Образование, реорганизация и ликвидация акционерного общества

Уменьшение уставного капитала общества всегда представляет угрозу интересам его кредиторов, снижает для них уровень экономических гарантий, установленных законом. Поэтому законом предусматриваются дополнительные меры по защите их интересов.²²⁷ Собрание постановлений Совета Министров РСФСР, 1991,-№ 6.ст. 92.⁷

Основываясь на статье 101 Гражданского кодекса Российской Федерации, Закон обязывает общество не позднее 30 дней, с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала письменно уведомить об этом кредиторов общества, указав новый его размер, а также опубликовать сообщение в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц. Кредиторы вправе в течение 30 дней, с даты направления им уведомления или с даты опубликования сообщения письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Данная статья, как и нормы об уведомлении кредиторов при реорганизации общества, дополнена указанием о том, что государственная регистрация изменений в уставе общества, связанных с изменением его уставного капитала, осуществляется при наличии доказательств уведомления кредиторов в установленном законом порядке. Отсутствие таких доказательств - основание для отказа в государственной регистрации изменений.

Общество одного акционера. Кодекс и Закон об акционерных обществах предусматривают возможность создания общества одним лицом либо появления общества, имеющего одного акционера, в связи с приобретением им всех акций общества.

В литературе в разное время цивилистами высказывалось, отрицательное отношение к существованию таких обществ. Они не соответствуют природе отношений, присущих акционерным обществам, в основе которых - объединение капиталов разных лиц в целях осуществления предпринимательской деятельности. Да и по смыслу понятия «общество» оно должно состоять из групп лиц²²⁸ И.Т.Тарасов отмечал, в частности, что требование об участии нескольких лиц в обществе вытекает из характеристических черт акционерной компании, в числе которых выборное начало при управлении им и др., что невозможно осуществить даже при совпадении числа избираемых и избирателей. (Указ.соч.С.70, 209,406).⁸.

Однако в конце 60-х - начале 70-х годов прошлого столетия общества одного акционера получили распространение в ряде стран. Их появление можно объяснить стремлением, использовать преимущества акционерной формы в организации предпринимательской деятельности одним лицом, имеющим соответствующий капитал, - прежде всего обособление имущества создаваемого общества от имущества учредителя ограничение ответственности последнего за результаты хозяйственной деятельности общества размером его вклада в уставной капитал, стоимостью оплаченных акций.

Закон от 7 августа 2001 года, указывая на возможность образования обществ, состоящих из одного лица, вместе с тем, дифференцировал подход к регулированию порядка их создания и деятельности, исходя из применимости либо неприменимости к ним общих положений законодательства об акционерных обществах. Согласно положению закона об акционерных обществах распространяются на общества с одним акционером постольку, поскольку данным Законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.

Большая часть особенностей связана с принятием решений, которые при создании обычных обществ состоящих из нескольких лиц должны выноситься коллегиально учредителями общества, а затем - общим собранием акционеров.

Решение об учреждении общества одним лицом принимается им единолично. В статью внесено дополнение, предусматривающее, что в указанном решении должны быть определены размер уставного капитала общества, категории типы акций, размер и порядок их оплаты.

Приведенная норма имеет более широкое значение, чем установление перечня сведений, подлежащих включению в названное решение. Она закрепляет положения о том, что общество одного акционера должно отвечать основным конститутивным признакам любого акционерного общества, то есть иметь уставный капитал, разделенный на равные доли, каждой из которых соответствует выпускаемая обществом акция; что учредитель общества обязан оплатить эти акции в установленном порядке и в соответствующем размере.

Устав общества одного акционера разрабатывается им с соблюдением требований, предусмотренных статьей 11 Закона, поскольку для этих обществ в указанной части изъятий из общих правил не сделано. Но в силу особенностей такого общества, и просто элементарной логики договор о его создании не заключается.

Общество одного акционера может быть создано в виде открытого или закрытого акционерного общества. В зависимости от типа общества его участник впоследствии может отчуждать принадлежащие ему акции неограниченному кругу лиц либо заранее определенному зафиксированному в его решении.

