных и последующих поколений? Можно ли, например, считать, что иджма - это консенсус определенного политического сообщества мусульман, например, в национальном государстве, и что она может быть определена избранными представителями народа, или на основе референдума данной общины? Если "да", то может ли подобная "демократическая" иджма данного современного политического сообщества отменить концепцию или принцип шариата, основанный на иджме мусульманского сообщества более раннего периода, особенно на иджме первых поколений мусульман, которая пользуется особым религиозным авторитетом у большинства мусульман. В основе всех этих вопросов и возможных ответов на них лежит фундаментальный вопрос об основании иджмы; должен ли этот подход основываться на принципе народного суверенитета или он должен ориентироваться на религиозный авторитет, благочестие и мораль? В данной работе мы не можем ответить на эти фундаментальные вопросы. Остается однако надеяться, что наше исследование все же внесет свой вклад в разрешение этой проблемы.
2.4 Кияс
Применяя Кияс (аналогию), юрист "на основании некоего общего принципа, воплощенного в прецеденте, делает вывод о том, что рассматриваемый им случай подходит под этот принцип или подобен данному прецеденту, поскольку ему свойственна общая с ними существенная характеристика, именуемая "основанием" (илла)". Поскольку определение "илла" или основания исходного прецедента или прежнего правила и наличия того же основания в новом случае зависит от мнения правоведа, принцип Кияс вызывал сопротивление, так как основывал шариат на человеческих суждениях, а не божественном откровении. Подобных обвинений можно избежать, только если ограничить применение Кияс теми случаями, в которых невозможно применить ни один из других источников шариата, и если принимаемое в результате решение полностью соответствует совокупности шариата, всем его принципам и правилам.
Хотя Кияс очевидно связан с иджтихадом (независимым юридическим суждением), его сочли необходимым признать независимым источником шариата, особенно после того, как "врата иджтихада" с 9 века н.э. были признаны закрытыми. Таким образом, стало возможно продолжать выводить решения новых судебных дел из прецедентов применения ранее разработанных принципов и правил шариата, не претендуя на использование иджтихада.
Глава III. Отрасли мусульманского права
3.1 Правовое регулирование брачно-семейных отношений
Основными источниками мусульманского семейного права являются: Коран, Сунна, Кияс, Иджма, фетвы (юридические заключения высших духовных лиц) и адаты (традиции, обычаи арабов и других народов, исповедующих ислам).
С самых истоков ислама мусульманам внушалось, что брачные отношения - это источник любви, сострадания и понимания. В частности, у мужчин поощряется внимательное, доброе отношение к женам, что говорится и в Коране, и в высказываниях Пророка Мухаммеда.
Понятие "брак" (акд) 11 Ислам: Энциклопедический словарь. М., Наука, 1991. С-336 шариатом определяется следующим образом: брак - это заключение договора, по которому женщина перестает быть посторонней, "запретной" для мужчины, с которым она вступила в брачный союз.
Брак в своем истинном смысле - неотъемлемое право каждого, имеющего достаточное желание и способного к вступлению в брачные отношения. Брак относится к деяниям, совершавшимся посланниками Всевышнего Аллаха, Пророк Мухаммед женился и сказал: “Я беру в жены женщин, а кто не следует моему примеру, тот - не мусульманин”.2
Цель брачного договора состоит в создании семьи и продолжении рода. Законодательство мусульманских стран устанавливает ряд условий заключения брачного договора и предъявляет определенные условия к его форме. Предельного брачного возраста не существует. Лица, достигшие совершеннолетия, могут заключить брачный договор по собственному желанию, без вмешательства их опекунов, а также домогаться расторжения брака, заключенного без их согласия. Совершеннолетними считаются - юноши, достигшие 12-ти летнего и девушки 9-ти летнего возраста. Несовершеннолетние могут быть связаны без их согласия, брачным договором их родителями или валеями11 Ислам: Энциклопедический словарь. М., Наука, 1991. С 147.. Умалишенным не запрещается вступать в брак, но брачный договор должен быть заключен от лица умалишенного его родителями.
Для заключения брачного договора шариат требует соблюдения следующих четырех условий:
1. Формула бракосочетания должна быть произнесена на правильном арабском языке. Лишь в виде исключения (если арабского языка не знают ни жених и невеста, ни их доверенные лица) допускается прочтение ее на другом языке.
2. Читающие формулу (жених, невеста или их доверенные лица) должны быть совершеннолетними и в здравом уме.
3. При произнесении формулы необходимо упомянуть имена невесты и жениха.
4. Жених и невеста должны быть согласны на брак, а не принуждены к нему. Однако если невеста внешне и проявляет отвращение, но "в душе согласна", брачный договор признается верным22 Буруджерди Хусейн Таба-Табваи. Рисале товзих аль-масаил. Изд. 4-е Тегеран, (б. г.).
