1

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Раздел I. Судебно-арбитражная практика как гарант стабильности предпринимательской деятельности

Раздел II Право предпринимателя на судебную защиту

§1 Право предпринимателя на арбитражно-правовую защиту

§2 Арбитражный порядок защиты имущественных прав

Раздел III Разрешение коммерческих споров арбитражным судом

§1 Особенности судебной защиты прав предпринимателей

§2 Применение судом обеспечительных мер

§3 Предъявление искового заявления

Раздел IV Решение арбитражного суда

§1 Сущность, форма и содержание судебного решения

§2 Принудительное исполнение судебного решения

Заключение

Список литературы

ВВЕДЕНИЕ

Во вступлении, прежде всего, хотелось бы отметить, что обеспечить правосудие в сфере экономических взаимоотношений участников рыночной экономики, призваны такие нормативно-правовые акты как Закон "Об арбитражных судах в Российской Федерации" Справочная правовая система ГАРАНТ; и Арбитражно-процессуальный кодекс РФ Там же (далее по тексту - АПК РФ).

Одно из важнейших прав, которым обладает каждый, есть право на защиту. Осуществление этого права коммерческими организациями и гражданами-предпринимателями предполагает использование различных средств и способов правовой защиты, предоставленных им действующим законодательством.

К сожалению, возможности по защите гражданских прав традиционно рассматриваются большинством коммерсантов и юристов-практиков только в смысле права на предъявление иска. И в случае возникновения коммерческого спора предложения юристов, консультирующих работодателя или клиента по вопросам этого спора, обычно ограничены единственным предложением об обращении с соответствующим исковым требованием в арбитражный суд. Вследствие этого, как свидетельствует статистика, количество коммерческих споров, передаваемых на разрешение государственных (арбитражных) судов Российской Федерации, неуклонно возрастает.

Участники хозяйственной деятельности, предприниматели, прежде всего, заинтересованы в существовании реальных и гарантированных возможностей судебной защиты своих законных прав и нарушенных интересов.

В условиях рынка, равноправия субъектов предпринимательства продолжают существовать причины возникновения споров.

Ими являются: 1) желание предпринимателей добиться для себя наибольшей выгоды в рамках законов и заключенных договоров, гарантирующих исполнение обязательств другой стороной; 2) стремление руководителей, специалистов обеспечить свои интересы при заключении и исполнении договоров путем обхода законов, неверного их толкования; незнание руководителями, специалистами правовых актов, игнорирование помощи юристов.

Только стороны теперь должны доказывать и обосновывать свои требования в суде, используя действующие нормы закона. Арбитражный суд может лишь предложить сторонам представить новые факты, сам же он практически перестал самостоятельно собирать доказательства. Арбитражный процессуальный кодекс отводит суду пассивную роль в процессе Анохин В. Новое арбитражное законодательство: защита интересов предпринимателей и проблемы.// Хозяйство и право, 1996..

На первых порах это предстает как негативный аспект для участников арбитражного процесса, поскольку стороны должны самостоятельно доказывать обстоятельства, на которые они ссылаются в подтверждение своих доводов и аргументов. А арбитражный суд должен выносить решение уже на основании тех фактов и обстоятельств, которые исследовались судом и представлены сторонами. Если сторона имела возможность представить решающее доказательство, но не сделала этого, она вряд ли получит удовлетворение своих требований.

Указанные обстоятельства предпринимателям необходимо иметь в виду прежде всего. Им предоставляется теперь полная самостоятельность и в процессе защиты собственных прав.

Исходя из изложенного, можно с полной уверенностью сказать, что успех предпринимателей в защите собственных прав и интересов находится в их руках, зависит от знания правовых вопросов предпринимательства, хозяйственного законодательства, умения им пользоваться.

РАЗДЕЛ I СУДЕБНО-АРБИТРАЖНАЯ ПРАКТИКА КАК ГАРАНТ СТАБИЛЬНОСТИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Конституционное право на осуществление предпринимательской деятельности обеспечено гарантиями. Среди гарантий, в первую очередь, необходимо назвать возможность судебной защиты прав в случае их нарушения, равную защиту всех форм собственности, возможность ограничения прав только на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо для защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства.

Функции судебной власти закреплены законодательно, и в первую очередь в Конституции РФ. Основной функцией судебной власти является осуществление правосудия при разрешении социально-правовых конфликтов посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства (ст.118 Конституции РФ). Гражданский процессуальный кодекс РФ и АПК РФ свидетельствуют, что данная функция получила свое дальнейшее развитие на основе конституционных принципов.

В новом АПК РФ 2002г. закреплены положения, ранее отсутствовавшие в АПК РФ 1992, 1995 гг., заключающиеся в возможности официального применения судебной практики в качестве правового основания при принятии арбитражным судом решений. Так, согласно ч.3 ст.13 АПК РФ, если при рассмотрении конкретного дела арбитражный суд придет к выводу о несоответствии закона, примененного или подлежащего применению в рассматриваемом деле, Конституции РФ, арбитражный суд обращается в Конституционный Суд РФ с запросом о проверке конституционности этого закона. В соответствии со ст.87 ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации" в случае признания Конституционным Судом РФ закона не соответствующим Конституции РФ неконституционный закон или его отдельные положения не могут применяться судами, а данное дело подлежит пересмотру компетентным органом в обычном порядке.