Органы акционерного общества, состоящего из одного лица, формируются этим лицом. Законом устанавливается, что в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно. И далее сказано, что положения главы седьмой закона, посвященной общему собранию акционеров, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания, к обществу одного акционера не применяются, за исключением касающихся сроков проведения годового собрания. В соответствии с пунктом 1 статьи 47 акционер, являющийся единственным участником общества, должен принять решение по итогам года в срок, предусмотренный уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. В решении необходимо отразить данные, характеризующие итоги деятельности общества за год, в том числе утвердить годовой отчет, отчеты о прибылях и убытках общества и другие сведения.²²⁹ Предпринимательство и право: Избранные труды. Под ред. М.И.Кулагина - М, 2001.-С.54.⁹

Единственным учредителем, акционером общества может быть как физическое, так и юридическое лицо. В разделе закона, посвященном учреждению общества, не содержится указаний о порядке принятия решения о создании акционерного общества, когда единственным его учредителем является другое общество, не сказано, в частности, какой орган общества -учредителя должен утверждать устав, формировать органы управления учреждаемого общества.

Указания на этот счет можно найти в пункте 3 статьи 19 Закона, посвященной созданию общества путем выделения из реорганизуемого акционерного общества. В данной норме допущена неточность - смешиваются два самостоятельных процесса - учреждения нового общества, единственным акционером которого становится ранее созданное, и реорганизация, при которой из ранее созданного общества выделяется еще одно, на основе разделительного баланса. Вместе с тем в пункте 3 статьи 19 в новой редакции говорится, что если единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, утверждение устава создаваемого общества и образование его органов осуществляется общим собранием акционеров реорганизуемого общества. В приведенной норме сформулировано важное положение, которое следовало бы, однако, относить не к реорганизуемому обществу, а к юридическому лицу, являющемуся единственным учредителем акционерного общества: утверждение устава и образование его органов управления должно осуществляться высшим органом управления соответствующего юридического лица.

Особенности общества одного акционера, помимо отмеченных, отражены также в статье 79 Закона, касающейся совершения крупных сделок, и статье 81, посвященной сделкам, в совершении которых могут быть заинтересованы определенные лица, имеющие возможность оказывать влияние на принимаемые обществом решения.

Компетенция совета директоров. Согласно новой редакции закона «Об акционерных обществах» в компетенцию совета директоров входит решение вопросов общего руководства деятельностью акционерных обществ, за исключением вопросов, отнесенных законом об акционерных обществах к компетенции общего собрания акционеров.

Понятие, совет директоров -- коллегиальный орган управления акционерным обществом, осуществляющий общее руководство его деятельностью, за исключением решения вопросов, отнесенных законом об акционерных обществах к компетенции общего собрания акционеров.

1.4. Управление акционерным обществом (совет директоров)

В акционерном обществе с числом акционеров -- владельцев голосующих акций менее пятидесяти, устав может предусматривать, что функции совета директоров наблюдательного совета осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров.

Правовое регулирование организации и деятельности совета директоров осуществляется: на уровне федерального законодательства -- Федеральным законом об акционерных обществах; на уровне локального нормотворчества -- уставом и внутренними документами общества. Согласно, Закону об акционерных обществах порядок созыва и проведения заседаний совета директоров определяется уставом общества или внутренним документом. Таким образом, принятие Положения о совете директоров обязательно для акционерного общества. Облегчить локальное нормотворчество поможет разрабатываемый в настоящее время Кодекс корпоративного управления, в котором правовому регулированию совета директоров уделено большое внимание.

Основная цель деятельности совета директоров -- обеспечение реализации прав и законных интересов акционеров. К другим целям можно отнести: получение акционерным обществом наибольшей прибыли; устойчивое финансово-экономическое положение; высокая конкурентоспособность акционерного общества; осуществление постоянного контроля за деятельностью исполнительных органов; гарантирование полноты, достоверности и объективности публичной информации об обществе.

Избрание совета директоров. В порядок избрания совета директоров новый закон об акционерных обществах внес изменения. Ранее члены совета директоров избирались сроком на один год. Теперь они избираются общим собранием акционеров на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если оно не было проведено в установленные сроки, полномочия совета директоров прекращаются, за исключением полномочий по созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Сохранилась возможность переизбрания в совет директоров неограниченное количество раз и досрочного прекращения полномочий членов совета директоров.

Наконец-то на законодательном уровне решен вопрос о невозможности членства в совете директоров юридических лиц. Отныне установлено, что членом совета директоров может быть только физическое лицо. Новый Закон предусматривает, что член совета директоров может не быть акционером общества. Исключено положение, в соответствии, с которым уставом общества или внутренними документами могли быть установлены требования к лицам, избираемым в совет директоров. Тем не менее, на мой взгляд, это не означает, что устав акционерного общества, теперь не может включать дополнительные по отношению к содержащимся в законе требования к членам совета директоров.

