44

Понятие преступления

Содержание

Введение

1. Понятие преступления и его признаки

2. Значение части второй статьи 11 Уголовного Кодекса Украины

3. Отличие преступления от других правонарушений

4. Классификация преступлений

Заключение

Список литературы

Введение

Для осуществления этой задачи Уголовный кодекс Украины определяет, какие общественно опасные действия являются преступлениями и какие наказания применяются к лицам, которые их совершили. Раздел 1 - Общие положения . Статья 1. Задачи Уголовного кодекса Украины

Преступление в самом общем понимании -- это правонарушение, совершение которого влечёт применение к лицу мер уголовной ответственности. Преступления могут выделяться из общей массы правонарушений по формальному признаку (установление за них уголовного наказания, запрещённость уголовным законом), а также по материальному признаку (высокая степень опасности их для общества, существенность причиняемых ими нарушений правопорядка).

Преступление представляет собой форму девиантного (отклоняющегося) поведения человека. По словам Н.С. Таганцева, «Как показывает само наименование «преступление»… такое деяние должно заключать в себе переход, преступление за какой-то предел, отклонение или разрушение чего-либо» Таганцев Н. С. Русское уголовное право. Лекции. Часть общая. Т. 1. М., 1994. С. 24..

Современные уголовные кодексы содержат либо чисто формальное («преступление -- это деяние, запрещённое уголовным законом под угрозой наказания»), либо формально-материальное определение преступления, включая в него также признак общественной опасности. Кроме того, в странах, использующих принцип субъективного вменения (например, в Украине), в это понятие добавляется признак виновности.

Законодательству Древнего мира и Средних веков общее понятие «преступление» было неизвестно, оно появилось лишь в законодательстве Нового времени. В русскоязычных источниках средневекового права используются такие понятия, как «обида» (Русская правда), «лихое дело» (Судебник 1550 года), «злое дело» (Соборное уложение 1649 года), однако они не носили характера родового понятия.

Однако уже из французских уголовных кодексов 1791 и 1810 годов можно выделить отдельные признаки, характерные для признаваемых преступными деяний: преступлением стало признаваться деяние, запрещённое уголовным законом под угрозой наказания, согласно принципу nullum crimen sine lege. Эти признаки позже перешли в той или иной форме во все европейские уголовные кодексы.

Это было формальное определение преступления, указывающее в качестве основного обстоятельства, определяющего преступность деяния, наличие уголовно-правового запрета. Такое формальное определение не раскрывало социальной сущности преступного деяния, не давало ответа на вопрос: почему это деяние было признано преступным и включено в качестве такового в уголовный закон. Такой подход к определению в XX веке стал подвергаться доктринальной критике: учёными стало предлагаться материальное определение преступления.

Материальное определение преступления отличается от формального тем, что в него включается признак общественной опасности, понимаемой как объективная способность деяния причинить вред обществу.

Первым нормативным актом, заложившим предпосылки материального определения преступления, была Декларация прав человека и гражданина 1789 года, принятая во Франции. В её ст. 5 говорилось, что закон имеет право запрещать лишь действия, вредные для общества. Позже аналогичные, хотя и более конкретизированные, определения давались многими учёными: например, Стифенами в «Новых комментариях к законам Англии» середины XIX века было дано такое определение, восходящее к Блекстону: «Преступлением является всякое нарушение частного или публичного права, рассматриваемое с точки зрения вредной направленности (англ. evil tendency) такого нарушения против общества в целом, и вследствие этого наказуемое». Р. Иеринг называл преступлением «констатированное законодательством вредоносное посягательство на жизненные условия общества». Н.Д. Сергеевский отмечал, что «преступное деяние по содержанию своему есть деяние, причиняющее вред обществу или частным лицам или заключающее в себе опасность вреда».

В уголовном законодательстве материальные признаки преступления впервые нашли воплощение с принятием составленного Ансельмом Фейербахом Уголовного кодекса королевства Бавария 1813 года, содержавшего такое определение преступления: «Все умышленные наруше­ния закона, которые из-за своих свойств и размера злонаправленности находятся под угрозой наказания …, называются преступлениями» Сергеевский Н.Д. Русское уголовное право. Часть Общая. Пг., 1915. С. 43..

Однако в большинстве уголовных кодексов стран мира материальная конструкция преступления, как правило, не находит прямого закрепления; используется формальное определение, как правило, размещаемое в разделе, где содержатся определения используемых в законе терминов.

Материальную конструкцию определения преступления необходимо отличать от псевдоматериальной, в которой общественная опасность характеризуется через причинение вреда чрезвычайно нечётко определённому кругу отношений. Истории известны такие примеры псевдоматериальных определений преступления: «преступление -- это уголовно наказуемая неправда», «преступление -- это деяние, посягающее на среднюю меру нравственности», «преступление -- это деяние, противоречащее всему установленному порядку»; данные определения создают видимость учёта интересов общества при решении вопроса о криминализации деяний, однако на деле ввиду размытости круга интересов, которые могут ставиться под угрозу, всё сводится к произвольно-формальной криминализации Сергеевский Н. Д. Русское уголовное право. Часть Общая. Пг., 1915. С. 55..

Разработка новых подходов к определению понятия «преступление» продолжается и сейчас. Некоторыми авторами, например, предлагается при этом исходить из того, что суть преступления составляет не само совершаемое лицом деяние, а возникающее при его совершении общественно значимое отношение.