Кроме того, согласно ст.311 АПК РФ признание Конституционным Судом РФ не соответствующим Конституции РФ закона, примененного арбитражным судом в конкретном деле, в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в Конституционный Суд РФ, является основанием для пересмотра вступившего в законную силу судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам. Ранее в арбитражном процессуальном законодательстве отсутствовали нормы, обязывающие арбитражный суд обращаться в Конституционный Суд РФ с запросом о конституционности закона, примененного или подлежащего применению в рассматриваемом деле. Такая обязанность арбитражного суда вытекала из п. 5 мотивировочной части Постановления Конституционного Суда РФ от 16 июня 1998г. N 19-П. Теперь такая процессуальная обязанность прямо закреплена в ч.3 ст.13 АПК РФ.

В соответствии с ч.4 ст.170 АПК РФ в мотивировочной части решения арбитражного суда могут содержаться ссылки на постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ по вопросам судебной практики. Следует отметить, что арбитражные суды всех инстанций уже давно активно используют в обоснование своих выводов, содержащихся в судебных актах, постановления Пленумов Высшего Арбитражного Суда РФ по вопросам применения законодательства. Однако если ранее в арбитражном процессуальном законодательстве отсутствовали нормы, закрепляющие право арбитражного суда делать ссылки в мотивировочной части решения на постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ по вопросам судебной практики и арбитражные суды исходили из положений ч.2 ст.13 Закона "Об арбитражных судах в РФ", то теперь такое процессуальное право нормативно закреплено в Арбитражном процессуальном кодексе Рогожин Н.А. Судебная практика и ее роль в правовом регулировании предпринимательской деятельности. - М.: "Волтерс Клувер", 2004г.// Справочная правовая система ГАРАНТ;.

В заключение хотелось бы сделать следующие выводы. Судебная практика в форме постановлений Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, информационных писем Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ в преобладающих случаях оказывает положительное влияние на совершенствование правового регулирования предпринимательской деятельности, способствуя упорядочению отношений, которые недостаточно урегулированы законом (в силу пробелов, противоречий, неясности и неточности формулировок, несоответствия конституционным положениям, необходимости установления справедливого баланса между публичными и частными интересами).

Судебная практика в указанных формах оказывает положительное влияние на развитие права в сфере предпринимательской деятельности путем: определения и раскрытия правового содержания некоторых юридических понятий; развития частноправовых принципов, способов защиты права; формулирования отдельных критериев и механизмов при реализации принципа соблюдения справедливого баланса публичных и частных интересов; дополнения существующих источников права новыми видами - судебными правоположениями, сформулированными в постановлениях Пленумов высших судебных инстанций по вопросам применения законодательства. Вместе с тем вопрос о судебной практике в указанных формах в современной российской правовой системе, как в теоретическом, так и в практическом отношении остается дискуссионным Рогожин Н.А. Судебная практика и ее роль в правовом регулировании предпринимательской деятельности. - М.: "Волтерс Клувер", 2004г.// Справочная правовая система ГАРАНТ;.

Отмечая возрастающую тенденцию, направленную на признание судебной практики высших судов в указанных формах в качестве дополнительного источника права в сфере предпринимательской деятельности, представляется, что подобное признание будет способствовать обогащению теории источников права и самого российского права, упорядочению предпринимательских отношений, недостаточно урегулированных законом, созданию благоприятных условий и предпосылок для дальнейшего развития и совершенствования правового регулирования предпринимательских отношений, для развития права в данной сфере ^{Там же}.

РАЗДЕЛ II. ПРАВО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ НА СУДЕБНУЮ ЗАЩИТУ

§1. Право предпринимателя на арбитражно-правовую защиту

В соответствии со ст.34 Конституции РФ СПС ГАРАНТ; каждый гражданин имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для осуществления предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности.

Как указывает С.Э. Жилинский, необходимо «обеспечение государством защиты прав участников рыночных отношений, повсеместное создание обстановки, когда бы они для пресечения действий, создающих угрозу нарушения их прав, и (или) для восстановления уже нарушенных прав обращались в органы государственной власти, прежде всего суды, а не искали себе «крышу» в криминальных структурах общества» Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): учеб. для ВУЗов. М.: Норма, 2007. С.95; .

Незаконные и необоснованные решения судов дискредитируют государство, и, прежде всего - судебную власть, препятствуют развитию здорового делового климата, очень часто ставят в тупик предпринимателей. Нужна, сказал Президент РФ в Послании 2002г., эффективная судебная система, с тем, чтобы у отечественных и иностранных предпринимательских структур не возникало сомнений в ее авторитете и действенности. Этой цели служит проводимая судебная реформа. В частности, уже приняты важнейшие для граждан и экономики новые Гражданский процессуальный и Арбитражный процессуальный кодексы РФ, Федеральный закон «О третейских судах в Российской Федерации» СПС ГАРАНТ.

Судебная защита гражданских прав предпринимателей осуществляется, согласно ст.11 ГК РФ, следующими способами:

- защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд;

- защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотренных законом. Решение, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суд.

Гражданское законодательство определяет предпринимательство как самостоятельную деятельность физического или юридического лица, осуществляемую им на свой риск и направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (п.1 ст.2 ГК РФ СПС ГАРАНТ;).