Устав общества может содержать помимо предусмотренных в самом Законе также другие положения, не противоречащие этому и иным федеральным законам. Поэтому уставом конкретного акционерного общества могут быть установлены требования к членам совета директоров, отражающие специфику этого акционерного общества. Обычно такие требования касаются профессиональной компетентности, опыта работы, образования, возрастного ценза. Разумеется, нельзя вводить какие-либо дискриминационные требования по полу, расе, национальности, отношению к религии, поскольку это не соответствует Конституции РФ.

Следует отметить, что существует ряд законодательно установленных ограничений и запретов на вхождение тех или иных лиц в советы директоров акционерных обществ. К примеру, государственный служащий по общему правилу не вправе состоять членом органа управления коммерческой организации.³³⁰ ФЗ «Об основах государственной службы РФ» от 31.07.1995 г.,№ Ц-ФЗ. подп. 4. п 1 ст.11⁰

В проекте Кодекса корпоративного управления предусматриваются, в частности, ограничения, налагаемые на членов совета директоров: член совета директоров не вправе принимать участие в уставных, складочных, капиталах юридических лиц, конкурирующих с обществом, если иное не предусмотрено уставом, и совмещение членами совета директоров должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров.

В настоящий момент существует обширная практика включения в уставы и внутренние документы акционерных обществ подобного рода ограничений. Эти ограничения позволяют обеспечивать лояльность членов совета директоров по отношению к акционерному обществу.

Изменилось положение, касающееся процентного соотношения в составе совета директоров членов исполнительного органа. Если раньше члены коллегиального исполнительного органа общества не могли составлять большинство в совете директоров, то теперь они не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров. По-прежнему лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа акционерного общества, не может быть председателем совета директоров.³³¹ Один из таких примеров приводится в упомянутой работе «Арбитражно-судебная практика применения ФЗ «Об акционерных обществах», С.86.

¹

Количественный состав совета директоров, как и раньше, определяется уставом или решением общего собрания акционеров.

Закон об акционерных обществах устанавливает обязательные требования к открытым акционерным обществам с числом акционеров -- владельцев обыкновенных и иных голосующих акций более одной тысячи: в этом случае число членов совета директоров не может быть менее семи, а при численности акционеров более десяти тысяч -- менее девяти.

Порядок выдвижения кандидатов в состав совета директоров регулируется, как и ранее, статьей 53 Закона об акционерных обществах, определяющей порядок подачи, рассмотрения и обжалования предложений в повестку дня общего собрания акционеров. Указанная статья претерпела незначительные изменения, причем некоторые носят лишь редакционный характер.

Акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее двух процентов голосующих акций общества, вправе, в частности, выдвинуть кандидатов в состав совета директоров, число которых не может превышать количественного состава совета директоров. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через тридцать дней после окончания финансового года, если уставом не предусмотрен более поздний срок.

Как и ранее, Закон об акционерных обществах, не определяет, на какую дату акционер, вносящий предложение в повестку дня общего собрания акционеров, должен обладать необходимым количеством акций: на дату внесения предложения или также и на дату его рассмотрения. На мой взгляд, в уставе или внутренних документах акционерного общества нужно предусмотреть, что число голосующих акций, которыми владеет акционер, подписавший предложение о выдвижении кандидатов в совет директоров, определяется на дату внесения предложения в общество, то есть должно быть наличие соответствующих правомочий в момент осуществления действий.

Голосующие акции по смыслу статьи 53 -- это акции, владельцы которых имеют право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров. Дата внесения предложения определяется по дате его почтового отправления или дате сдачи документа в общество. Если после указанной даты доля голосующих акций у акционера уменьшится и составит менее двух процентов голосующих акций общества либо акционер лишится голосующих акций, независимо от причин, это предложение о выдвижении кандидатов в совет директоров должно быть признано правомочным и совет директоров обязан его рассмотреть.

В отличие от ранее действовавшей редакции закона об акционерных обществах совет директоров обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их или отказе от включения в повестку дня общего собрания акционеров не позднее пяти дней после окончания сроков внесения предложений, ранее -- не позднее пятнадцати дней.