1. Понятие преступления и его признаки

Преступление есть деяние. Деяние в уголовном праве понимается как акт поведения человека, который может быть выражен как в активной (действие), так и в пассивной форме (бездействие), способный причинить различного рода вредные, опасные для общества последствия: физический, моральный и материальный ущерб личности, нарушение нормального функционирования экономических институтов, вред окружающей среде. Указание на то, что преступление представляет собой деяние имеет достаточно большое значение. Во-первых, вследствие этого преступлением может признаваться только акт поведения человека, а не его мысли и убеждения Курс уголовного права. Общая часть. Том 1: Учение о преступлении / Под ред. Н.Ф. Кузнецовой и И.М. Тяжковой. М., 2002. С. 120--121. Это положение восходит ещё к римскому праву: ещё в Дигестах Юстиниана устанавливалось, что никто не несёт наказания за мысли (лат. cogitationis poenam nemo patitur). Деяние должно отвечать признаку отражаемости, то есть быть доступным для человеческого познания, должна иметься возможность составить его объективное (не зависящее от субъекта) описание.

Следует отметить, что невозможность признания преступными мыслей и убеждений человека не означает невозможности признания преступным акта их внешнего выражения (устного или письменного), адресованного другим лицам: законодательством многих государств признаются преступными, например, оскорбительные и клеветнические высказывания, призывы к насилию, в том числе направленному на ниспровержение существующих институтов государственной власти. Криминализация таких деяний в целом не противоречит принципу свободы слова ввиду их объективной вредоносности.

Также не может признаваться преступлением физическое или психическое состояние человека, социальный статус и иные свойства личности как внутреннего (характер, привычки), так и внешнего (раса, национальность) характера; применение мер уголовной репрессии на основе представлений об «опасном состоянии» личности в современном уголовном праве считается недопустимым Курс уголовного права. Общая часть. Том 1: Учение о преступлении / Под ред. Н.Ф. Кузнецовой и И.М. Тяжковой. М., 2002. С. 123.

Кроме того, поскольку деяние представляет собой акт поведения, преступными могут быть признаны лишь такие действия или бездействие, которые образуют поведение в том смысле, который вкладывается в это понятие психологией. Поведение характеризуется признаками мотивированности (наличием побуждений, вызвавших деяние) и целенаправленностью, которая выражается в осознании человеком возможных результатов его поступков; если хотя бы один из данных признаков отсутствует, то нет поведения, а значит, не может быть и преступления.

Например, не являются преступными рефлекторные действия: если один человек пытается схватиться за другого, чтобы избежать падения, и в результате причиняет последнему вред здоровью, эти действия не могут быть признаны преступными. Аналогично дело обстоит в случаях, когда деяние совершается в бессознательном состоянии или вследствие действия непреодолимой силы (стихийного бедствия или созданной другими людьми нештатной ситуации). Во всех этих случаях нельзя говорить о свободе воли человека: у него отсутствует выбор между правомерным и неправомерным, преступным и непреступным поведением. Законодательство многих стран содержит специальные положения, устанавливающие непреступность таких деяний.

Например, УК Китая в ст. 13 устанавливает, что «деяния, которые объективно хотя и привели к вредным последствиям, но не являются следствием умышленной или неосторожной вины, а вызваны непреодолимой силой или невозможностью ее предвидеть, не признаются преступными», а Модельный УК США не ограничивается общим определением, называя наиболее характерные варианты недобровольного поведения:

(1) Лицо может быть признано виновным в совершении посягательства лишь в случае, если его ответственность основывается на поведении, включающем в себя добровольно совершённое действие либо несовершение действия, физическая возможность совершить которое имелась у данного лица.

(2) По смыслу этой статьи следующие действия не являются добровольными:

(a) рефлекторные или конвульсивные;

(b) телодвижение, совершённое во сне или в бессознательном состоянии

(c) действия, совершённые под воздействием гипноза или в результате гипнотического внушения

(d) иное телодвижение, которое не является результатом усилия или решения лица, его совершившего, сознательного или привычного

Преступление, как и любое другое правонарушение, является поступком человека. Именно поэтому ему присущие все те объективные и субъективные особенности, которые характеризуют поведение человека: физические свойства - тот или другое движение или воздержание от него, использование физических, химических, биологических и других закономерностей окружающего мира; психологические свойства - проявление сознания и воли, определенная мотивация поведения, ее целеустремленность.

Но в отличие от других поступков человека преступление за своей социальной сущностью является посягательством на те отношения, которые сложились в обществе, отображают его наиболее важные интересы, вследствие чего предохраняются законом об уголовной ответственности. Преступление всегда противоречит основным нуждам и интересам общественного развития. А поскольку именно объективные закономерности развития общества, его нужды и интересы выступают критерием, мерилом ценности или антиценности человеческого поведения, соответствия или несоответствия ее этим нуждам и интересам, преступление всегда является антисоциальным поведением.

При этом, поскольку интересы и потребности общества постоянно развиваются, соответственно изменяется на определенном этапе общественного развития и оценка поведения человека как антисоциальной, преступной. Поэтому понятие преступления не может быть неизменным: оно всегда должно отвечать конкретному этапу развития общества, нуждам и интересам, присущим именно этому этапа. Это разрешает сделать два вывода:

1) понятие преступления зависит от социально-экономических отношений, которые существуют на определенном этапе развития общества, и потому есть исторически непостоянным;

2) признание определенного поведения человека преступлением (криминализация действия) или исключение ее из круга преступных (декриминализация действия) является беспрерывным процессом оценки соответствия или несоответствия этого поведения общественному развитию.