Гражданское законодательство предусматривает обеспечение нормального хода реализации гражданских прав предпринимателей. Защита прав предпринимателя включает предусмотренные законом меры, которые направлены на восстановление или признание гражданских прав и защиту интересов предпринимателей при их нарушении или оспаривании.

Как уже говорилось ранее, кроме традиционных источников в предпринимательском праве имеют место особые источники, такие как обычай делового оборота и так называемое «живое право», т.е. документы судебно-арбитражной практики рассмотрения споров Беляева О.А. Предпринимательское право: учебное пособие. - М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ»: «ИНФРА-М», 2006г., С.11 .

Формами защиты прав и интересов предпринимателей являются: юрисдикционная и неюрисдикционная.

При юрисдикционной форме предприниматель, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным уполномоченным органам (суд, арбитражный суд, третейский суд), которые принимают необходимые меры для восстановления нарушенных прав и пресечения правонарушения. В данном разрезе основными средствами судебной защиты гражданских прав и законных интересов предпринимателей являются:

- иск (обращенное к суду требование об отправлении правосудия и одновременно требование к ответчику о выполнении его обязанностей о признании наличия либо отсутствия правоотношения);

- заявление (по делам особого производства);

- жалоба (например, при обращении в Конституционный суд РФ).

При неюрисдикционной форме защиты предприниматель самостоятельно совершает действия по защите гражданских прав и охраняемых законом интересов. Сюда может относиться, например, применение к нарушителю договора оперативных санкций - отказ от оплаты некачественно выполненной работы, поручение выполнения работы, не сделанной должником, другому лицу за счет должника.

Исходя из вышесказанного, можно выделять, во-первых, механизм судебной защиты гражданских прав и механизм административной защиты гражданских прав, а, во-вторых, механизм защиты гражданских прав самим субъектом защиты (как непосредственно, так и с помощью иных лиц, не полномочных выносить обязательное для сторон решение).

Для целей настоящей работы интерес представляет механизм судебной защиты гражданских прав предпринимателей, который допускает использование средств правовой защиты, применяемых арбитражным судом при осуществлении правоприменительной деятельности, направленной на защиту прав коммерсантов. Основным средством правовой защиты, используемым всяким судом, является, конечно, судебное решение как результат правоприменительной деятельности. К средствам защиты прав, используемым судом, следует относить также обеспечительные меры и выдачу исполнительного листа. Об этом в данной работе будет изложено позже.

По мнению М.А. Рожковой, необходимость исследований механизма судебной защиты обусловлена тем, что, во-первых, основной задачей суда является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц (материально-правовая задача), а, во-вторых, вследствие использования этого механизма налицо наступление юридических последствий (материально-правовых последствий) - изменение или прекращение правоотношения, принуждение неисправного должника к исполнению обязанности и т.д. Рожкова М.А. Средства и способы правовой защиты сторон коммерческого спора. - М.: Волтерс Клувер, 2006// СПС Консультант Плюс

Экономические споры, возникающие из гражданских, административных и иных правоотношений (связанных с предпринимательской и иной экономической деятельностью), разрешаются различными органами гражданской юрисдикции. Во-первых, государственными органами судебной власти - в основном арбитражными судами, а также судами общей юрисдикции.

Во-вторых, государственными органами исполнительной власти, в основном в предварительном внесудебном порядке, например налоговыми органами, когда последним предоставлено право бесспорного взыскания. В настоящее время создан ряд квазисудебных административных юрисдикций в рамках органов исполнительной власти специально для разрешения правовых конфликтов, например Палата по патентным спорам Российского агентства по патентам и товарным знакам.

В-третьих, в частноправовом порядке: в согласительном порядке сторонами (при наличии установленного федеральным законом обязательного претензионного порядка разрешения спора), а также третейскими судами, международными коммерческими арбитражами как органами частноправового применения.

Возможно также использование института посредничества для разрешения экономических споров, однако такая частноправовая деятельность не имеет достаточной нормативной основы Арбитражный процесс: Учебник / Отв. ред. проф. В.В. Ярков - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Волтерс Клувер, 2003;.

В соответствии со ст.1 АПК РФ «правосудие в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности осуществляется арбитражными судами в РФ, образованными в соответствии с Конституцией РФ и федеральным конституционным законом, путем разрешения экономических споров и рассмотрения иных дел, отнесенных к их компетенции Арбитражным процессуальным кодексом РФ и другими федеральными законами, по правилам, установленным законодательством о судопроизводстве в арбитражных судах».

Одними из основных задач арбитражного судопроизводства являются: защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность; обеспечение доступности правосудия в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности; укрепление законности и предупреждение правонарушений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Арбитражный суд является специализированным; его задачи, как уже говорилось ранее, в силу ст.2 АПК - защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов граждан и юридических лиц в сфере предпринимательских отношений, а также содействие укреплению законности и предупреждению правонарушений в названной сфере. Таким образом, сфера спорного правоотношения является критерием, позволяющим разграничить юрисдикцию арбитражного суда и суда общей юрисдикции Рожкова М.А. Актуальные вопросы арбитражного процессуального права: соотношение гражданского и арбитражного процесса, понятие гражданского дела, диспозитивность в арбитражном процессе.// "Законодательство", 2001, N 10;.

В процессе такой деятельности предприниматель обязательно вступает в иные отношения, определяемые не только гражданским правом, но и нормами других отраслей законодательства: административного, финансового, земельного, налогового, природно-ресурсного и т. д. Данные отношения напрямую связаны с организацией и осуществлением предпринимательской деятельности, имеющей четкую цель - извлечение прибыли, в отличие от "бесконечного разнообразия житейских отношений" Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. С.94, направленных на удовлетворение повседневных потребностей граждан.

