Образование, реорганизация и ликвидация акционерного общества

2

МЕЖДУНАРОДНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ БИЗНЕСА И УПРАВЛЕНИЯ

Факультет правоведения

Кафедра гражданского права

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

по специальности 021100 юриспруденция_______

(шифр и название избранной специальности)

на тему:

«Образование, реорганизация и ликвидация акционерного общества»

(название темы дипломной работы)

Содержание

Введение

Глава 1. Образование и деятельность акционерного общества

1.1. Учреждение акционерного общества

1.2. Устав акционерного общества

1.3. Уставной капитал акционерного общества

1.4. Управление акционерным обществом, совет директоров

Глава 2. Реорганизация акционерного общества

2.1. Разделение и выделение акционерного общества

2.2. Слияние и присоединение общества

2.3. Преобразование акционерного общества

Глава 3. Ликвидация акционерного общества

3.1. Основания ликвидации акционерного общества

3.2. Право акционера на дивиденд

Заключение

Список используемых источников

Введение

Восьмой год в России действует Федеральный закон «Об акционерных обществах».

Представляется, что уже можно подвести определенные итоги применения Закона, выявить проблемы, которые мешают развитию регулируемых им общественных отношений, и внести предложение по его совершенствованию. Как известно, Государственная Дума обращалась к вопросу об изменении указанного Закона, однако подготовленный ею законопроект на страницах российских газет и журналов не публиковался и не обсуждался . Исследуемый Закон нашел широкое распространение в различных сферах хозяйственной деятельности и является важнейшим регулятором гражданских отношений в условиях рыночной экономики.

Закон «Об акционерных обществах» с дополнениями и изменениями был напечатан в Российской газете в 2000 году. В этом законе отражены проблемы совершенствования акционерных обществ.

Правовое регулирование деятельности совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества в рамках прежней редакции Федерального закона «Об акционерных обществах» вызвало оправданную критику специалистов корпоративного права и практикующей в этой области юристов. Федеральным законом от 7 августа 2000 года № 120-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» внесены долгожданные поправки в акционерный закон позволяющие, исходя из их объема и значимости, говорить, по сути, о приеме новой редакции Закона об акционерных обществах. Попытаемся проанализировать организацию и деятельность одного из органов управления акционерного общества - совета директоров, какое общество признается акционерным, правовое развитие этого общества, кто является высшим органом акционерного общества. С 1 октября 1998 года вступил в силу Федеральный закон от 19 июля 1998 года №115 ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников народных предприятий».

Акционерное общество или народное предприятие - это коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, с уставным капиталом, разделенным на доли, права на которые удостоверяются ценными бумагами-акциями.

Идея народных предприятий не является новой. Попытки ее реализации в том или ином виде предпринимаются постоянно, в том числе в законодательстве стран с развитой рыночной экономикой, например США. Однако практика их деятельности не позволяет однозначно оценить это явление, поскольку велико влияние на конечный результат конкретных условий, в которых действует то или иное предприятие. Известен, например, неудачный опыт внедрения югославской модели народного предприятия.

Сама идея народного предприятия возникла как одно из средств разрешения известного противоречия между трудом и капиталом - общественным характером труда и частной формой присвоения его результатов, как форма приближения наемного работника к средствам производства.

По замыслу законодателей, народное предприятие должно решить еще одну задачу - ограничение власти администрации, злоупотребления которой так часты в акционерных обществах, особенно с большим количеством акционеров, не имеющих реальной возможности влиять на происходящие в обществе процессы.

Прототипы народных предприятий в виде коллективных и арендных предприятий российское законодательство уже знало. Однако эти организационно-правовые формы лишь частично решали указанные выше задачи. Недостатки правового регулирования создания и деятельности арендных предприятий в полной мере проявлялись на стадии их приватизации. Зачастую члены арендных предприятий и не подозревали о наличии прав на имущество предприятий, о своем членстве в них. Прекращение трудовых отношений с предприятием, как правило, означало и прекращение членских отношений, при этом какие либо расчеты с такими лицами не производились. На больших предприятиях, особенно имеющих значительное количество отдаленных подразделений, руководитель предприятия оставался практически бесконтрольным.

Одной из причин появления народных предприятий в России в послеприватизационный период стало исключение законодательством о приватизации кооперативов из числа покупателей государственного и муниципального имущества при укоренившихся в сознании людей образе трудового коллектива как хозяина предприятия и боязни потери управления последним с приходом новых собственников.

Этот вывод подтверждается установленным в Законе порядком создания народных предприятий - путем преобразования любой коммерческой организации за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49% уставного капитала. Создание народного предприятия иным способом не допускается.

Все изложенное позволяет сделать вывод, что народное предприятие обладает значительной спецификой и не может быть втиснуто в рамки такой организационно -правовой формы, как акционерное общество, без искажения его сути. Если считать конструкцию народного предприятия полезной в условиях рыночной экономики, то следует внести изменения в Гражданский кодекс, дополнив перечень коммерческих юридических лиц.