3 Торнау Н. Изложение начал мусульманского законодательства. СПБ., 1850..
При совершении брака должны быть соблюдены следующие правила3:
а) Объявление обоюдного согласия обязующихся сторон, при двух свидетелях.
Совершеннолетние женщины могут согласиться на брак без согласия на то родителей. Невольницы же без разрешения хозяина не могут изъявить свое согласие.
Объявление согласия может быть сделано всякими выражениями.
б) Совершение до совершения обязательства о браке двух рук `этов немаза-дурук`эт немаз и затем произнесение молитвы.
в) Составление брачного акта перед духовным лицом с прочтением особой молитвы и обозначением количества мехра и поверенных, находящихся при заключении условия о браке.
Брачный акт вручается жене или ее поверенному.
Шариат допускает заключение временного брака, в частности, в том случае, когда нет намерения интимного сближения. Временный брак - самый архаичный из семейно-брачных договоров шариата.
Это обычно бывает, когда брачный договор заключают пожилая женщина и старик, чтобы ухаживать друг за другом.
Женщины, состоящие во временном браке, обладают более широкими свободой и правами по сравнению с женщинами, состоящими в браке постоянном. Но в то же время женщина, состоящая во временном браке, не имеет права требовать от мужа того, чего может от него потребовать постоянная жена.
Развод по мусульманскому праву, в отличие от многих других светских и религиозных законодательств мира, отличается своей поразительной легкостью и отсутствием каких-либо формальностей. Мужчине без всякого объяснения достаточно сказать своей жене три раза:
"Ты для меня не жена" или: "Клянусь Аллахом, твоя спина для меня как спина моей матери" и т.д., и уже считается, что развод состоялся.
В деле развода мужчина более свободен в своих действиях, чем женщина, хотя формально аналогичное право дается и последней. Единственные условия, которые шариат ставит перед мужчиной, желающим развестись, - он должен быть в здравом уме и никем не принуждаем к разводу.
По шариату практикуется четыре основных вида развода:
1) развод баин (окончательный);
2) развод раджаа (правило возвращения мужа к жене);
3) развод хаал (путем подкупа мужа женой);
4) развод мубарат (посредством отречения).
При разводе баин муж может вернуть себе свою жену только путем заключения нового брачного договора. Такой развод считается окончательным. В цикл развода баин входят следующие разновидности окончательного развода:
а) развод получает женщина, не достигшая девятилетнего возраста;
б) вдова (яиса) старше 50-60 лет;
в) муж не имел близкого отношения с женщиной, с которой заключил брачный договор;
г) трехкратный талак (муж трижды повторяет жене формулу "Ты для меня не жена").
3.2 Правовое регулирование имущественных отношений
Нормы, регламентирующие имущественные отношения, в шариате занимали важное положение. Как отмечалось ранее, Шариат основывается на религиозных догмах, поэтому и субъектом собственности в мусульманском праве являлся Аллах. От того, насколько мусульманин религиозен, насколько он исполняет свой долг перед Всевышним, он и получает возможность участвовать в сделках и иных юридических правоотношениях. Необходимо отметить, что в мусульманском праве подробную разработку получил вопрос о гражданской дееспособности, которая была необходимым условием для приобретения имущественных прав. В полном объеме дееспособность предоставлялась лицам, достигшим совершеннолетия и находившимся в здравом рассудке. Было известно понятие ограниченной дееспособности для малолетних, слабоумных, лиц, находившихся в состоянии опьянения и т.д.
Имущество рассматривалось как объект вещных прав. Все имущество классифицировалось на государственные, частные, общественные, нечистые (вино, свинина, книги, противоречащие утверждениям ислама) вакуф (священные вещи) и брошенные (ничейные) вещи. Отличался своеобразием вакуф. Собственник, передавший свое имущество в вакуф, терял на него право собственности, но при этом мог пользоваться этим имуществом и резервировать некоторую часть доход для собственного использования или передачи его в наследство. Вакуф как правило составляли недвижимые имущества. Вакуфное имущество освобождалось от уплаты высоких налогов.
В шариате подробно определялись способы возникновения права собственности: завоевание земли, причем этот вид права собственности всегда рассматривался как государственная, при этом особое место занимала квалификация завоевания - с применением или без применения силы. Если завоевание происходило насильственным путем, то это имущество считалось захваченным и делилось на несколько частей, которые распределялись между добытчиком, государством и мечетями; наследование, договор и находка вещи. Если вещь была найдена на участке земли, то её собственником считалось лицо, обладающее правом собственности на землю.