Мотивированное решение совета директоров об отказе во включении кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров направляется акционерам, внесшим вопрос, не позднее трех дней с даты его принятия. Решение совета директоров об отказе во включении кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров, а равно уклонение совета директоров от принятия такого решения могут быть обжалованы в суд.

Директор (генеральный директор) учитывается в одной четвертой состава совета директоров, которую не могут превышать члены коллегиального исполнительного органа.

Новая редакция закона об акционерных обществах предусматривает, что в случае отсутствия или недостаточного количества кандидатов, предложенных акционерами для образования совета директоров, совет директоров общества вправе включать кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению. Очевидно, что такое положение закона избавит акционерные общества от проблемы "недоукомплектования" советов директоров.

Порядок избрания членов совета директоров путем применения простой или кумулятивной процедуры голосования остался неизменным.

Выборы членов совета директоров общества с числом акционеров -- владельцев обыкновенных акций общества более одной тысячи осуществляются кумулятивным голосованием. В обществе с числом акционеров -- владельцев голосующих акций общества одной тысячи и менее уставом может быть предусмотрено кумулятивное голосование, то есть для таких обществ, предусмотрена диспозитивная норма, позволяющая самому обществу определить порядок избрания совета директоров. Уточнена процедура кумулятивного голосования: число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить между двумя и более кандидатами. Ранее определение голосов осуществлялось на каждую голосующую акцию и распределить их можно было одному кандидату, или "между несколькими" кандидатами.

При этом следует отметить, что выборы совета директоров простым голосованием в обществах с числом акционеров одна тысяча и менее могут нарушать права миноритарных акционеров, не обладающих каким-либо значительным пакетом акций. Действительно, если акционер обладает пакетом голосующих акций более пятидесяти одного процента, при простой процедуре голосования совет директоров будет сформирован исключительно из кандидатов указанного акционера. Таким образом, для акционерных обществ со сравнительно небольшим количеством акционеров сохранилась недемократичная процедура избрания в совет директоров. Следует также отметить, что выборы кандидатов в состав совета директоров простым голосованием могут создать ситуацию, при которой совет директоров окажется несформированным. Это касается, например, случая, когда пакеты голосующих акций равномерно распределяются между тремя конфликтующими группами акционеров, примерно по 33 процента.

Особенности формирования совета директоров предусмотрены для акционерного общества, сто процентов акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности.³³² Федеральный закон о приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в РФ п.1 ст.6 ФЗ от 21 июля 1997г. №123-ФЗ/ с изм. И доп. От 23 июня 1999г., 5 августа 2000г.² Члены совета директоров таких акционерных обществ назначаются органами по управлению государственным, муниципальным имуществом, которые вправе досрочно прекратить полномочия любого члена, всех членов совета директоров. После отчуждения двух и более процентов акций от их общего количества формирование совета директоров обществ с долей государственного, муниципального участия осуществляется в общем порядке, установленном акционерным законодательством.

Увеличение уставного капитала путем увеличения номинала акций теперь отнесено к компетенции общего собрания акционеров.³³³ ФЗ «Об акционерных обществах» п.6. ст. 48.³ Увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций по-прежнему находится в альтернативной компетенции общего собрания акционеров и совета директоров -- в зависимости от предусмотренного уставом. При этом в ряде случаев решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может быть принято только общим собранием акционеров. Такое императивное требование закона относится к размещению дополнительных акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки, а также размещению по открытой подписке обыкновенных акций и иных эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более двадцати пяти процентов ранее размещенных обыкновенных акций.

В различных комментариях, изменениях в закон об акционерных обществах содержатся заслуживающие внимания предложения об оптимальном распределении полномочий между общим собранием акционеров и советом директоров по вопросу увеличения уставного капитала путем выпуска дополнительных акций. В частности, принятие решения по вопросам, урегулированным диспозитивными нормами закона, предлагается отнести к компетенции совета директоров, решение которого должно быть принято единогласно, а если единогласие не достигнуто, по предложению совета директоров общества вопрос об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. Преимущества такого подхода очевидны и заключаются в возможности в случае необходимости принять оперативное решение и избежать "блокирования" этого вопроса на уровне совета директоров.

Уточнен объем полномочий совета директоров в области локального нормотворчества: утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено законом об акционерных обществах к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества. В прежней редакции предусматривал полномочие совета директоров по утверждению внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности его органов управления.