Обобщая, можно сказать, что под сферой предпринимательских отношений следует понимать совокупность отношений по организации и функционированию экономического механизма, нацеленного на систематическое получение прибыли.

Государство не вправе произвольно вмешиваться в частные дела, в том числе в сферу предпринимательских отношений. Роль государства проявляется в том, что оно создает правила, упорядочивающие эти отношения, придающие им стабильность. Государство регулирует создание и деятельность юридических лиц, регистрацию и деятельность граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность, устанавливает правила, направленные на разумное ограничение свободы предпринимательских действий в целях охраны свобод, конкуренции и пресечения монополизма.

Для защиты интересов экономически слабой стороны государство устанавливает императивные правила в виде запретов, ограничений, обязывающих предписаний для пресечения злоупотреблений экономически более сильной стороны Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право (вопросы теории и практики). М., 2000. С.25;. Так, из 1109 статей ГК РФ 262 закрепляют специальный режим только для случаев, когда хотя бы одной стороной выступает лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность Рожкова М.А. Актуальные вопросы арбитражного процессуального права: соотношение гражданского и арбитражного процесса, понятие гражданского дела, диспозитивность в арбитражном процессе.// "Законодательство", 2001, N 10;. К специальным нормам, рассчитанным на применение исключительно к отношениям с участием предпринимателей, относятся правила об имущественно-правовом статусе предпринимателей, коммерческом представительстве, особенностях возникновения и исполнения обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности.

Кроме того, в самом ГК РФ имеются отсылки к законам, большинство которых рассчитано именно на предпринимательские отношения: "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью", "О несостоятельности (банкротстве)", "О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", Воздушный кодекс, Транспортный устав железных дорог, Кодекс торгового мореплавания и др. Иными словами, ГК РФ создал необходимую предпосылку для формирования в необходимых случаях специального, рассчитанного именно на предпринимательскую деятельность режима в рамках общего, действующего в пределах единого гражданского оборота Брагинский М.И. О месте гражданского права в системе "право публичное - право частное" // Проблемы современного гражданского права: Сборник статей. М., 2000. С.72;.

Таким образом, для граждан и юридических лиц, когда они вступают в отношения в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности, законодательством предусмотрен особый правовой режим.

Исходя из того, что процессуальный порядок представляет собой форму принудительной реализации материально-правовых требований и, следовательно, одну из форм осуществления субъективного права, Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., 2000. С.115; можно утверждать: при принудительной реализации субъективного права особенности материального права оказывают известное влияние на сам процесс (процедуру) судопроизводства, поэтому порядок судопроизводства в арбитражных судах с учетом специфического правового режима предпринимательской деятельности должен быть иным, отличающимся от порядка судопроизводства в общих судах, где рассматриваются споры, вытекающие из повседневных отношений, специально не урегулированных правом.

Например, с учетом того, что предпринимательские отношения, как правило, строятся с помощью документов, основой арбитражного процесса должны быть письменные доказательства. То есть в отличие от гражданского процесса в судах общей юрисдикции в арбитражном процессе развивается принцип письменности процесса Интервью с первым заместителем Председателя ВАС РФ Юковым М.К.// Законодательство. 2000. № 7. С.5..

Конституция РФ гарантирует судебную защиту прав и свобод каждому, что соответствует п. 1 ст. 6 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод СПС ГАРАНТ, предусматривающему, что каждый в случае спора о его гражданских правах и обязанностях имеет право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом, созданным на основании закона.

Гарантированная государством судебная защита прав выражается в праве каждого обратиться в суд с заявлением о нарушении его прав и свобод и в обязанности суда, в свою очередь, принять, рассмотреть это заявление и вынести по нему законный и обоснованный судебный акт. То есть любое лицо, обладающее процессуальной право- и дееспособностью (ст. 43 АПК РФ), в том числе реально не имеющее материально-правовых оснований для обращения, вправе обратиться в суд с заявлением, и его заявление должно быть рассмотрено судом. Вместе с тем рассмотрение судом заявления по существу может иметь место только в том случае, если обратившееся лицо обладает конкретным субъективным правом, которое нуждается в защите.

Из конституционного права на судебную защиту вытекает рассмотренное выше право на обращение в суд, которое представляет собой право на подачу заявления в суд. Право на обращение в суд также не следует смешивать с правомочием использования принудительной силы судебных органов, поскольку они имеют различные задачи и существенные отличия. Так, задачей реализации права на обращение в суд признается возникновение судебного процесса, задачей правомочия использования принудительной силы судебных органов - оказание необходимого воздействия на нарушителя субъективного права, вследствие чего задача первого считается выполненной после возбуждения производства по гражданскому делу, а второго - если результат судебной деятельности оказался положительным для субъекта защиты (его материально-правовое требование удовлетворено судом) Рожкова М.А. Средства и способы правовой защиты сторон коммерческого спора. - М.: Волтерс Клувер, 2006// СПС Консультант Плюс.

Обращению предпринимателя в суд за защитой нарушенного права должен предшествовать претензионный, или досудебный порядок урегулирования хозяйственных споров в том случае, если он установлен федеральным законом для данной категории споров или предусмотрен договором сторон.