2. Понятие преступления в криминальном праве является универсальной и фундаментальной категорией: оно лежит в основе содержания всех уголовно-правовых институтов. Именно поэтому определению этого понятия в криминальном праве предоставлялось и предоставляется большого значения.

В истории криминального права понятия преступления определялось по-разному. В зависимости от того, чему предоставлялось большего значения - социальной или правовой характеристике преступления, - можно выделить три определения этого понятия: формальное, материальное и формально-материальное.

Формальное определение - отбивает юридическую природу, юридические признаки преступления: преступлением признается такое действие, которое предполагается законом как криминальное наказанное (преступным есть то, что наказано, или преступным есть то, что предусмотрено криминальным законом).

Материальное определение отличает лишь социальную сущность преступления, противоречие его определенным социальным ценностям (преступление - общественное опасное действие).

Формально-материальное определение объединяет в себе социальную и юридическую характеристику преступления (преступление - общественное опасное и предусмотренное криминальным законом действия).

Если поставить вопрос о том, которое из этих определений есть более обоснованным, более ценным, то прежде всего необходимо иметь в виду, что любое определение того или другого понятия только тогда может выполнять свои функции, когда оно максимально точно и исчерпывающе отображает важные, типичные признаки определенного действия, явления. В этом понимании формально-материальное определение имеет преимущество - оно разрешает ответить не только на вопрос, которые действия закон признает преступлением, но и на вопрос, чему закон признает их преступлениями, которые в совокупности отбивает социальную и правовую природу, суть преступления.

2. Значение части второй статьи 11 Уголовного Кодекса Украины

УК Украины дает самое такое определение. Статья 11 устанавливает:

"Преступлением является предусмотренное этим Кодексом общественное опасное виновное действие (действие или бездеятельность), содеянное субъектом преступления".

Первое, что подчеркивается в этом определении, это характеристика преступления как действие: действия (активного поведения) или бездеятельности (пассивного поведения). Это имеет принципиальное значение. Преступление как сознательный волевой поступок человека должен быть выражен в конкретном действии или бездеятельности. Мысли, взгляды, убеждения, которые не нашли своего выражения в актах действия или бездеятельности, даже если они противоречат интересам общества, преступлением признаваться не могут. Вместе с тем и конкретное действие или бездеятельность, лишенная психологической основы действия - сознательного и волевого элементов (это, например, рефлекторные, инстинктивные поступки), - не является преступлением. Это и объясняет, чему в ст. 11 указывается, что преступлением есть лишь действия, содеянное субъектом преступления, которой согласно ч. 1 ст. 18 УК есть физическое осуждающее лицо, которое совершило преступление в возрасте, из которого может наступать уголовная ответственность, т.е. лицо, которое действует с сознанием и волей, являются достаточными для того, чтобы поставить ей в вину содеянное действие.

Анализ ч. 1 ст. 11 УК показывает, что в ней четко закрепленные три признака преступления: общественная опасность действия, виновность и предсказуемость действия в законе об уголовной ответственности. Первые две признака - общественная опасность и виновность - являются материальными, что раскрывают как внешнюю, так и внутреннюю социально-психологическую природу преступления. Третья - предсказуемость действия УК - формальная, что отбивает юридическую, нормативную природу преступления, т.е. его противоправность.

Вместе с тем анализ ч. 2 ст. 1, которая определяет задача Уголовного кодекса, позволяет утверждать, что предсказуемость действие в УК одновременно означает и обязательную наказуемость его за этим Кодексом. Часть 2 ст. 1 указывает, что для осуществления задачи защиты общественного отношения от преступных посягательств кодекс определяет, "которые общественное опасные действия являются преступлениями и какие наказания применяются к лицам, которые их совершили". В этой норме четко отбивается неразрывная связь криминальной противоправности и криминальной наказуемости в характеристике преступления.

Именно поэтому в науке криминального права властвует мысль о наличии четырех обязательных признаков преступления: общественной опасности, виновности, противоправности и наказуемости.

С учетом этих признаков можно дать научное определение понятия преступления: преступлением признается общественное опасное, виновное, противоправное и криминальное наказанное действия (действие или бездеятельность), содеянное субъектом преступления. Каждая из этих признаков преступления отображает его разные важные свойства, имеет свое содержание.

3. Общественная опасность как материальный признак преступления заключается в том, что действие или причиняет вред отношениям, которые предохраняются криминальным законом, или содержит в себе реальную возможность причинения такого вреда. Это - объективное свойство преступления, реальное нарушение отношений, которые сложились в обществе. Возникновение, изменение, потеря общественной опасности действия обусловленные объективными закономерностями общественного развития, неразрывной связью с теми социально-экономическими процессами, которые происходят в обществе. В части 1 ст. 11 УК общественная опасность как обязательный признак преступления только называется, ее содержание закон не раскрывает. Между тем сравнительный анализ разных видов правонарушений (административных, дисциплинарных и т.п.) свидетельствует, что их общественная опасность не равнозначная общественной опасности преступления: общественная опасность преступления как вида правонарушения есть значительно большей. Не тождественные за своей опасностью и разные преступления. Довольно сравнить убийство и кражу.