Реорганизация акционерного общества затрагивает интересы широкого круга лиц, как в самом обществе - его участников, так и вне его - внешних кредиторов. Общие положения о реорганизации юридических лиц содержатся в Гражданском кодексе Российской Федерации. Реорганизации обществ посвящены статьи 15-20 Закона об акционерных обществах. Закон от 7 августа 2001г. вносит ряд дополнений в указанные нормы. В них отражены положения подзаконных актов, изданных после вступления Закона об акционерных обществах в силу, в том числе Указа Президента Российской Федерации от 18 августа 1996г. № 1210

Глава 1. Образование и деятельность акционерного общества

1.1 Учреждение акционерного общества

Нормы Закона, непосредственно касающиеся учреждения акционерного общества¹¹ Федеральный закон «Об акционерных обществах», статьи 8--10,13., не подверглись значительным изменениям, но на осуществление этого процесса оказывает влияние изменение других статей Закона.

До сих пор принято было считать, что процесс учреждения общества завершается с проведением его государственной регистрации. Юридически общество признается созданным именно с этого момента²² Гражданский кодекс Российской Федерации статья 51.. Однако, исходя из новых положений статьи 2 Закона, увязанных с тем, что сроки формирования уставного капитала переносятся на период после государственной регистрации общества, определенные действия, относящие к учреждению общества, могут осуществляться после приобретения им статуса юридического лица, причем - самим обществом, а не учредителями, функции которых по его созданию прекращаются с момента получением обществом соответствующего статуса.

В этой связи необходимо провести достаточную четкую грань между теми действиями, которые обязаны выполнить учредители, и возможными действиями, сделками, самого общества до момента, когда оно приобретает право вести любую деятельность в рамках своей правоспособности.

Круг обязанностей учредителей определен статьей 9 Закона. Юридическим и физическим лицам, выступающим в этой роли необходимо принять решение об учреждении общества, в виде решения собрания учредителей, в котором должны быть отражены результаты голосования по этому вопросу, а также об утверждении устава общества, избрании его органов управления.

Условия, на которых создается общество, определяются на основе единогласного решения учредителей, кроме формирования органов управления общества, для избрания которых необходимо не менее трех четвертей голосов, представляющих подлежащие размещению среди учредителей акции.

Единогласным должно быть и решение об оценке имущества, вносимого учредителями в счет оплаты акций. На данном этапе действует договорный механизм, основанный на согласовании воли учредителей, никто не может быть принужден к участию в обществе вопреки его воле и на неприемлемых для него условиях.

Порядок осуществления деятельности, конкретные права и обязанности учредителей по созданию общества определяются в заключаемом ими договоре о совместной деятельности по созданию общества. В указанном договоре отражаются основные характеристики создаваемого общества: размер его уставного капитала, категории и типы акций подлежащих, размещению среди учредителей размер и порядок их оплаты. На основе принятых решений и подготовленных в соответствии с ними документов уполномоченное учредителями лицо представляет в установленном законом порядке в соответствующий государственный орган документацию для государственной регистрации общества в качестве юридического лица³³ Федеральный закон от 30.11.94 г. « О введение части первой Гражданского кодекса РФ» статья 8.. Обязанности, перечисленные в статье 9 Закона, по созданию общества, проведению всей юридической процедуры, связанной с принятием соответствующих решений, вплоть до регистрации общества, могут выполнять только его учредители.

Помимо этого учредители могут создавать своими действиями определенные обязательства, которые впоследствии переходят к обществу. Они могут быть связаны с подготовкой деятельности общества, в том числе арендой необходимых помещений, дачей предварительной информации о предстоящей его деятельности. В соответствии с пунктом 5 статьи 10 Закона общество несет ответственность по таким обязательствам только в случае последующего одобрения их общим собранием акционеров. В иных случаях учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, возникающим до государственной регистрации общества.

Условия и порядок осуществления учредителями подобного рода действий также определяются договором о создании общества. Данный договор не является учредительным документом, носит характер гражданско-правового договора о совместной деятельности и к нему применены общие нормы гражданского законодательства о договорах, обязательствах, сделках, в том числе о недействительности сделок.⁴⁴ Разъяснения по этому поводу даны в пункте 3 постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 02. 04.97 № 4/8 Пример из практики разрешения споров по таким договорам арбитражным судом см. в кн. Комментарий судебно-арбитражной практики:Вып.4 М.: Юрид. Лиц.,1997.С.84.

После государственной регистрации общества, приобретения им статуса самостоятельного субъекта права возникают новые отношения: во-первых, между учредителями, участниками общества, и обществом, носящие корпоративный характер, и, во- вторых, между обществом и третьими лицами.

Оплата учредителями размещаемых среди них акций после государственной регистрации общества (включая первые 50% их стоимости) становится их обязанностью перед обществом как субъектом права. В то же время общество с момента своей регистрации несет полную ответственность по своим обязательствам. Ограничение его прав на заключение сделок до оплаты указанной части уставного капитала только теми, которые связаны с его учреждением, основано на том, что уставной капитал определяет минимум имущества общества, который гарантирует интересы его кредиторов.⁵⁵ Федеральный Закон «Об акционерных обществах» статья 25. До формирования хотя бы половины этого минимума Закон запрещает рисковать интересами партнеров, с которыми общество может вступить в договорные отношения. Действия общества в указанный период могут быть преимущественно организационно- техническими, связанными с созданием необходимых условий для развертывания в перспективе его производственно-коммерческой деятельности соответственно - и совершаемые им сделки, например, по заключению договора банковского счета, организации рекламы, обеспечению хранения имущества, передаваемого учредителями в счет оплаты акций.