Парадоксальная ситуация, когда Положения о совете директоров и о ревизионной комиссии должен был принимать сам совет директоров. Теперь утверждение всех внутренних документов, в том числе положений об исполнительных органах, регулирующих деятельность органов управления, относится к компетенции общего собрания, даже если образование этих органов отнесено к компетенции совета директоров акционерного общества.

Компетенция совета директоров дополнена полномочием утверждать регистратора общества и условия договора с ним, а также расторгать договор с регистратором общества.

В предыдущих разделах были рассмотрены основные изменения и дополнения, внесенные в закон об акционерных обществах.

Помимо этого, частично затрагивает нормы, регулирующие порядок приобретения и выкупа обществом акций у акционеров, определения рыночной стоимости имущества общества советом директоров, когда законом на него возлагается такая обязанность; некоторые положения, относящиеся к учету, отчетности, хранению документов и раскрытию обществом информации, а также заключительные положения, содержащиеся в законе об акционерных обществах.

Статьей, устанавливающей условия и порядок приобретения обществом акций у акционеров, без изменений сохранен пункт, предусматривающий право общества приобретать по решению общего собрания акционеров часть ранее размещенных акций для сокращения их общего количества, в целях уменьшения уставного капитала общества. Это возможно в случаях, предусмотренных уставом, и при условии, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, не станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного законом

А в пункт 2 статьи 72, ранее наделявший совет директоров правом принимать решение о приобретении обществом размещенных акций, без указания цели такого приобретения,³³⁴ Акции могли приобретаться для размещения их среди работников общества, для временного уменьшения количества акций, находящихся в обращении, и последующей продажам их при более благоприятной конъюнктуре на рынке ценных бумаг.⁴ внесены поправки. Во-первых, их приобретение станет возможным, если соответствующее право общества будет предусмотрено уставом. Во-вторых, оно может осуществляться по решению общего собрания, а не только совета директоров. Последний сможет принимать соответствующие решения лишь тогда, когда в уставе общества будут необходимые указания на этот счет.

В рассматриваемой статье закона сохранены указания о предоставлении всем акционерам равных возможностей, предложить обществу и продать принадлежащие им акции определенных типов и категорий и об обязанности общества приобрести их, с таким расчетом, чтобы в обращении оставалось не менее 90 процентов размещенных акций. Если количество предложенных акционерами акций окажется больше, чем общество может приобрести, они приобретаются пропорционально заявленным предложениям. Нарушение этих условий служит основанием для признания судом решения о приобретении акций недействительным³³⁵ Пример одного из таких решений приведен в п. 13 Обзора практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением акций (см.: Инф. Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 21.04.98 № 33// Вестник ВАС РФ.1998.-№6.С. 91-92).⁵. Решение о приобретении обществом акций можем быть оспорено акционером, считающим свои права нарушенными, и в том случае, если в нем будут отсутствовать необходимые данные, перечисленные в Законе.

Акции, приобретенные обществом в соответствии с пунктом 2 статьи 72, как и иные находящиеся на его балансе, не предоставляют ему прав, которыми пользуются акционеры, они должны быть реализованы по рыночной цене не позднее года с даты приобретения.

Сохранены в основном нормы, регулирующие выкуп акций. Различия между терминами «приобретение и «выкуп» определяются тем, по чьей 0инициативе заключаются соответствующие сделки и что служит основанием для их совершения.

Выкуп акций является одной из мер защиты интересов акционеров в случаях, когда в обществе намечаются серьезные перемены: реорганизация либо заключение крупной сделки, принятие решения о совершении которой отнесено к компетенции общего собрания акционеров, при стоимости отчуждаемого или приобретаемого по сделке имущества свыше пятидесяти процентов балансовой стоимости активов общества, или внесение изменений и дополнений в устав, утверждение устава в новой редакции, ограничивающих права акционеров. Акционер приобретает право требовать выкупа, если он голосовал против принятия данного решения или не принимал участия в голосовании.³³⁶ В измененной редакции пункта 1 статьи 75, определяющей основания и условия выкупа акций, допущена неточность: сохранена прежняя отсылка в отношении крупных сделок, при совершении которых у акционеров появляется такое право, к пункту 2 статьи 79 (в нем шла речь о сделках на сумму свыше 50 процентов балансовой стоимости активов общества), а нужно было указать пункт 3 данной статьи, поскольку сейчас им регулируются указанные сделки. О судебной защите права акционеров на выкуп обществом принадлежащих им акций см. п. 15 постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.04.97 № 4/8 ( прилож. К «Вестнику ВАС РФ» № 1 за 2001 год с. 80-81).