Оценка общественной опасности действия как признака преступления происходит на двух уровнях: во-первых, на законодательному, когда законодатель криминализирует общественное опасное действие; во-вторых, на правоприменительном, когда орган дознания, следователь, прокурор, судья оценивают общественную опасность содеянного преступления. Поэтому общественная опасность и принадлежит к оценочным понятиям. Критерием оценки общественной опасности, ее степени выступают объективный и субъективный признаки преступления: объект, на который посягает преступление, следствия, способ совершения преступления, форма вины, мотив и цель и т.п.. Только оценка всей их совокупности может раскрыть объективную, реальную опасность преступления - его тяжесть. Значение общественной опасности как материального признака преступления заключается в том, что она, во-первых, є основным объективным критерием признания действия преступлением, его криминализации; во-вторых, разрешает даты классификацию преступлений за степенью тяжести; в-третьих, определяет границу между преступлением и другими правонарушениями; в-четвертых, есть одной из общих основ индивидуализации уголовной ответственности и наказание (п. 3 ч. 1 ст. 65 УК).

4. Вторым обязательным признаком преступления, которое выражает его внутреннее психологическое содержание, есть виновность.

В этом признаке отбивается важнейший принцип криминального права - принцип субъективного отношения, т.е. ответственности только при наличии вины, которая вытекает со ст. 62 Конституции Украины.

Часть 2 ст. 2 УК закрепила этот принцип, указав, что лицо считается невиноватой в совершении преступления и не может быть подданная криминальному наказанию, пока ее вину не будет доказано в законном порядке и установлено обвинительным приговором суда.

Таким образом, закон об уголовной ответственности исключает объективное отношение, т.е. ответственность за вред, причиненный при отсутствии вины. Вина согласно ст. 23 УК есть психическое отношение лица к совершенному действию или бездеятельности и ее следствиям, выраженное в форме умысла или неосторожности.

Преступление представляет собой единство объективного и субъективного: действие и психического (сознательного и волевого) отношение к нему. Как действие не может быть раскрыто вне связи с психическим отношением лица к нему, так и содержание психического отношения (вины) не может быть определенный вне связи с характером действия: объектом, на который она посягает, способом, следствиями и другими его объективными признаками. Вина в значительной мере определяет характер действия и степень его тяжести и является важным критерием признания его преступлением. 5. Обязательным признаком преступления есть также его противоправность. Противоправность как формальный признак преступления означает предвидение его в криминальном законе. Криминальная противоправность тесно связана с общественной опасностью: она является субъективным выражением объективной, реальной опасности действия для общественного отношения, ее законодательной оценки. Поэтому криминальная противоправность - юридическая, правовая оценка общественной опасности, закрепленная в законе. Именно общественная опасность, ее степень определяет объективные границы противоправности. За этими пределами вопроса о криминализации действия возникать не может. Выделение законом криминальной противоправности как обязательного признака преступления представляет собой конкретное выражение принципа законности в криминальном праве: уголовной ответственности и наказанию подлежит лишь лицо, которое совершило такое общественное опасное действие, которое предусмотрено законом как преступление. Криминальный закон дает исчерпывающий перечень преступлений. Поэтому, если даже действие представляет опасность для общества, но не предусмотренное законом об уголовной ответственности, оно не может рассматриваться как преступление.

Отсюда вытекает важнейшее положение о невозможности применения криминального закона по аналогии к действию, которое прямо в нем не предусмотренное. Часть 4 ст. 3 УК прямо указывает, что применение закона об уголовной ответственности по аналогии запрещается.

Следует отметить, что уголовные кодексы Украины 1922 и 1927 лет допускали аналогию закона, которая означала, что в случае отсутствия в Уголовном кодексе указаний на отдельные виды преступлений, наказания применяется за теми статьями УК, которые предусматривают наиболее похожие за важностью и характером преступления, с учетом правил Общей части. Введение в эти года аналогии должно было отстранить пробела в криминальном законе, которое объяснялось невозможностью предусмотреть в тех условиях в УК исчерпывающий перечень преступлений. Хотя аналогия в первых УК и ограничивалась в какой-то мере обязательным установлениям похожести действий (содеянного и предусмотренного криминальным законом) за объективными признаками, она открывала пространство субъективному усмотрению правоприменительных органов в оценке действия как преступления и, в конце концов, часто приводила к нарушению закона. Поэтому необходимость укрепления законности требовала исключения аналогии из уголовного кодекса и утверждение принципа: нет преступления без указания на то в законе. Это и было сделано уже в ст. 7 УК Украины 1960 г., хотя нормы, которая бы прямо запрещала аналогию, в этом кодексе не содержалось. Конституция Украины в ч. 2 ст. 58 содержит важнейший принцип законности: "Никто не может отвечать за действие, которые на время их совершения не признавались законом как правонарушение". Часть 4 ст. 3 УК целиком отвечает этому положению Конституции Украины.

6. С признаком противоправности связанный четвертый обязательный признак преступления - его наказуемость. Под наказуемостью понимают угрозу применения наказания за преступление, которое содержится в уголовно-правовых санкциях. Наказуемость за своей сущностью вытекает из общественной опасности и противоправности действия. Действие тома и есть криминальное наказанным, что оно общественное опасное и предусмотрено криминальным законом как преступление.