Выбор суда, которому подведомственно дело предпринимателя - суду общей юрисдикции или арбитражному, определяется в зависимости от экономического характера спора и субъектного состава лиц, участвующих в деле.

Так, к экономическим спорам, разрешаемым арбитражным судом относятся, в частности, споры:

- о разногласиях по договору, заключение которого предусмотрено законом или передача разногласий, по которому на разрешение арбитражного суда согласована сторонами;

- об изменении условий или расторжении договоров;

- о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств;

- о признании права собственности;

- об истребовании собственником или иным законным владельцем имущества из чужого незаконного владения;

- о нарушении прав собственника или иного законного владельца, не связанного с лишением владения;

- о возмещении убытков;

- о правах на недвижимое имущество и пр.

В разделе II настоящей работы автор основное внимание уделил правам предпринимателей на обращение в суд с целью защиты нарушенных прав. Процессуальным последствием обращения предпринимателя в суд является возбуждение производства по делу (возбуждение гражданского дела). Таким образом, судебный процесс нуждается в двигательном начале, в роли которого выступает заявление заинтересованного лица - заявление, под воздействием которого судебный процесс возникает и начинает свое развитие. В некоторых случаях заявление заинтересованного лица может выступить основанием не только для начала, но и для окончания судебного процесса (прекращения производства по делу), например в случае отказа истца от иска. Похожие последствия наступят также и в том случае, если стороны спора заключат мировое соглашение, - в этом случае предмет судебного рассмотрения утрачивается и производство по делу подлежит прекращению. Однако на сегодняшний день судебный процесс в большинстве случаев оканчивается самим судом - путем вынесения итогового правоприменительного акта.

§2 Арбитражный порядок защиты имущественных прав

Говоря об арбитражном порядке защиты имущественных прав предпринимателей необходимо обозначить систему арбитражных судов.

Возглавляет систему федеральных арбитражных судов Высший Арбитражный суд РФ. Он является высшим судебным органом по разрешению экономических споров и иных дел, рассматриваемых арбитражными судами, осуществляет судебный надзор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики.

Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ решает важнейшие вопросы деятельности арбитражных судов в РФ. К примеру, Пленум Высшего арбитражного Суда РФ:

* рассматривает материалы изучения и обобщения практики применения законов и иных нормативных правовых актов арбитражными судами и дает разъяснения по вопросам судебной практики;

* решает вопросы о выступлении с законодательной инициативой;

* решает вопросы об обращении в Конституционный суд Российское Федерации с запросами о проверке конституционности законов, иных нормативных правовых актов и договоров и др.;

Совершенствование системы арбитражных судов привело к созданию промежуточных звеньев между арбитражными судами субъектов РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ. Такими звеньями стали федеральные арбитражные суды округов и арбитражные апелляционные суды. Так, созданием окружных судов преследовалось несколько целей. Во-первых, освободить Высший Арбитражный Суд РФ от большой массы арбитражных дел, которые рассматривались им в первой, в кассационной, а также надзорной инстанции. Во-вторых, выделить кассационную инстанцию в самостоятельную инстанцию, независимую от арбитражных судов субъектов РФ, государственных органов и иных лиц субъектов РФ. В-третьих, кассационная инстанция, разрешая дела в кассационном порядке, может устранять нарушения, допущенные судом первой инстанции и апелляционной инстанции при принятии решения, и будет способствовать принятию законного решения, устранению судебных ошибок.

Федеральный арбитражный суд округа:

* проверяет в кассационной инстанции законность судебных актов по делам, рассмотренным арбитражными судами субъектов РФ в первой и апелляционной инстанциях;

* пересматривает по вновь открывшимся обстоятельствам принятые им и вступившие в законную силу судебные акты;

* обращается в Конституционный Суд РФ с запросом о проверке конституционности закона, примененного или подлежащего;

* изучает и обобщает судебную практику;

* анализирует судебную статистику;

* подготавливает предложения по совершенствованию законов и иных нормативных актов.

Арбитражный апелляционный суд в соответствии со ст.33.3. Закона «Об арбитражных судах в РФ»:

1) проверяет в апелляционной инстанции законность и обоснованность судебных актов, не вступивших в законную силу, по делам, рассмотренным арбитражными судами субъектов РФ в первой инстанции, повторно рассматривая дело;

2) пересматривает по вновь открывшимся обстоятельствам принятые им и вступившие в законную силу судебные акты;

3) обращается в Конституционный Суд РФ с запросом о проверке конституционности закона, примененного или подлежащего применению в деле, рассматриваемом им в апелляционной инстанции;

4) изучает и обобщает судебную практику;

5) подготавливает предложения по совершенствованию законов и иных нормативных правовых актов;

6) анализирует судебную статистику.

В арбитражных судах субъектов РФ арбитражные дела в первой инстанции рассматриваются судьей единолично.

Арбитражный суд субъекта РФ рассматривает в первой инстанции все дела, подведомственные арбитражным судам в РФ, за исключением дел, отнесенных к компетенции Высшего Арбитражного Суда РФ и др.

Далее будут рассмотрены вопросы, возникающие в процессе осуществления судом деятельности по рассмотрению и разрешению коммерческих споров, т.е. в процессе судопроизводства.