⁶

Изменена в основном редакция, но не суть пункта 3 статьи 75, где говорится о том, что выкуп акций осуществляется по цене, определенной советом директоров, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета изменений ее в результате действий общества, повлекших возникновение права требования выкупа акций.

О том, что рыночная стоимость указанных акций определяется советом директоров с привлечением независимого оценщика. Дублирование в этом случае, как и в ряде других, является излишним.

Есть несогласованность между некоторыми нормами закона, затрагивающими общие вопросы, - в одни из них внесены изменения, другие остались в прежнем виде. Например, пункт 2 статьи 83 с внесенным в него вполне обоснованным дополнением предусматривает передачу вопроса о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность, в обществе, насчитывающем менее тысячи акционеров, на решение общего собрания, если число незаинтересованных директоров недостаточно для обеспечения кворума на заседании совета. В то же время пункт 2 статьи 77, устанавливающий порядок определения советом директоров цены имущества отчуждаемого или приобретаемого по такой сделке, не содержит никаких указаний о порядке принятия решения при недостаточности числа незаинтересованных членов совета для того, чтобы провести его заседание с соблюдением требований о кворуме. Между тем подход к порядку принятия решений по поводу совершения одной и той же сделки должен быть одинаковым. К сожалению, есть и другие неувязки в обновленном Законе.

В заключительной 94-й статье Закона изменен пункт 3. В нем говорится, что учредительные документы обществ, имеются в виду уставы с момента введения в действие закона от 7 августа 2001 г. применяются в части, не противоречащей его нормам. Положение, обязывающее общества привести свои учредительные документы в соответствие с ним, внесено в статью 2 закона, определяющую порядок и сроки введения его в действие и не входящую в основной текст закона об акционерных обществах. При этом исключена неудачная норма, согласно которой учредительные документы обществ, не приведенные в соответствие с законом об акционерных обществах, признавались недействительными, что создало немало трудностей на практике.

Попытка выйти из этого положения с наименьшим ущербом для акционерных обществ, и без нарушения требования закона, была принята в постановлении Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 5 февраля 1998 г. № 4/2.

Действующее в настоящее время общества и те, которые будут созданы до 1 января 2002 г., должны привести свои уставы в соответствие с Законом от 7 августа 2001 г. до 1 июля 2002года.

Глава 2 Реорганизация акционерного общества

2.1. разделение и выделение акционерного общества

Проведение реорганизации акционерного общества затрагивает интересы широкого круга лиц, как в самом обществе - его участников, так и вне его - внешних кредиторов. Общие положения о реорганизации юридических лиц содержаться в ГК РФ.¹¹ Гражданский кодекс Российской Федерации ст.57-69 Реорганизация обществ посвящены статьями 15-20 Закона об акционерных обществах. Закон от 7 августа 2001 года вносит ряд дополнений в указанные нормы. В них отражены положения подзаконных актов, изданных после вступления Закона об акционерных обществах в силу, в том числе Указа Президента РФ от 18 августа 1996 года № 1210 « О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера», некоторые нормы уточнены или дополнены с учетом возникавших при их применении сложностей.

В Законе об акционерных обществах реорганизация названа в числе способов создания акционерных обществ, наряду с учреждением новых обществ. В литературе реорганизация рассматривается нередко как один из способов прекращения юридического лица. И та, и другая характеристика отражают правовые последствия, наступающие в результате реорганизации, но они присущи не всем ее формам. Например, при реорганизации путем присоединения одного общества к другому не происходит создания юридического лица - одно общество укрупняется и продолжает действовать, а присоединяемое прекращает свое существование.²² В связи с эти из ст. 8 Закона, определяющей способы учреждения акционерных обществ, исключено слово "присоединение", поскольку при такой форме реорганизации новое общество не создается. Вместе с тем при выделении одного или нескольких обществ из ранее созданного не происходит прекращения юридических лиц, а лишь возникают новые. При разделении общества, а также при объединении двух или нескольких обществ в одно происходит и создание новых юридических лиц на основе реорганизуемых, и прекращение деятельности последних. Наконец, такая форма реорганизации как преобразование влечет изменение организационно- правовой формы юридического лица.