В то же время действия, за которое в законе предусмотренное криминальное наказание, не теряет свойств преступления, если в конкретном случае его совершения за него не будет предназначено наказание (например, после истечения сроков давности, за амнистией и др.). Еще в 1961 г. В. В. Сташис справедливо писал, что "в корне неправильно отождествлять наказуемость как признак преступления с применением наказания в любом случае его совершения. Наказуемость следует понимать как установление в законе за совершение определенного действия уголовно-правовой санкции, которая дает возможность применения в надлежащих случаях (а не всегда) наказание".

С учетом изложенного, подчеркивая единство признаков преступления, можно сделать вывод, который только наличие совокупности рассмотренных четырех признаков - общественной опасности, виновности, противоправности, наказуемости - характеризует действие, содеянное субъектом преступления, как преступление.

Комментарий к статье 11. Понятие преступления

1. Преступлением является предусмотренное этим Кодексом общественно опасное деяние (действие или бездеятельность), совершенное субъектом преступления.

2. Не является преступлением действие или бездеятельность, которая хотя формально 1 содержит признаки любого деяния, предусмотренного этим Кодексом, но через малозначащую не составляет общественной опасности, то есть не причинила и не могла причинить существенного вреда физическому или юридическому лицу, обществу или государству.

1. Приведено в ч. 1 ст. 11 понятия преступления содержит указание на такие обязательные признаки преступления: 1) преступлением е лишь деяние (действие или бездеятельность); 2) это деяние должно быть совершено субъектом преступления; 3) оно должно быть виновным; 4) указанное деяние должно быть общественное опасным; 5) соответствующее деяние должно быть предусмотрено действующим КК. Последнее, кроме того, имеет в виду, что обязательным признаком преступления является также 6) криминальная наказуемость. Отсутствие хотя бы одного из этих признаков указывает на отсутствие преступления.

В то же время, не является обязательным признаком преступления аморальность: рядом с аморальными КК предусматривает как преступления деяния, что не противоречат современной общественной морали (так называемые квазипреступления), а также деяния, что являются нейтральными относительно морали.

2. Деяние в криминально-правовом понимании, примененном в ст. 111 - это волевое осознанное поведение (поступок) лица, непосредственно направленное на причинение определенных негативных последствий. Следовательно, для любого деяния характерным является наличие объективных и субъективных признаков. Первые отображают физические движения, осуществляемые теми или другими органами человеческого организма (или содержание от таких движений). К субъективным принадлежат интеллектуальная та волевая признаки, а также мотивированность и целенаправленность. Во многих других статьях КК срок "деяния" применяется для характеристики объективной стороны как одного из признаков состава преступления.

Тот факт, что преступлением является лишь деяние, означает, что преступлением не могут быть признаны сами по себе: а) любые чувства, мысли, пожелание или идеологические, политические, религиозные или другие убеждения лица, даже и выявлены (например, выложенные в личном дневнике); бы) произношение, написание или высказывание в другой способ мысли, пожелание или убеждение, если таким высказыванием не осуществляется посягательство на национальную безопасность, территориальную целостность, общественный порядок, здоровье населения, репутацию или права других людей, тайну конфиденциальной информации, авторитет и беспристрастие правосудия (см. ст. 34 Конституции Украины);

в) принадлежность лица к той или другой расовой, этнической, национальной, религиозной, языковой, политической, имущественной или другой подобной группе, даже и незарегистрированной органами власти в установленном порядке;

г) субъективные качества лица (скажем, плохие черты характера), наличие у него судимости в прошлом, наличие родственных или других :

связей с лицом, которое совершило преступление, и тому подобное (в целом право Украины допускает признание подобных качеств правонарушением: совершение несовершеннолетними деяний, что содержат признаки преступления, ответственность за которые предусмотренная КК, если они не достигли возраста, из которого наступает криминальная ответственность, согласно с ч. 4 ст. 184 КАП тянет за собой наложение административного взыскания на родителей или лиц что их заменяют).

Содержание деяния имеет особенности при законченном преступлении и предыдущей преступной деятельности, при совершении преступления одним лицом и соучастия в преступлении, при посредственном выполнении, при совершении преступления и причастности к преступлению, при совершении единичного преступления и множественности преступлений. Все эти особенности должны быть учтены при определении того или другого деяния как преступного.

Под действием в КК понимается активное поведение (поступок) лица, в котором выражена внешне ее воля и которое направлено на причинение определенных негативных последствий, Бездеятельность является пассивным поведением, в котором так же выраженная внешне воля лица и которое направлено на причинение определенных негативных последствий; кроме того, обязательным признаком бездеятельности является наличие специальной обязанности и реальной возможности предотвратить соответствующие последствия (например, несообщение соответствующих государственных органов лицом, которое соответственно действующему закону выполняло специальное задание, принимая участие в организованной группе с целью предупреждения или раскрытия ее преступной деятельности (ст. 43), о подготовке участников группы к диверсии, при условии реальной возможности сделать такое сообщение).

3. Понятие субъекта преступления раскрывается в ст. 18. Его применение в законодательном определении понятия преступления означает, что преступлением является деяние, совершенное физическим вменяемым лицом, которое на момент его совершения достигло возраста, из которого наступает криминальная ответственность. Следовательно, не может быть признано преступлением принятия (или неприятие) определенного решения не физической, а юридическим лицом, а так же деяние, совершенное: а) не лицом, а другим существом (например, животным); бы) физическим лицом, которое является неподсудным;

в) физическим вменяемым лицом, которое на момент его совершения не достигло возраста, установленного ст. 22.

Значительное количество преступлений может быть совершено лишь специальным субъектом, но это не является основанием для признания специального субъекта общим признаком преступления. Она является признаком лишь состава конкретного преступления.