РАЗДЕЛ III. РАЗРЕШЕНИЕ КОММЕРЧЕСКИХ СПОРОВ АРБИТРАЖНЫМ СУДОМ

§1. Особенности судебной защиты прав предпринимателей

В силу ст.2 АПК РФ право на обращение в арбитражный суд для защиты нарушенных или оспоренных законных прав и интересов имеют юридические лица, граждане, прошедшие необходимую регистрацию в качестве предпринимателя без создания юридического лица, а также физические лица (главным образом в случаях, когда соответствующий орган отказал гражданину в регистрации его в качестве предпринимателя или уклонился от нее, либо при заявлении гражданином своего требования в качестве кредитора обанкротившегося предприятия).

Арбитражный суд вправе рассмотреть споры между организациями, а также гражданами-предпринимателями, если одна из сторон находится на территории другого государства, в случаях, когда это предусмотрено межгосударственным соглашением, международным договором либо соглашением самих сторон. В предусмотренных межгосударственным соглашением или соглашением сторон случаях арбитражный суд вправе рассмотреть также и споры с участием организаций с иностранными инвестициями Брагинский М.И. Комментарий к части первой ГК РФ для предпринимателей. - М.: Фонд «Правовая культура», 1995г.//СПС ГАРАНТ;.

Указания относительно разграничения подведомственности соответствующих споров содержатся в совместном постановлении Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 18 августа 1992 года № 12/12 "О некоторых вопросах подведомственности дел судам и арбитражным судам" СПС ГАРАНТ.

Обращаясь за защитой в арбитражный суд, коммерческая организация или гражданин-предприниматель, будучи связанными гражданским правоотношением (материальным правоотношением), вступают в процессуальные правоотношения.

Сущность процессуального отношения включает следующее:

* субъекты, т.е. суд и стороны коммерческого спора; в процессе проявляется правоприменительная деятельность суда, а стороны коммерческого спора рассматриваются только в отношении к деятельности суда с точки зрения содействия этой деятельности;

* основания возникновения, развития и прекращения процессуального правоотношения, в качестве которых выступают действия, оформленные в соответствии с требованиями процессуального законодательства;

* процессуальные права и обязанности, существующие между судом и каждой из сторон коммерческого спора, по отношению друг к другу стороны коммерческого спора не имеют процессуальных прав и обязанностей;

* гражданское правоотношение коммерсантов представляет для суда предмет исследования и оценки;

* нарушенные субъективные гражданские права или законный интерес коммерсантов, выступающие объектом процессуального правоотношения;

* процессуальные отношения регулируются нормами процессуального законодательства, определяющими порядок осуществления гражданского судопроизводства;

* процессуальные отношения традиционно рассматриваются как отношения субординации (вертикальные отношения), обязательным участником которых выступает суд, руководящий процессом по каждому конкретному делу Рожкова М.А. Средства и способы правовой защиты сторон коммерческого спора. - М.: Волтерс Клувер, 2006// СПС Консультант Плюс.

Таким образом, субъектами процессуального правоотношения являются суд и каждая из сторон коммерческого спора, суд и иные участники процесса; стороны коммерческого спора по отношению друг к другу не имеют процессуальных прав и обязанностей, но они связаны между собой материальным правоотношением.

Подведомственность как свойство конкретного юридического дела обнаруживается, в случае если упомянутое дело отвечает определенным критериям. Это, во-первых, субъектный состав участников правоотношения, из которого возникло юридическое дело, и, во-вторых, сфера правоотношения, из которого возникло дело.

Участниками дела, которое может быть рассмотрено в арбитражном суде, по общему правилу являются индивидуальные предприниматели и юридические лица. При этом юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут обращаться в арбитражный суд с исковым требованием только в тех случаях, если сфера правоотношений, из которой возникло дело с их участием, носит экономический характер, связано с осуществлением предпринимательской деятельности. Таким образом, в некоторых случаях решающее значение приобретает второй критерий (сфера правоотношения, из которого возникло юридическое дело).

Законодателем установлено, что арбитражным судам подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности (ч.1 ст.27 АПК РФ). Термин "экономические споры", используемый и в Конституции Российской Федерации, и в АПК РФ, учеными не признается удачным: этот термин не имеет правового содержания, не определяет характера правоотношений, из которых возникает спор Рожкова М.А. Средства и способы правовой защиты сторон коммерческого спора. - М.: Волтерс Клувер, 2006// СПС Консультант Плюс.

Так, постановку проблемы сущности экономической деятельности можно найти у С.Э. Жилинского, который отмечает отсутствие ответа на вопрос о содержании экономической деятельности, как у законодателя, так и в правовой литературе; при этом он считает, что удовлетворительный ответ на этот вопрос может быть найден лишь коллективными усилиями. Автор обращает внимание на то, что если в результате деятельности не создаются материальные и духовные блага для удовлетворения потребностей человека, то относить такую деятельность к экономической было бы неправомерно Жилинский С.Э. Правовая основа предпринимательской деятельности (предпринимательское право). Курс лекций. М.,1998. С.44-46;.

Действительно, определение экономической деятельности, имеющиеся в экономической литературе, весьма глобально и неконкретно. На взгляд некоторых юристов, следует дополнить характеристику экономической деятельности как правовой категории ссылкой на то, что в правовое поле (помимо предпринимательской деятельности) попадает такая экономическая деятельность, которая связана с извлечением дохода. Именно тогда она становиться небезразличной законодателю Зубович М.М. Актуальные проблемы предпринимательского права и защиты прав предпринимателей. // СибЮрВестник - 2000 - № 4.