Изменение порядка и сроков формирования уставного капитала при учреждении общества влияет не только на процесс его создания и начала деятельности, но и на осуществление процедуры эмиссии первого выпуска акций в соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг. Выпуск указанных акций может быть зарегистрирован до начала их размещения как того требует закон.

1.2 Устав акционерного общества

Уставу акционерного общества, являющемуся основным его документом учредительным, в Законе уделено много внимания. Им определяется правовой статус общества, в уставе должны содержаться необходимые сведения об обществе, должны быть урегулированы в рамках закона многие вопросы его деятельности, включая относящиеся к организации управления обществом. На основе принятого в предусмотренном Законом порядке устава осуществляется государственная регистрация общества. Требования устава обязательны для исполнения всеми органами общества и акционерами.

Перечень основных сведений, которые должны содержаться в уставе. К ним относятся: полное и сокращенное фирменное наименование общества; место его нахождения; тип общества - открытое или закрытое; количество, номинальная стоимость, категории: обыкновенные, привилегированные и типы акций, размещенных обществом; права акционеров, владеющих ими; размер уставного капитала общества; структура и компетенция органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решения по которым принимаются органами управления общества квалифицированным большинством или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества. Эти данные подлежат обязательному включению в устав.

Приведенный перечень не является исчерпывающим. В устав могут включаться иные положения, предусмотренные Законом об акционерных обществах и иными федеральными законами.⁶⁶ Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 07.августа 2001 г. ст. 11. В названную статью, помимо отсылки к другим законам, которые могут содержать дополнительные условия, определяющие требования к уставу общества, внесено указание о том, что устав должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении обществом «золотая акция».⁷⁷ Решение об использовании в отношении общества специального права (золотой акции) может быть принято при преобразовании государственного или муниципального предприятия в открытое акционерное общество либо момент принятия решения о продаже находящихся в государственной (муниципальной)собственности акций (См.п.1.ст.5 Закона о приватизации).

К другим федеральным законам, затрагивающим соответствующие вопросы, относится, например, Закон о народных предприятиях. Дополнительные сведения подлежат включению в уставы банков и иных специализированных организаций, действующих в форме акционерных обществ.

В Законе об акционерных обществах насчитывается более двадцати норм, содержащих отсылки к уставу. Они различны по формулировкам, степени обязательности, причем в этой части в Законе также есть изменения.

Первую группу составляют нормы, указывающие на вопросы, подлежащие обязательному урегулированию в уставе. Например, определение размера резервного фонда, создаваемого в обществе в соответствии с пунктом 1 статьи 35 Закона, и размеров отчислений в этот фонд; установление количественного состава и порядка избрания совета директоров.⁸⁸ Федеральный закон «Об акционерных обществах» подп. 4 п.1 ст.48, п.1 ст.66. Иногда в нормах Закона указаны параметры, в пределах которых должна осуществляться конкретная регламентация в уставе. Так, размер резервного фонда определяется уставом, но согласно Закону не может составлять менее пяти процентов, раньше было пятнадцать процентов, уставного капитала общества; годовое собрание должно проводиться в сроки, определенные уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года..⁹⁹ Федеральный закон «Об акционерных обществах» п.1 ст.47. Эти нормы можно назвать относительно императивными, и в случае, если, например, уставом определен размер резервного фонда ниже предусмотренного Законом уровня, будет действовать норма Закона, а устав должен быть приведен в соответствие с ней.

Есть и так называемые условно-обязательные нормы. В пункте 2 статьи 32 говорится, что если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определен размер дивиденда, то уставом должна быть установлена очередность их выплаты.

Когда уставом предусматривается образование в обществе наряду с единоличным, исполнительным органом коллегиального органа, то в соответствии со статьей 69 Закона в нем должна быть определена компетенция этого органа. К условно - обязательным, можно отнести и дополнение к статье 11 Закона, обязывающее общество вносить в устав сведения о «золотой акции».

Отсутствие в уставе какого-либо из обязательных условий может служить основанием для отказа в государственной регистрации общества с предложением внести в устав в соответствии с Законом.

К следующей группе следует отнести нормы разрешительно - рекомендательного характера. В уставе могут предусматриваться условия об объявленных акциях;¹¹⁰ Собрание постановлений Совета Министров РСФСР, 1991, -№ 6. Ст. 92.⁰ о возможности уменьшения уставного капитала путем приобретения обществом и погашения части размещенных акций;¹¹¹ Федеральный закон «Об акционерных обществах» п.2 ст.32.¹ о конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные или привилегированные акции иных типов;¹¹² Федеральный закон «Об акционерных обществах» п.2 ст.32, п.3. ст. 34.² об отнесении привилегированных акций к кумулятивным, по которым невыплаченный дивиденд накапливается и выплачивается не позднее определенного уставом срока¹¹³ Если этот срок не определен, то привилегированные акции не будут являться кумулятивными.³.