4. Виновность деяния означает, что оно совершено преднамеренно или из неосторожности. Применение признака "виновность" в законодательном определении понятия преступления должно за цель подчеркнуть тот факт, что в

УК действует принцип субъективного обращения в вину, и что деяние, совершенное при отсутствии вины, то есть при отсутствии психического отношения лица к действию или бездеятельности, не может признаваться преступлением. Так, не является преступлением: а) рефлекторные, импульсные, инстинктивные или другие движения тела, которые не являются результатом волевого поведения лица; бы) движения тела или отсутствие таких движений, что являются результатом только чужой воли или влияния непреодолимой силы; в) деяние, возможность наступления общественное опасных последствий которого лицо не предусматривало и не могло предусматривать (казус).

Кроме того, признак обязательной виновности деяния означает, что в процессе квалификации преступлений и назначения наказания должны четко определяться границы вины каждого из соучастников одного преступления .(особенно в случаях эксцесса исполнителя, добровольного отказа одного из соучастников от доведения преступления до конца, неудачного соучастия), границы вины лица, которое обвиняется в совершении преступления с двумя последствиями, или в совершении преступления, общественное опасные последствия которого возникли в результате вины не только обвиняемого, но и других лиц, в т.ч. пострадавшего (так называемой обоюдной вины, которая чаще всего в практике случается при транспортных событиях), или когда имеет место фактическая ошибка и тому подобное.

Соответственно ст. 68 Конституции Украины незнания законов не освобождает от юридической, в т.ч. криминальной ответственности. Но аналогичного требования относительно незнания лицом других, кроме законов, нормативно-правовых актов, в Конституции Украины не существует. Между тем, факт запрещения определенных действий не всегда прямо определяется в законе и есть заведомо понятным для каждого. Часто этот вопрос является спорным и может быть решено лишь на основании вывода эксперта или в другой способ. Поэтому незнание лицом подзаконных нормативно-правовых актов, к которым отсылает диспозиция статьи КК, освобождает ее от криминальной ответственности из-за отсутствия вины, за исключением тех случаев, когда знание этих актов конкретным лицом предусматривается как необходимый юридический факт. Последнее касается, в частности, отдельных специальных субъектов преступлений.

5. Поскольку виновность в ч. 1 ст. 11 названа как отдельный признак преступления, то, в отличие от положения, которое существовало при действии КК 1960 p., общественная опасность как признак преступления не включает субъективную вредность деяния и означает лишь объективную вредность его.

Вредность деяния, которое признается преступлением, раскрывается в ч. 2 ст. 11 через обобщенную формулировку объектов кримінально-правовой охраны, которыми признаются: 1) лицо (физическая или юридическая); 2) общество; 3) государство, - и через две разновидности последствий посягательства: 1) реальное причинение существенного вреда; 2) создание реальной угрозы причинения существенного вреда.

Физическое лицо - это человек. Юридическими лицами признаются организации, которые имеют отделенное имущество, могут иметь имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде. Общество - это совокупность людей, объединенных исторически обусловленными социальными формами общей жизнедеятельности. Государством является основная политическая организация общества, которая уполномочена осуществлять управление общими делами общества, охрану его экономических, политических, социальных, духовных и других ценностей. К объектам криминально-правовой охраны следует относить, как это выплывает со ст. 1 КК, также и человечество - население земного шара.

Не является преступлением деяния, которое: а) посягает на объекты, что не охраняются УК, даже если оно является опасным (но не общественно опасным). Так, объектами криминально-правовой охраны не являются личные отношения между супругами, благочиние и тому подобное; бы) за необходимостью не причиняет существенного вреда объектам криминально-правовой охраны или по крайней мере не создает реальной угрозы ее причинения; в) причиняет вред объектам криминально-правовой охраны или создает реальную угрозу причинения им вреда, но этот вред не является существенным.

Порядок признания существенной вреда, который причинен или могла быть причинена тем или другим деяниям, в разных случаях разный. Если существенность материального (имущественной или физической) вреда часто определяется непосредственно в законе на основании предварительно определенных критериев (количество необлагаемых минимумов доходов граждан, тяжесть телесных повреждений и тому подобное), то признание или непризнание существенной невещественного вреда (политической, моральной, организационной, психологической и тому подобное) как правило осуществляется в границах судебной дискреции без учета указанных критериев. Однако в последнем случае при определении существенности вреда, который причинен или могла быть причинена, учитываются такие дополнительные объективные признаки, как способ, место, время, средства, обстановка совершения преступления, которые могут быть, а могут и не быть включенные в состав конкретного преступления как его обязательные признаки.

Создание реальной угрозы причинения существенного вреда в случаях, когда речь идет о материальном вреде, определяется за теми самыми критериями, за которыми определяется самая материальный вред. Относительно же создания реальной угрозы причинения невещественного вреда, то во многих случаях такая угроза сама по себе является существенным вредом - моральным, психологическим, политическим, организационным и тому подобное.

Указаны выше и другие критерии общественной опасности имеют значение для отнесения конкретных составов преступлений к тому или другому их виду соответственно установленной ст. 12 классификации преступлений.