Исходя из того, что коммерческие споры подведомственны арбитражным судам, необходимо обратить внимание на подсудность дел арбитражным судам. Под подсудностью дел арбитражным судам следует понимать свойство конкретного юридического дела, в силу которого оно подлежит разрешению определенным арбитражным судом внутри системы федеральных арбитражных судов.

В соответствии со ст.34 АПК РФ, дела, подведомственные арбитражному суду, рассматриваются в первой инстанции арбитражными судами республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов, за исключением дел, отнесенных к подсудности Высшего арбитражного суда РФ.

Вопрос наличия компетенции проверяется арбитражным судом в обязательном порядке каждый раз в начале судебного разбирательства по юридическому делу, переданному ему на рассмотрение. В случае если арбитражный суд приходит к выводу о том, что заинтересованным лицом при обращении с исковым заявлением были соблюдены и правила подведомственности, и правила подсудности, в силу чего этот арбитражный суд обладает компетенцией на разрешение данного конкретного дела, суд переходит к разбирательству дела по существу.

В том случае, если арбитражный суд делает вывод о том, что данное юридическое дело не обладает свойством подведомственности арбитражному суду, арбитражный суд прекращает производство по делу на основании п.1 ч.1 ст.150 АПК РФ. Прекращение производства означает окончание процесса по делу без вынесения решения по существу; в силу ч.3 ст.151 АПК РФ прекращение производства по делу не допускает повторного обращения в арбитражный суд по тому же делу (между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям).

Как известно, рассмотрение и разрешение дела в суде требует определенных затрат. Затраты, которые несут стороны, обратившиеся в государственный суд, традиционно обозначаются как судебные расходы. Статья 101 действующего АПК РФ относит к судебным расходам государственную пошлину и судебные издержки, связанные с рассмотрением дела. Государственная пошлина, которая согласно ст.13 Налогового Кодекса РФ Справочная правовая система ГАРАНТ относится к федеральным сборам, является обязательной платой, которая взимается с организаций и граждан, обратившихся в государственный суд, и имеет своим назначением компенсацию расходов государства на осуществление правосудия, в данном случае - осуществление правосудия арбитражным судом.

§2. Применение судом обеспечительных мер

Хотелось бы отметить такой способ арбитражной защиты прав предпринимателей как применение судом обеспечительных мер.

Необходимость применения обеспечительных мер возникает тогда, когда имеется реальная угроза того, что нарушитель субъективных прав будет действовать злоумышленно, или когда непринятие таких мер сделает невозможным последующее исполнение судебного акта (если иск будет удовлетворен судом).

Обеспечительные меры допускаются на любой стадии судебного процесса. Исходя из сложившегося понимания стадии процесса, можно сделать вывод, что обеспечительные меры применяются не только при производстве в суде первой инстанции, но и в других стадиях процесса, по крайней мере в апелляционном производстве. Так, ч.3 ст.266 АПК не предусматривает прямо запрет на применение правил об обеспечительных мерах в апелляционном производстве Арбитражный процесс: Учебник / Отв. ред. проф. В.В. Ярков - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Волтерс Клувер, 2003//СПС ГАРАНТ;. Вместе с тем в период разработки нового АПК В.М. Шерстюк высказывал мнение о том, что институт обеспечения иска должен работать только в суде первой инстанции Шерстюк В.М. Новые положения проекта третьего Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. М., 2001. С.40-41;.

Обеспечительные меры предусмотрены ст.ст.90-100 АПК РФ.

Часть 1 ст.90 АПК РФ определяет обеспечительные меры как срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя. Единым термином "обеспечительные меры" объединены:

1. Меры по обеспечению иска, возможность применения которых допускается на любой стадии арбитражного процесса (ч.2 ст.90 АПК РФ);

2. Предварительные обеспечительные меры, допускаемые в период до обращения субъекта защиты с требованием в суд (п.1 ст.99 АПК РФ);

3. Меры по обеспечению исполнения решения, возможность применения которых предусмотрена законом для случаев, когда непринятие таких мер сделает невозможным исполнение вынесенного по делу судебного акта (ст.100 АПК РФ).

Заявитель ходатайства о применении обеспечительных мер должен обосновать причины своего обращения с этим ходатайством конкретными обстоятельствами, подтверждающими целесообразность принятия обеспечительных мер, и представить доказательства, подтверждающие его доводы Пункт 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 9 декабря 2002г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" // Вестник ВАС РФ. 2003. № 1..

Принимая во внимание, что принятие мер по обеспечению иска является правом, а не обязанностью суда, упомянутое ходатайство должно быть обстоятельно проработано и подкреплено соответствующими доказательствами. В противном случае суд вправе отказать в обеспечении иска, признав, что представленные заинтересованным лицом документы не подтверждают наличие оснований, указанных в ч. 2 ст. 90 АПК РФ, либо в принятии таких мер не усматривается цель предотвращения значительного ущерба заявителю (ч.3 ст.93 АПК РФ) Пункты 1 - 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 7 июля 2004г. N 78 "Обзор практики применения арбитражными судами предварительных обеспечительных мер" // Вестник ВАС РФ. 2004. № 8..