Реорганизация общества может проводиться по его собственной инициативе, но в некоторых случаях, предусмотренных Законом, она осуществляется по решению государственных органов, наделенных соответствующими полномочиями. Иногда законом предопределяется и возможная форма реорганизации. Путем преобразования создаются акционерные общества на базе приватизируемых государственных и муниципальных предприятий. Разделение, выделение акционерных обществ на два или несколько новых юридических лиц может осуществляться в соответствии с антимонопольным законодательством в целях устранения монополизма в предпринимательской деятельности и развития конкуренции.

В Законе о народных предприятиях указывается, что такое предприятие - акционерное общество работников может быть создано исключительно путем преобразования любой коммерческой организации, кроме государственных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее сорока девяти процентов уставного капитала³³ Закон о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках.. Создание народного предприятия иным способом не допускается.

Особенность акционерных обществ, создаваемых в результате реорганизации, состоит в том, что они возникают на базе уже существующих и действующих юридических лиц, которые не исчезают как производственно- хозяйственные комплексы, а изменяются структурно либо изменяют свою организационно правовую форму при преобразовании с соответствующим юридическим оформлением происходящих перемен и сохранением обязательств реорганизованного общества в порядке правопреемства.

В Законе об акционерных обществах отражены особенности каждой формы реорганизации. Вместе с тем есть ряд общих положений и требований, которые применимы во всех случаях.

Реорганизация проводиться на основе решения общего собрания акционеров реорганизуемого общества⁴⁴ И.А.Исаев пишет: «Кроме указанных выше случаев принудительного разделения или выделения, проводимого по решению антимонопольного органа».

⁵ Указ Президента РФ от 18 августа 1996г. №1210, принимаемого квалифицированным большинством в три четверти голосов, причем в голосовании по этому вопросу участвуют владельцы как обыкновенных, так и привилегированных акций. Если реорганизация осуществляется путем слияния или присоединения, то есть путем создания на основе двух или нескольких акционерных обществ одного более крупного, решение принимается общим собранием акционеров каждого общества, участвующего в реорганизации.

Формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ. Это дополнение внесено в статью 15 Закона об акционерных обществах Законом от 7 августа 2001 года. Из него следует, что при проведении реорганизации общества исключается возможность внесения дополнительных вкладов в уставный капитал его участниками, а также привлечение средств третьих лиц.⁵ Указом Президента РФ от 18 августа 1996 года № 1210 было запрещено при проведении реорганизации акционерного общества размещать акции вновь возникающего общества среди лиц, не являющихся акционерами, участниками реорганизуемых.

О намечаемой реорганизации общество обязано уведомить своих кредиторов в порядке и в установленные сроки, установленные Законом. Письменная информация о реорганизации общества должна быть направлена кредиторам не позднее 30 дней с даты принятия решения о ее проведении. Если реорганизация осуществляется в форме слияния или присоединения, этот срок исчисляется с даты принятия решения последним из обществ, участвующих в данном процессе.

Закон от 7 августа 2001 года обязывает общества наряду с направлением кредиторам указанных уведомлений помещать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятых решениях о реорганизации. В Законе, к сожалению, не указан объем обязательной информации, которая должна содержаться в уведомлении и публикации. Для кредиторов существенным является не только факт проведения реорганизации, но и представление о том, какие общества объединяются, при слиянии или присоединении, сведения об их экономическом положении; на каких условиях проводится разделение, выделение обществ. Такие данные позволили бы им принимать более обоснованные решения о целесообразности сохранения партнерских отношений с возникающими в результате реорганизации обществами либо о необходимости прекращения их. Закон наделяет кредиторов правом в течение тридцати дней с даты направления им уведомлений или с даты опубликования сообщения о принятом решении, о реорганизации общества потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения возникающих в связи с этим убытков.

Чтобы исключить возможность невыполнения требований законодательства об информировании кредиторов - в целях защиты их интересов, Закон от 7 августа 2001 года установил, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляется при наличии доказательств уведомления кредиторов. Отсутствие таких доказательств может служить основанием для отказа в регистрации.⁶⁶ Закон о государственной регистрации юридических лиц с.23Любая реорганизация общества, как уже отмечалось, предполагает правопреемство вновь созданных юридических лиц по обязательствам реорганизованного общества

При разделении и выделении обязательства реорганизуемого общества распределяются между создаваемыми на его основе обществами или между остающимся и выделяющимся обществом в соответствии с разделительным балансом, утверждаемым общим собранием акционеров реорганизуемого общества. Каждое из вновь регистрируемых обществ является в этих случаях правопреемником по обязательствам, закрепленным за ним в разделительном балансе.