Могут вноситься в устав - в случаях, предусмотренных Законом, - положения ограничительно - запретительного характера.

Уставом может быть, например, введено ограничение количества акций, принадлежащих одному лицу, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.

Допускается ограничение уставом общества и правовыми актами

Российской Федерации возможности проведения открытым акционерным обществом закрытой подписки на акции.¹¹⁴ Коментарий к ФЗ «Об акционерных обществах».Под .общ.ред. М.Ю.Тихамирова - М, 1999.-С.55.⁴

В устав небольшого по числу акционеров общества, менее пятидесяти, допускается включение условия о том, что функции совета директоров исполняет общее собрание акционеров. В этом случае устав должен содержать указания об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о созыве общего собрания акционеров и утверждении его повестки дня.¹¹⁵ Федеральный закон «Об акционерных обществах» п. 1 ст. 64.⁵

Нормы Закона, относящиеся к этой группе, чаще всего содержат формулировку "в уставе или уставом могут быть предусмотрены, установлены "- и далее излагается суть вопроса. Нередко используется формула "если уставом предусмотрено". Она также относится к разрешительным. Решение о включении в устав вопросов данной группы принимается по усмотрению общества, исходя из конкретных обстоятельств. Но иногда включение одного из таких условий создает обязанность урегулировать в уставе дополнительные вопросы. Так, при внесении в устав указаний о возможности конвертации привилегированных акций, общество должно определить порядок конвертации, категорию, тип акций, в которые они конвертируются, и другие условия.¹¹⁶ Федеральный закон «Об акционерных обществах» п.3 ст.32. ⁶

Еще одну группу составляют диспозитивные нормы, устанавливающие определенное правило и вместе с тем допускающие иное урегулирование в уставе. Многие из них затрагивают весьма важные условия. Дополнение, внесенное в статью 34 Закона, устанавливает, что акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. На основании статьи 48 Закона уставом общества может быть предусмотрено отнесение к компетенции совета директоров принятие решений об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций; о формировании исполнительного органа и досрочном прекращении его полномочий, то есть вопросов, которые в соответствии с указанной статьей входят в компетенцию общего собрания акционеров.

Допускается, таким образом, частичное перераспределение полномочий. Некоторые диспозитивные нормы касаются более частых вопросов, но, тем не менее, имеющих существенное значение для управления обществом, организации его деятельности.

Наряду с дополнениями, дающими возможность урегулирования в уставе некоторых новых вопросов, например о наделении совета директоров правом временно приостанавливать полномочия единоличного, исполнительного органа либо управляющей организации, управляющего, в Закон внесено несколько изменений, предусматривающих повышение уровня правового регулирования отдельных вопросов, с отнесением их регламентации только к федеральным законам. В связи с этим из статей Закона, затрагивающих эти вопросы, исключены отсылки к уставу как источнику альтернативного регулирования.

Акционеры - владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, и допускавшего прежде возможность установления другого порядка в ином федеральном законе или уставе общества, исключена ссылка на устав. Из этой же статьи исключен пункт 5, дававший возможность предусматривать в уставе наделение правом голоса владельцев привилегированных акций, которые могут быть конвертированы в обыкновенные. Соответственно скорректирован пункт 1 статьи 49 Закона, определяющий круг акционеров, которые пользуются правом голоса на общем собрании акционеров.

В уставе общества, как уже отмечалось, нет необходимости указывать все виды его деятельности, поскольку оно пользуется общей правоспособностью. Не указываются в уставе и сведения о его участниках-акционерах. Они должны содержаться в реестре акционеров, который обязано вести каждое общество.

При создании общества устав принимается учредителями единогласно; на данном этапе, до государственной регистрации общества, действует принцип согласования воли всех учредителей. В последующем принятии устава в новой редакции или внесение изменений в него осуществляется в порядке, установленном для принятия соответствующих решений на корпоративной основе.

Изменение устава относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Статья 12 Закона предусматривает ряд изъятий из этого правила. В значительной мере они оправданы, поскольку касаются случаев, когда изменение устава основывается на ранее принятом решении общего собрания акционеров или иного полномочного органа, затрагивающем вопрос, требующий соответствующей корректировки устава. Но расхождение Закона с Гражданским кодексом Российской Федерации в этой части очевидно. Его можно устранить путем внесения дополнения в указанную норму Кодекса и придания ей не столь категоричного характера.

Решение общего собрания о внесении изменений и дополнений в устав, утверждении устава общества в новой редакции, принимается квалифицированным большинством в три четверти голосов акционеров- владельцев голосующих акций, участвующих в собрании. С принятием Закона увеличилось число исключений из этого правила.