В Арабском Халифате существовал институт частной собственности относительно вещей. Ему предписывалось божественное происхождение, о чем говорится в Коране: "И не простирай своих глаз на то, чем мы наделили некоторые пары" (20, 31). Собственник наделялся абсолютными правами в пользовании и распоряжении своим имуществом. Однако отсутствовала частная собственность на землю. На землях, составляющие первоначальную территорию мусульманской общины - хиджаз, было запрещено использовать ресурсы, а её землевладельцы, имеющие лишь право пользования, должны были уплачивать тяжелый налог - харадж.
Мульк - индивидуальное владение землей, имело подчиненное значение по сравнению с государственной собственностью и общинным землепользованием и не получила широкого распространения, но было свободное от повинностей. Более широкое распространение получила икта - условное владение землей. Его владелец несет гражданскую или военную службу, за которую получает земельный надел. Иктадар - владелец икты, мог собирать налоги в свою пользу с подвластного населения. Со временем икта стала передаваться по наследству, что приблизило её к частной собственности.
Особым дефицитом была вода. Первоначально она считалась общим достоянием, но в IX в. сформировался институт собственности на источники воды - колодцы, озера, пруды перешли в собственность крупных землевладельцев, лишь значительные реки и озера по-прежнему входили в общую систему общинной и государственной собственности, что определялось необходимостью проведения совместных ирригационных работ, осуществляемых под контролем должностных лиц. Появляется сервитутное право (сервитут жажды).
3.3 Наследственное право
Наследственное право мусульман широко и запутанно. В основе мусульманского учения лежит основа о существовании двух миров - земного (ад-дунья) и загробного (аль-ахират). Весь дух ислама и шариата пропитан мыслью о том, что здешний мир - временный, преходящий, грешный, главный же - загробный мир. Подготовка мусульманина к загробному миру по шариату заключается в старании не оставить после себя никаких долгов и незавершенных дел, будь они религиозного или светского характера.
Поэтому прежде наследования из имущества умершего выплачивались все его долги и покрывались расходы, связанные с его погребением. Это возлагается прежде всего на старшего сына. Если же нет наследников, из имущества покойного выделяются средства, чтобы нанять платных исполнителей религиозного долга.
Признавались два вида наследования - наследование по закону и завещанию. Отличительное своеобразие мусульманского права состоит в том, что оно не допускает полного лишения наследников имущества предков. Если, например, имущество не передается наследникам, а целиком завещается в вакф, то в качестве вакфа может быть истребована лишь 1/3 состояния завещателя, на большее требуется разрешение наследников. Наследственное право стоит в центре мусульманского законодательства.
Порядок и приоритет при наследовании по закону установлены шариатом на основе трех групп наследников - в соответствии со степенью родственной близости к завещателю. При этом шариат установил твердое правило: если существует хотя бы один наследник первой группы, все наследство достается ему, а вторая и третья группы не получают ничего; если же нет ни одного наследника первой группы, наследует вторая группа, а третья не получает ничего; наследники же третьей группы наследуют только в случае, когда нет никого, кого можно было бы отнести к наследникам первой или второй группы.
Первая группа наследников - это отец, мать и дети покойного; при отсутствии у покойного живых детей наследниками считаются дети его детей - по нисходящей линии. Вторую группу наследников составляют дед, бабка и братья и сестры покойного; при отсутствии сестер и братьев наследство получают их дети. Третья группа наследников - дядья и тетки покойного (по линии отца и матери) и их дети. В случае, когда у покойного есть дядья по отцу и двоюродные братья по отцу и матери, наследство получают двоюродные братья, а не дядья по отцу и т.д.
В мусульманском праве о наследовании имеется особый раздел о правах мужа и жены на наследство в случае смерти одного из них.
Законы шариата и здесь устанавливают неравное отношение права к мужчине и женщине, мужу и жене. Следствием наследственного права является то, что после смерти мужа положение женщины-мусульманки ухудшается вдвое. Во-первых, смерть мужа является для нее потерей единственного кормильца, а во-вторых, вдова теряет часть имущества, которое было в распоряжении семьи, пока был жив муж. Если умирает, не оставив потомства, муж, жена получает 1/4 его наследства. Остальное отходит к другим наследникам. Если же у покойного остались дети от данной жены или от других жен, жена получает лишь 1/8 часть наследства мужа. Жена не получает наследства из следующего имущества мужа: дома мужа, в котором она живет, земельного участка, а также деревьев на земельном участке, т.е. недвижимости. Она может получить часть дохода от фруктовых деревьев, но только по согласованию с другими наследниками. Без разрешения других наследников жена (вдова) не имеет даже права использовать участок земли возле дома, где она живет. Если же у покойного было несколько законных жен, а потомков он не имел, его вдовы получают все вместе 1/4 часть наследства, если же остались и дети, - 1/8 часть, которая поровну делится между ними. И, более того, если покойный по состоянию здоровья не имел со своими законными женами близких отношений, жены не получают никакого наследства. Хотя если замуж выходит больная женщина, которая и умирает от этой болезни, не имея с мужем близких отношений, то муж все-таки получает свою обычную долю из ее наследства.