Действующим АПК РФ допускаются одновременное принятие нескольких обеспечительных мер (ч.1 ст.91 АПК РФ) и последующая замена одной обеспечительной меры на другую (ст.95 АПК РФ). При этом перечень обеспечительных мер, установленный в ч.1 ст.91 АПК РФ, не является исчерпывающим (арбитражный суд вправе применять и иные разновидности обеспечительных мер), включая в себя наиболее известные обеспечительные меры, такие как:

- наложение ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащее ответчику и находящееся у него или других лиц;

- запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

- возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества;

- передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу;

- приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

- приостановление процедуры реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста.

Учитывая, что обеспечительные меры являются срочными, ходатайство об их применении подлежит рассмотрению арбитражным судом не позднее следующего дня после его поступления в суд без извещения сторон (ч.1 ст.93 АПК РФ). В случае удовлетворения этого ходатайства арбитражный суд выносит определение об обеспечении иска, которое приводится в исполнение немедленно в порядке, установленном для исполнения судебных актов арбитражного суда; на основании определения об обеспечении иска выдается исполнительный лист (ч.1 ст.96 АПК РФ).

Статья 98 АПК РФ предусматривает право лиц, которым причинены убытки обеспечением иска, после вступления в законную силу решения суда, которым в иске отказано, требовать от лица, заявлявшего ходатайство о применении обеспечительных мер, возмещения убытков, причиненных ему вследствие применения таких мер.

Действующий АПК РФ помимо обеспечительных мер предусматривает также и меры по обеспечению доказательств (ст.72). Меры по обеспечению доказательств рассматривают как действия суда, направленные на фиксацию сведений о фактических обстоятельствах в тех случаях, когда участвующие в деле лица имеют основания опасаться, что представление в суд необходимых доказательств станет для них невозможным или затруднительным.

§3 Предъявление искового заявления

Исковое заявление, по правилам арбитражного судебного процесса, подается истцом или его представителем по месту нахождения ответчика. Исковое заявление не имеет какой-либо единой, типовой формы. Тем не менее, в соответствии с законом оно подается в письменном виде (ст.125 АПК РФ).

В исковом заявлении, направляемом в арбитражный суд, должно быть указано:

* наименование арбитражного суда, в который подается заявление;

* наименования лиц, участвующих в деле, их почтовые адреса;

* цена иска, если иск подлежит оценке;

* обстоятельства, на которых основаны исковые требования;

* доказательства, подтверждающие основания исковых требований;

* расчет взыскиваемой или оспариваемой суммы;

* требования истца со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты;

* сведения о соблюдении досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договором;

* перечень прилагаемых документов.

Если исковое заявление подписано представителем истца, то к нему прилагается доверенность, подтверждающая его полномочия на предъявление иска. Истец имеет право в одном исковом заявлении соединить несколько требований, связанных между собой (ст.130 АПК РФ).

Исковое заявление может быть подано заявителем или его представителем (адвокатом) непосредственно в суд (в канцелярию или на приеме у судьи) или направлено в суд почтой (заказным или ценным отправлением с уведомлением о вручении).

Копия искового заявления направляется ответчику, который вправе представить суду отзыв на исковое заявление, в котором может обосновывать отклонение исковых требований со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а также на доказательства. Кроме того, до принятия решения по делу ответчик вправе предъявить к истцу встречный иск.

Иски классифицируются по различным основаниям:

1) по цели, предмету иска проводится процессуально-правовая классификация исков;

2) по объекту защиты - материально-правовая классификация исков;

3) по характеру защищаемого интереса в арбитражном процессе.

Так, по процессуально-правовому критерию иски классифицируются на иски о признании, о присуждении, преобразовательные иски.

Иск о признании имеет целью защитить интересы истца, полагающего, что у него есть определенное субъективное право, но оно оспаривается другим лицом.

Иск о присуждении характеризуется тем, что истец просит признать за ним определенное субъективное право, обязать соответственно этому праву ответчика совершить определенные действия.

Преобразовательные иски направлены на прекращение, изменение, а в ряде случаев и возникновение нового материального правоотношения Арбитражный процесс: Учебник / Отв. ред. проф. В.В. Ярков - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Волтерс Клувер, 2003//СПС ГАРАНТ;.

В зависимости от характера спорного материального правоотношения выделяются иски, возникающие из гражданских, административных, налоговых, земельных и иных правоотношений.

По характеру защищаемого интереса иски в арбитражном процессе также можно подразделить на личные, в защиту публичных интересов, в защиту прав других лиц, производные (косвенные) иски и иски о защите неопределенного круга лиц.

Как уже было сказано ранее, требование, адресованное суду, предъявляется с целью принудительной реализации требования предпринимателя (истца) к нарушителю об определенном поведении. Иными словами, исковое требование представляет собой сочетание требования к нарушителю об определенном поведении и требования к суду о принуждении нарушителя к такому поведению.

РАЗДЕЛ IV. РЕШЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО СУДА

§1 Сущность, форма и содержание судебного решения

Как уже говорилось ранее, решение арбитражного суда является наиболее эффективным способом защиты предпринимательских прав.

В пп.3 п.1 ст.8 ГК РФ предусмотрено основание возникновения гражданских прав и обязанностей - судебное решение. Имеются в виду решения, принимаемые судом общей юрисдикции, арбитражным судом и третейским судом. Право суда устанавливать гражданские права и обязанности своим решением предусмотрено рядом статей ГК (ст.ст.27, 333, 445, 446).