Более жесткие требования предъявляются статьей 32 Закона в новой редакции в отношении внесения в устав изменений или дополнений, ограничивающих права акционеров, владельцев привилегированных акций. Владельцы акций соответствующего типа приобретают право голоса на общем собрании акционеров, рассматривающем данный вопрос. Это касается случаев принятия решений, определяющих или увеличивающих размер дивиденда либо, ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, о предоставлении им преимуществ в очередности получения указанных выплат. Решение о внесении таких изменений и дополнений, считается принятым, если за него отдано не менее трех четвертей голосов акционеров, владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании, не считая голосов тех акционеров, права которых ограничиваются, и три четверти голосов всех акционеров, владельцев привилегированных акций, права которых ограничиваются, если уставом не предусмотрено большее число голосов для принятия решения.

Предусматриваются четыре различные ситуации и называются акты, на основании которых в указанных случаях могут быть внесены изменения и дополнения в устав:

- при увеличении уставного капитала - на основании решения общего собрания акционеров о его увеличении либо соответствующего решения совета директоров, когда последнему предоставляется право принятия такого решения, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций¹¹⁷ Долинская В.В. Акционерное право. Учебник. М:. Юридическая литература,1997 г. ⁷. Те условия действуют, когда необходимость изменений связана с конвертацией акций или эмиссионных бумаг;

- при уменьшении уставного капитала путем приобретения обществом акций в целях их погашения - на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров отчета о приобретении акций;

- внесение в устав сведений об использовании в отношении общества специального права на участие в управлении им Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования "золотой акции" - на основании соответствующего решения Правительства Российской Федерации, органа власти субъекта Федерации или органа местного самоуправления, а исключение таких сведений - на основании решения этих органов о прекращении действия специального права; - внесение данных о создании филиалов, открытии представительств общества и их ликвидации - на основании решения совета директоров, к компетенции которого отнесены эти вопросы.

Во всех указанных случаях не требуется принятия отдельного решения общего собрания акционеров о внесении изменений и дополнений в устав общества. Для государственной регистрации перечисленных изменений устава достаточно представления названных документов.

Устав, как документ, имеющий не только нормативно - регулирующее, но и информационное значение, в том числе для лиц, вступающих с обществом в партнерские отношения, - должен быть доступным для них. При заключении сделки, особенно крупной, контрагенту нужно знать имущественное состояние общества, размер его уставного капитала, пределы полномочий лица, подписывающего договор. Закон сохраняет норму, предусматривающую право любого заинтересованного лица знакомится с уставом общества и обязанность общества предоставить такую возможность в разумные сроки. Вправе знакомиться с уставом и аудиторы. Акционеры могут не только знакомиться с ним, но и получать копию действующего устава с оплатой обществу затрат на ее изготовление.

1.3. Уставной капитал акционерного общества

Размер уставного капитала акционерного общества определяется совокупностью номинальной стоимостью акций, приобретенных акционерами. В Законе об акционерных обществах он характеризуется как минимальный размер имущества, гарантирующий интересы кредиторов общества. Этим, однако, не исчерпывается его значение. Оно определяется, прежде, всего тем, что формирование уставного капитала путем оплаты учредителями приобретаемых акций, денежными средствами или иными имущественными ценностями, создает экономическую базу, на основе которой общество может выполнять свои функции как субъект предпринимательской деятельности. От размеров уставного капитала, его реального наполнения за счет вкладов участников во многом зависят - особенно на первом этапе деятельности общества - масштабы и результативность последней, при условии, разумеется, эффективного управления обществом, в том числе способность отвечать по обязательствам перед кредиторами.

Иногда ставится вопрос о том, можно ли рассматривать уставной капитал как стартовый, используемый для развертывания деятельности вновь созданного общества. Этот вопрос содержит определенную неточность в своей формулировке. Само понятие «уставной капитал» имеет условное значение, - это денежное выражение стоимости имущества, которое должно иметь общество при его создании, безотносительно к конкретному объекту, входящему в его состав, и ниже уровня которого не должна снижаться стоимость чистых активов действующего общества, во всяком случае - по истечению двух лет после его создания. Вместе с тем в пределах этой величины общество получает от учредителей при размещении среди них акций реальные имущественные вклады, из которых формируется его собственность¹¹⁸ Декларация прав акционеров.М.,1994 .- С.34.⁸. Полученными в счет оплаты акций денежными средствами и иными объектами, имеющими денежную оценку, общество вправе распоряжаться, в том числе менять их состав, продавать одни объекты, приобретать новые. В этом смысле указанные реальные имущественные ценности, поступившие от учредителя, могут рассматриваться как стартовый капитал общества.

Закон от 7 августа 2001 г. внес существенные изменения в условия формирования уставного капитала. Изменен не только срок оплаты первой половины стоимости акций, размещаемых среди учредителей, но иным стал и подход к регулированию порядка выполнения учредителями своих последующих обязательств по оплате акций, определению последствий невыполнения их в установленный срок и ряду других вопросов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 34 Закона в новой редакции акции общества, распределенные при его учреждении , должны быть оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о его создании. Далее Закон предусматривает, что в случае неполной оплаты их в течение указанного срока право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме, стоимость имущества, не переданного в оплату акций, переходит к обществу. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не перечисляются дивиденды. Они должны быть реализованы обществом по цене не ниже номинальной стоимости не позднее одного года после их приобретения обществом; в противном случае общество должно принять решение об уменьшении своего уставного капитала. Приведенные нормы кардинально меняют подход к случаям неполной оплаты акций учредителями.