Ввиду того, что наличие существенного вреда является обязательным свойством любого преступления, применение в отдельных нормах Особенной части КК таких формулировок как, например: "если это повлекло существенный вред здоровью пострадавшего" (ч. 1 ст. 137), "если это повлекло существенный вред субъекту хозяйственной деятельности" (ст. 231), "если оно нанесло существенный вред субъекту хозяйственной деятельности" (ст. 232), "если это причинило существенный вред" (ч. 1 ст. 244, ст. 246, ч. 1 ст. 248, ч. 1 ст. 249, ч. 1 ст. 364, ч. 1 ст. 365, ч. 1 ст. 367, ч, 1 ст. 423, ч. ч. 1 и 2 ст. 424, ч. 1 ст. 425, ч. 1 ст. 426), в т.ч. для характеристики квалифицирующих обстоятельств, например: "те самые действия, если они потянули существенный вред для здоровья, физического развития или образовательного уровня ребенка" (ч. 2 ст. 150), "те самые действия, если они потянули существенный вред" (ч. 2 ст. 361, ч. Со ст. 362, ч. 2 ст. 363, ч. 2 ст. 410, ч. 2 ст. 359, ч. 2 ст. 382), следует рассматривать прежде всего как уточняющие характеристики определенных общественное опасных последствий, а также способ акцентирования того факта, что общественное опасным следствием соответствующих деяний есть реальное причинение существенного вреда, а не создания угрозы ее причинения.

6. Требование ст. 11 о том, что соответствующее деяние должно быть предусмотрено действующим КК, отображает криминальную противоправность преступления. Это требование базируется на известном принципе nullum crimen nulla poena sine lege, непосредственно выплывает из положения п. 22 ст. 92 Конституции Украины, соответственно какому деянию, которые являются преступлениями, та ответственность за них определяются исключительно законами Украины, и уточняет указанное положение.

Следовательно, не является преступлением совершенное субъектом преступления виновное деяние, для которого характерная фактическая общественная опасность, на что даже может существовать прямое указание в другом законе Украины, но которое не предусмотренное действующим КК. Например, за КК не является преступлением производство оружия массового уничтожения, относительно производства которого еще не содержится запрещений в международных договорах, или, если такие запрещения и содержатся, то эти международные договора не ратифицированы Верховной Радой Украины.

УК устанавливает исчерпывающий перечень преступлений. Поэтому признак криминальной противоправности отрицает возможность применения норм УК по аналогии. Например, лицо не может нести ответственность за УК за шпионаж на вред интересам другого государства, кроме Украины, за уклонение от уплаты алиментов на содержание других лиц, кроме собственных детей и родителей, за другие деяния, которые прямо не предусмотренные УК как преступления.

В то же время, принцип nullum crimen nulla poena sine lege не исключает возможности существования в УК так называемых бланкетных норм - юридических норм, что отсылают к определенным правилам, инструкций и тому подобное, иным образом позволяют государственным органам, должностным лицам влиять путем принятия соответствующих нормативно-правовых актов на конкретные признаки состава преступления и, фактически, на признание или не признание того или другого деяния преступлением. В указанные государственные органы и должностные лица можно отнести Верховную Раду Украины, Президента Украины, Кабинет Министров Украины, министерства и ведомства, руководителей предприятий, учреждений и организаций и тому подобное. К ним не принадлежат судьи, ведь они не принимают нормативно-правовых актов, а их дискреционные полномочия относительно диспозиций статей КК могут касаться лишь так называемых оценочных признаков и не имеют ничего общего из бланкетностью нормы.

7. Применение криминального наказания без преступления противоречит праву и е преступлением. Но и деяние не является преступлением, если его совершение не предусматривает возможности криминального наказания Однако криминальную наказуемость как обязательный признак преступления следует понимать не как реальное применение наказания, а как угрозу, возможность его применения в случае совершения запрещенного КК деяния. Тот факт, что лицо, которое совершило преступление, соответственно КК может быть освобождено не только от наказания, но и от криминальной ответственности, не противоречит требованию криминальной наказуемости. Ведь посткриминальная поведение лица и посткриминальная оценка действий личности и совершенного ею деяния не превращают фактически совершенное преступление в непреступление. Другой подход к этому вопросу создал бы основания для осознания возможной безнаказанности определенных деяний.

8. Соответственно ч. 2 ст. 11 не является преступлением совершенное субъектом преступления виновное деяние, прямо предусмотренное КК, если оно через малозначащую не составляет общественной опасности. Кроме того, что это положение конкретизирует содержание общественной опасности как общего признака преступления, целью его введения к КК является попытка законодателя подчеркнуть, что правосудие в Украине должно осуществляться на основах принципов справедливости и индивидуализации криминальной ответственности, за которых формальный момент - криминальная противоправность типичного деяния, - не может превалировать над фактическим - отсутствием общественной опасности конкретного деяния.

Малозначащее деяние следует отмежевывать от деяния, которое не содержит состава преступления. Так, если сущность материального (имущественной или физической) вреда определена непосредственно в законе из-за определенного количества необлагаемых минимумов доходов граждан, тяжести телесных повреждений и тому подобное, то недостижение определенного уровня вреда является свидетельством отсутствия состава преступления. Относительно невещественного вреда, то определение ее существенности, как уже отмечалось, осуществляется в пределах судебной дискреции, а тому признание конкретного деяния таким, что составляет общественную опасность или не составляет ЕЕ через малозначащую, зависит от конкретных обстоятельств дела и их оценки судорог. При этом отсутствие умысла в действиях лица может быть одним из отмеченных обстоятельств лишь в случае, если соответствующее деяние может быть совершено как преднамеренно, так и через неосторожность (если оно может быть совершено лишь преднамеренно, то отсутствие умысла означает отсутствие состава преступления). Так же и отсутствие таких признаков, как способ, место, время, средства, обстановка совершения преступления могут быть отмеченными обстоятельствами лишь в случае, если такие признаки не являются обязательными признаками состава преступления (в другом случае их отсутствие означает отсутствие состава преступления).