Если супруги находились во временном разводе - раджаа в момент, когда кто-то из них умер, то если срок развода не истек, оставшийся в живых получает свою долю наследства, если смерть наступила после истечения этого срока, - не получает. Если муж дал жене развод по болезни и скончался в период, когда еще не истек дозволенный срок (12 месяцев), жена может и получить, и не получить наследство в зависимости от обстоятельств: она получает наследство, если в период 12-месячного срока не вышла замуж и если муж умер от болезни, которая и служила причиной развода; она может не получить наследство покойного, если сама была инициатором развода. Общий же вывод относительно сказанного о наследственном праве мужа и жены таков: во всех случаях доля и право мужа по шариату больше, чем доля и право жены, так же, как доля братьев всегда больше доли сестер.
Немалое место в шариате принадлежит вопросам наследования по завещанию (васийат). Шариатский закон определяет два основных вида завещания: непосредственное завещание родным и близким наследникам и завещание опекунам и доверенным лицам. По правилам шариата о завещании наследники не только получают имущество и другую собственность. На их плечи сваливаются также долги и невыполненные религиозные обеты. Если родители умерли, не успев выполнить обещанные молитву, пост или другие религиозные обряды, то их совершеннолетнюю дети должны сделать это за них. Завещание об этом делается как устно, так и письменно. В этом случае, как обычно, завещатель должен быть совершеннолетним, в здравом уме и трезвом состоянии. Шариат запрещает самоубийство и нанесение себе увечий. Если кто-то сознательно поранит себя или примет яд и при этом сделает завещание, то оно считается недействительным. Немой человек может сделать завещание жестом пли знаком, но только на незначительные имущество или деньги.
Подобные документы
Развитие мусульманского права (шариата) и влияние религии ислама на него. Характерные черты мусульманского права XX-XXI вв., его источники: священная книга Коран, сунна, иджма, фетва, кияс. Права и свободы человека в пределах мусульманского права.
курсовая работа [133,3 K], добавлен 31.01.2014Основные источники мусульманского права. Коран и сунна. Иджма. Кияс. Шариат - правовой путь следования. Применение права. Государство и мусульманское право.
курсовая работа [25,2 K], добавлен 02.03.2002История возникновения ислама. Шариат как совокупность правовых, морально-этических и религиозных норм ислама. Источники мусульманского права: коран, сунна, иджма, кияс. Мухаммад как посланник Аллаха. Классификация преступлений и наказаний в исламе.
курсовая работа [59,9 K], добавлен 13.03.2012Соотношение мусульманского права с религиозной системой. Коран, сунна, иджма, кияс. Структура умозаключения по аналогии. Специфика мусульманского уголовного права, три категории правонарушений. Краткая характеристика особенностей судебного процесса.
курсовая работа [36,8 K], добавлен 15.01.2016Изучение обстоятельств и условий становления концепции мусульманского права и его основных источников. Систематизация мусульманского права, начиная с первой крупномасштабной кодификации норм гражданского права Маджаллы. Этимология и структура Корана.
реферат [34,3 K], добавлен 13.02.2015Мусульманское право - социальное явление, оказавшее влияние на историю развития государства и права стран Востока. Черты мусульманского права как разновидности религиозного права, источники его возникновения и школы. Уголовное право и судебный процесс.
курсовая работа [41,1 K], добавлен 11.11.2010Распространение мусульманского права. Непреложность догматов исламской веры. Мазхабы и источники мусульманского права. Основная функция фикха. Собрания изречений Пророка Мухаммеда. Ведущие отрасли мусульманского права. Современное мусульманское право.
курсовая работа [35,2 K], добавлен 18.02.2011Понятие мусульманского права, история его происхождения и развития. Основные виды источников мусульманского права, особенности их соотношения с прочими источниками права мусульманских государств трех типов на примере Саудовской Аравии, Йемена и Туниса.
курсовая работа [266,1 K], добавлен 11.05.2017Особенности становления и развития, природа и источники мусульманского права. Юридическая техника в исламе. Ибадат - свод обязанностей мусульман перед Богом. Правовое регулирование имущественных и семейных отношений. Особенности судебного процесса.
курсовая работа [59,7 K], добавлен 02.11.2014Источники шариата и их роль в современном мире. Особенности основных юридических школ (мазхабов) начала VIII - середины IX в. Ранние формы страхования в мусульманском обществе. Договор коммерческого страхования с точки зрения мусульманского права.
курсовая работа [82,1 K], добавлен 07.01.2011