Нельзя не обратить внимание, на изменение формулировки статьи 34 Закона о первоначальном размере оплаты уставного капитала, кажущиеся на первый взгляд редакционным, но имеющее смысловое значение. Прежняя редакция статьи 34 предусматривала первоначальную оплату не менее 50 процентов уставного капитала, что предполагало оплату в размере 50 процентов стоимости всех распределенных среди учредителей акций. Из новой редакции этой статьи следует, что первоначально оплачиваются 50 процентов распределенных акций, нужно понимать - в полном объеме, остальная их часть остается на этом этапе не оплаченной даже частично. Хотя в сумме стоимость этих акций составляет те же 50 процентов уставного капитала, при оплате акций по номинальной стоимости, но последствия для учредителей при неполной их оплате наступают иные.

Закон в редакции 1995 года предусматривал конфискационные меры при невыполнении акционером этой обязанности: все не полностью оплаченные акции, а каждая из приобретенных учредителем акций рассматривалась в этих случаях как оплаченная частично, поступали в распоряжение обществ; деньги и иное имущество, внесенное в их оплату, не возвращались. Эти положения Закона вызывали критику, что по - видимому явилось одной из причин их пересмотра.

Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки, штрафов, пени за неисполнение обязанности по оплате акций. Такая возможность не исключалась и прежде, но она почти не использовалась, поскольку была как бы дополнительной ответственностью наряду с другими жесткими мерами. Сейчас установление указанных санкций приобретает непосредственное значение в стимулировании своевременной оплаты акций.

Изменение норм Закона о формировании уставного капитала ставят ряд вопросов, связанных с их применением. Во-первых, Закон четко не оговаривает последствия не внесения учредителями в установленный трехмесячный срок пятьдесят процентов стоимости акций. При ранее действовавшем порядке этой проблемы не возникало, поскольку пятьдесят процентов уставного капитала должны были оплачиваться до государственной регистрации общества и невыполнение этой обязанности являлась основанием для отказа в ее проведении. При неоплате в установленный срок пятьдесят процентов акций. Акционерное общество по закону от 7 августа 2001г. «Об акционерных обществах» не вправе преступать к своей основной деятельности. Сколько может длиться этот период, не сказано. В данном случае, при невыполнении учредителями указанной обязанности в установленный срок, не исключено, что такое нарушение будет рассматриваться как основание для ликвидации общества. Практические подходы к решению этого вопроса еще предстоит выработать. Во-вторых, необходимо уточнить объем прав, возникающих у общества в отношении акций, не оплаченных учредителями в установленный срок и переходящих, как сказано в законе²²⁰ Собрание постановлений Совета Министров РСФСР, 1991, № 6, ст.92.⁰, в собственность общества. Последнее не располагает в отношении них правомочиями собственника в полном объеме. По Закону эти акции не участвуют в голосовании, по ним не выплачиваются дивиденды, они как бы «заморожены» и, следовательно, обществу не предоставляется такое полномочие, как пользование указанными акциями. Не в полной мере оно может осуществлять и распоряжение ими. Общество вправе, даже обязано продать их, но по предписанной Законом цене - не ниже номинальной стоимости. Общество не вправе распорядиться ими по иному, например, подарить, безвозмездная передача обществом акций запрещена законом. Не могут акции, находящиеся на балансе в собственности акционерного общества, быть предметом залога. Пока акции находятся у общества, они представляют собой неоплаченную часть уставного капитала, и цель общества - реализовать их и направить полученные деньги (иные имущественные ценности) на его оплату. В случае же передачи таких акций в залог и при невыполнении обязательства, обеспеченного залогом, на них могло бы быть обращено взыскание с направлением полученных от их продажи средств на погашение долга кредитору. Поэтому о праве собственности общества на выпущенные им акции можно говорить весьма условно. В-третьих, Закон в измененной редакции устанавливает, что акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет право голоса до момента ее полной оплаты²²¹ В связи с новыми формулировками, содержащимися в пункте 1 статьи 34 Закона, можно сделать вывод о том, что 50 процентов акций полностью оплачиваются в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества, а неоплаченными остаются остальные акции. Тогда есть основания считать, что учредители общества приобретают право голоса по 50 процентам акций до полной оплаты всего приобретаемого пакета. Но такой вывод не согласуется с приведенной выше нормой. В данном случае нет должной увязки между нормами Закона. Кстати, даже в случае признания 50 процентов.¹, если иное не предусмотрено уставом общества. Закон 1995 года устанавливал, что акция не предоставляет права голоса до ее полной оплаты за исключением акций, приобретенных учредителями при создании акционерного общества. И это исключение было оправдано, поскольку отсутствие права голоса у учредителей до полной оплаты ими акций, что может длиться до года, лишало бы общество возможности нормально действовать в качестве юридического лица, не мог бы функционировать его высший орган - общее собрание акционеров. Из создавшейся ситуации при новых нормах Закона, возможны два выхода: либо учредители должны полностью оплачивать все акции при создании общества, по крайней мере, хотя бы часть учредителей, не используя предоставляемую Законом рассрочку, либо в устав общества нужно вносить условие о наделении учредителей правом голоса до полной оплаты акций, что Закон допускает.