Все неосторожные преступления в УК сформулированы как преступления с материальным составом. Ненаступление соответствующих общественное опасных последствий неосторожного деяния означает отсутствие состава преступления. Поэтому малозначащее деяние не может быть неосторожным. Оно всегда преднамеренное.

Важным при отнесении конкретных деяний до малозначащих является установление содержания умысла. Малозначащим может быть признано только такое деяние, вредность которого не только объективно, но и по содержанию умыслу виновного является незначительной (мизерной). Поэтому не может быть признано малозначащим деянием, например, сбор с целью передачи иностранному государству сведений, что составляют государственную тайну, если в результате фактической ошибки виновного эти сведения оказались не тайными или были переданы не иностранному государству, а представителям спецслужб Украины, которые выдавали себя за представителей иностранного государства.

Приготовление к совершению преступления небольшой тяжести не содержит состава преступления, а тому не может признаваться малозначащим деянием. Покушение же на убийство, если его фактическим следствием не стало даже причинение физической боли, остается преступлением, а не малозначащим деянием. Но отмеченное не исключает, что приготовление к преступлению средней тяжести или покушение на такое преступление при определенных обстоятельствах могут быть признаны малозначащим деянием.

Относительно соучастия в преступлении, то следует иметь в виду, что общественное опасные последствия деяния, совершенного в соучастии, являются общими для всех соучастников, умыслом которых они охватывались, и не могут делиться на части, А тому не может быть такого, что действия одного из соучастников признаются преступлением, а действия другого - малозначащим деянием. В то же время, незначительная роль одного из соучастников, которую он играл для достижения общего преступного результата, может быть учтена при назначении наказания или решении вопроса о возможности освобождения от наказания или от криминальной ответственности.

Так же причастность к преступлению, которая признается преступлением, не может сама по себе, без учета конкретных обстоятельств дела, признаваться малозначащим деянием. В отдельных случаях, определенных КК, укрывательство преступления не содержит состава преступления (укрывательства преступления небольшой и средней тяжести, укрывательства тяжелого преступления и особенно тяжелого преступления членом семьи или близким родственником лица, что совершило преступление).

Не есть малозначащим деяниям поступок (событие), который вообще не содержит признаков преступления: не представляет собой действие или бездеятельность, не является виновным и тому подобное. Уголовное дело о поступке, который не содержит признаков преступления, не может быть нарушено из-за отсутствия события преступления. Не может признаваться малозначащим деяние, совершенное в состоянии необходимой обороны, крайней необходимости, под воздействием физического принуждения и в силу других обстоятельств, что исключают преступность деяния. С другой стороны, и необходима оборона невозможная без малозначащего Деяния. Не может признаваться малозначащим одно из совокупности совершенных лицом деяний, которое содержит признаки преступления небольшой тяжести, лишь на том основании, что все другие совершенные ею деяния имеют признаки тяжелых и особенно тяжелых преступлений.

Признание того или другого деяния малозначащим не зависит от факторов, которые не имеют криминально-правового значения, например: от факта прощения пострадавшим виновного, материального положения пострадавшего, позитивных характеристик виновного и тому подобное. В то же время, скажем, максимально близкий к нижней границе размер существенного имущественного вреда, установленный КК, в совокупности с такими обстоятельствами, которые соответственно КК смягчают наказание (искреннее раскаяние, добровольное возмещение нанесенного ущерба и тому подобное), могут стать основанием для признания деяния малозначащим.

Таким образом, малозначащее деяние - это такое формально предвиденное УК преднамеренное действие или бездеятельность субъекта преступления, которая через малозначащую причиненного вреда не есть общественное опасной. При этом отсутствие общественной опасности в данном случае означает, Что такое действие или бездеятельность: а) причинила охраняемому УК объекту посягательства вред, который не является существенным, или бы) создала угрозу причинения указанному объекту вреда, который не является существенным.

Не является малозначащим деяние, которое посягает на объект, что вообще не охраняется УК (скажем, дело о скотоложстве или некрофилии не может быть нарушена из-за отсутствия события преступления), или хоть и посягает на объект, который находится под криминально-правовой охраной, но не причинило ему и не могло причинить не только существенной, но и любого вреда (дело о непоправимом увечьи лица, нарушенное за признаками преступления, предусмотренного ст. 121, должен быть закрыт из-за отсутствия события преступления в случае установления факта добровольного согласия гражданское дееспособного пациента на проведение пластичной операции).

Как правило, малозначащими признаются деяния, что содержат признаки преступлений небольшой и средней тяжести. Уголовные дела о малозначащих деяниях не могут быть нарушены, а нарушенные подлежат закрытию на основании ч. 2 ст. 11. Конституция Украины (ст. ст. 1-5, 8, 13, 15, 17, 19, 21-24, 34, 55-68, 92, 111, 140).

Решение Конституционного Суда Украины в деле за конституционным представлением Министерства внутренних дел Украины относительно официального толкования положений части третьей статьи 80 Конституции Украины (дело о депутатской неприкосновенности) № 9-рп/99 от 27 1999р октября.