Рассмотренные новеллы, касающиеся сроков оплаты акций при учреждении общества, но не ограничения прав учредителей, позволяют устранить ряд правовых коллизий, возникавших при применении закона об акционерных обществах в прежней редакции и закона о рынке ценных бумаг.

Выполнение требования об оплате учредителями половины стоимости приобретаемых ими акций до государственной регистрации общества означало, что будущий акционер осуществлял частичное исполнение обязательств по сделке, связанной с размещением акций, до того как появлялся субъект права, эмитент, являющийся второй стороной этой сделки, что нелогично с точки зрения обязательственного права. Важно и то, что Закон о рынке ценных бумаг запрещает совершение сделок по размещению и обращению акций до государственной регистрации их выпуска.²²² Федеральный закон «Об акционерных обществах» ст.12.²

Эмитентом регистрируемых акций может быть только юридическое лицо, но создаваемое акционерное общество до государственной регистрации его в качестве субъекта права не обладало таким статусом и, следовательно, не могло провести регистрацию выпуска акций до начала размещения их среди учредителей. Выход из этой ситуации был предложен Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг, которая в принятых ею Стандартах эмиссии акций предусмотрела, что вновь созданное акционерное общество обязано представить документы для государственной регистрации выпуска акций, размещенных среди учредителей, в течение одного месяца после государственной регистрации самого общества. Указанная мера не исключала, однако, противоречий в законодательстве.

Введение нового порядка и сроков оплаты пятьдесят процентов акций, после государственной регистрации общества дает возможность обществу - эмитенту провести в течение отведенного для этих целей времени, три месяца, регистрацию выпуска акций и совершать сделки по их размещению после такой регистрации, как и во всех иных случаях. Сделки по отчуждению, эмиссионных, ценных бумаг до регистрации их выпуска являются ничтожными.

Уставной капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций либо размещения дополнительных акций. Данный вопрос, как уже отмечалось, отнесен к компетенции общего собрания акционеров, однако закон допускал передачу его на решение совета директоров. В настоящее время такая возможность не исключена, но существенно ограничена. Совету директоров может быть предоставлено право увеличения уставного капитала только путем эмиссии дополнительных акций.

Соответствующее право должно быть зафиксировано в уставе общества. Увеличение уставного капитала путем повышения номинальной стоимости акций допускается с момента вступления в силу Закона от 7 августа 2001 г. исключительно по решению общего собрания акционеров.

Кроме того, только общим собранием акционеров может быть принято решение о размещении посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более двадцати пяти процентов ранее размещенных обыкновенных акций. Причем такое решение должно приниматься квалифицированным большинством в три четверти голосов акционеров- владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании, если необходимость большего числа голосов для этого случая не предусмотрена уставом общества. Такие же требования, то есть необходимость принятия решения общим собранием акционеров квалифицированным большинством голосов, установлены Законом для всех случаев размещения акций и иных эмиссионных бумаг, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки. Это ограничение первоначально было введено Федеральным Законом от 5 марта 1999 г. «О защите прав и законных интересов на рынке ценных бумаг». Уставный капитал общества может быть увеличен при определенных условиях.

Во-первых, только после полной его оплаты.²²³ Гражданский кодекс Российской Федерации ст.100,103, и п. 1 ст. 28, ФЗ «Об акционерных обществах».³ Во-вторых, Закон запрещает увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных убытков. В-третьих, увеличение уставного капитала за счет имущества общества, Закон допускает это, путем размещения дополнительных акций возможно при условии, если сумма, на которую увеличивается его размер, не будет превышать разницу между стоимостью чистых активов и суммой уставного капитала и резервного фонда. В этом случае дополнительные акции распределяются среди всех акционеров пропорционально количеству, по категориям и типам, принадлежащих каждому из них акций. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается. В-четвертых, увеличение уставного капитала путем повышения номинальной стоимости акций может осуществляться только за счет имущества общества, в том числе в связи с его переоценкой в установленном порядке,

Одной из форм контроля, за выпуском обществом дополнительных акций является установленное Законом требование размещения их лишь в пределах количества объявленных акций, предусмотренного уставом. Это правило подлежит строгому выполнению при размещении акций, как по решению общего собрания акционеров, так и по решению совета директоров, когда последнему соответствующее право представлено уставом.

Если увеличение уставного капитала осуществляется на основе решения общего собрания акционеров общества, собрание может принять его одновременно с решением о внесении в устав условий об объявленных акциях. Указание в Законе о возможности одновременного принятия этих решений не влияет, однако, на необходимость квалифицированного большинства голосов при решении вопроса об объявленных акциях, при том , что для принятия решения об увеличении уставного капитала достаточно простого большинства голосов акционеров, участвующих в общем собрании. В решении об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций, принимаемом общим собранием или советом директоров, когда ему предоставлено соответствующее право, необходимо отразить все условия, перечисленные в законе²²⁴ Собрание законодательства Российской Федерации,,1995, № 31, ст.2990.⁴. В нем должны быть определены: количество размещаемых, дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена дополнительных акций, размещаемых среди акционеров, имеющих преимущественное право приобретения их форма оплаты акций. Могут быть определены и иные условия размещения. В арбитражных судах не раз рассматривались споры - преимущественно по искам акционеров, несогласных с решением об увеличении уставного капитала общества, - о признании такого решения недействительным со ссылкой на то, что в нем содержатся не все необходимые условия, вследствие чего акционер не имел возможности воспользоваться своим правом на приобретение акций. В ряде случаев указывалось на отсутствие в решении цены, по которой размещаются акции. По одному из таких дел общество, возражая против иска, ссылалось на то, что в решении указана номинальная стоимость акций, и что оно намерено было размещать их по соответствующей этой стоимости цене. Арбитражный суд признал возражения ответчика необоснованными, поскольку принятое им решение не отвечало требованиям Закона. Иск о признании этого решения недействительным был удовлетворен. Различные суждения высказывались по поводу применения пункта 6 статьи 28 Закона, который сохранен в прежней редакции. В нем говорится, что увеличение уставного капитала общества, путем выпуска дополнительных акций, при наличии пакета акций, предоставляющего более двадцати пяти процентов голосов на общем собрании акционеров и закрепленного в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о приватизации в государственной или муниципальной собственности, может осуществляться в течение срока закрепления только в случае, если при таком увеличении сохраняется размер доли государства или муниципального образования.²²⁵ Об акционерных обществах: Федеральный закон Российской Федерации от 26.12.1995 г,№ 208.⁵

Вопрос ставится так: должно ли общество в этих случаях при выпуске дополнительных акций обеспечивать сохранение доли государства или муниципального образования путем предоставления соответствующему субъекту дополнительного количества акций за счет общества, или необходимые для сохранения доли государства, муниципального образования, акции должны приобретаться ими как акционерами с оплатой в установленном порядке. Необходимо исходить из следующего, в соответствии с увеличением уставного капитала путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества. В этом случае акции, распределяются среди акционеров пропорционально тому количеству, которое принадлежит каждому из них. При таком распределении дополнительных акций доля государства или муниципального образования остается неизменно.

Если дополнительные акции размещаются по подписке с оплатой их в установленном законом порядке, доля государства муниципального образования, имеющего закрепленный пакет акций, может быть сохранена при условии, если необходимое для этого количество акций будет приобретено им с оплатой за счет средств соответствующего бюджета. При отсутствии источников для их оплаты увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций по подписке в таком обществе проводиться не может пока не будет принято решение о раскреплении пакета акций, находящегося в государственной или муниципальной собственности.

Уменьшение уставного капитала может осуществляться по инициативе самого общества, но с соблюдением установленных законом условий, а в некоторых случаях - в силу прямых предписаний закона.²²⁶ Коментарий к Ф.З. «Об акционерных обществах». Под общ. Ред. М.Ю. Тихамирова. - М, 1999.- С.38. ⁶

Оно проводиться путем снижения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций обществом, в случаях указанных в законе.

Приобретение обществом и погашение части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества. В отношении уменьшения номинальной стоимости акций подобные требования законом не предъявляются.

Вопрос об уменьшении капитала отнесен к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Были внесены уточнения, более четко определяющие условия, при которых общество не вправе уменьшать размер своего уставного капитала, поскольку это может вызвать негативные последствия не только для него, но и для лиц, имеющих с обществом деловые отношения.

Уставный капитал нельзя уменьшать, если в результате его размер станет меньше минимального размера, определяемого в соответствии с законом. При этом проводится дифференциация в установлении даты, на которую должен определяться минимальный размер. Если уменьшение уставного капитала проводиться по инициативе общества, то его размер не должен стать ниже того уровня, который действует на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений, вносимых в устав общества, то есть принимается во внимание минимальный размер уставного капитала, увязанный с периодом, когда осуществляются указанные изменения.

В тех случаях, когда уставный капитал уменьшается обществом в связи с тем, что оно обязано принять такую меру в соответствии с законом, его размер после уменьшения не должен стать меньше минимального размера, определенного на дату государственной регистрации общества, на момент его создания. Нарушение этих требований может служить основанием для ликвидации общества в судебном порядке.

Уставный капитал общества подлежит уменьшению в соответствии с требованиями закона в случаях:

-поступления в распоряжение, в собственность общества акций, не оплаченных в установленный срок, приобретенных обществом в соответствии, выкупленных обществом, если эти акции не будут реализованы в течение года с момента поступления, приобретения, выкупа;

-если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества в соответствии с годовым бухгалтерским балансом или результатами аудиторской проверки окажется меньше его уставного капитала.

В этом случае общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости чистых активов. При отсутствии у общества неоплаченных и перешедших в его собственность акций, а также акций, приобретенных, выкупленных у акционеров, которые могли бы быть погашены, уменьшение уставного капитала осуществляется путем снижения номинальной стоимости размещенных акций.

Если финансовое положение общества настолько неблагополучно, что уменьшение уставного капитала при указанных обстоятельствах не может быть проведено из-за запрета, установленного законодательством, общество подлежит ликвидации.