Если реорганизация осуществляется в форме слияния или присоединения, вновь возникшее общество становится правопреемником по всем обязательствам обществ, деятельность которых прекращается в результате реорганизации. Порядок и условия слияния, присоединения определяются договором, заключаемым соответствующими обществами. Объем, состав передаваемого имущества, а также прав и обязанностей реорганизуемых обществ определяется передаточными актами, которые, как и договор о слиянии, присоединении утверждаются общим собранием акционеров каждого участвующего в реорганизации общества.

При преобразовании акционерного общества в юридическое лицо иной организационно-правовой формы новое юридическое лицо является правопреемником общества по всем его обязательствам в полном объеме. В этом случае также составляется и утверждается передаточный акт.

Передаточный акт и разделительный баланс представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или для внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Непредставление указанного акта или разделительного баланса либо отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.⁷⁷ Гражданский кодекс Российской Федерации п.2 ст. 59.

Реорганизация акционерных обществ (кроме случаев проведения ее в форме преобразования) сопровождается конвертацией акций реорганизуемого общества в акции вновь создаваемых. Порядок конвертации определяется решением о реорганизации и договором, заключаемым обществами при слиянии или присоединении.⁸⁸ Указ Президента РФ от 18 августа 1996 года № 1210, ст. 16-19 Закона об акционерных обществах. Нормативное регулирование этого процесса осуществляется Стандартами эмиссии акций.

Условия обмена акций реорганизуемых обществ на акции создаваемых не могут содержать какие-либо требования, ограничивающие права их владельцев. Права, предоставляемые всем владельцам акций одного типа любого реорганизуемого общества, должны быть одинаковы.

Закон от 7 августа 2001 года определяет вместе с тем случаи, когда акции реорганизуемых обществ не должны конвертироваться, а подлежат погашению. При слиянии обществ это относится к акциям общества, участвующего в слиянии, принадлежащим другому объединяющемуся с ним обществу, а также к собственным акциям каждого общества, числящимся у него на балансе, в связи с приобретением или выкупом у акционеров и т. д. В случае присоединения погашаются акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому оно присоединяется, а также собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу.

Необходимость погашения указанных акций обусловлена тем, что они представляют собой часть уставного капитала обществ, выпустивших их, которая для вновь создаваемого будет являться неоплаченной. Соответственно должен быть уменьшен уставный капитал возникшего в результате реорганизации общества, определяемый как совокупный уставный капитал объединяющихся обществ за минусом той доли, которая приходится на погашаемые акции. Закон от 7 августа 2001 года вводит дополнительные меры по защите прав акционеров, в основном владеющих небольшими пакетами акций при реорганизации обществ.

Предусмотрено, что при разделении или выделении акционерных обществ выбор акций создаваемых обществ для обмена на акции реорганизуемого общества осуществляется только по желанию их владельца. Однако это условие порой нарушается, в основном тогда, когда акционер не участвует в общем собрании, принимающем решение о реорганизации, или голосует против этого решения. В подобных случаях нередко акции, принадлежащие таким акционерам, без их согласия обмениваются, -- как правило, в интересах влиятельных акционеров, владеющих крупными пакетами акций, занимающих должности в органах управления общества, -- на акции более слабого экономически общества, создаваемого в результате реорганизации.

Каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, выделения предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.⁹⁹ Закон об акционерных обществах от 7 августа 2001г. ст. 18, 19.

¹⁰ Федеральный закон об акционерных обществах ст. 75, 76. Вводимый порядок защищает права указанных акционеров при реорганизации общества. Этот порядок все же не лишает акционеров возможности воспользоваться предоставленным им правом требовать от общества выкупа принадлежащих им акций.¹⁰ В этом случае акционер не будет участвовать в обмене своих акций на акции создаваемых обществ. Выбор принадлежит участникам реорганизуемого общества.

После осуществления организационных мер, предусмотренных решением о реорганизации, а при слиянии либо присоединении -- и договором объединяющихся обществ, каждое создаваемое общество утверждает свой устав и формирует органы управления общества: совет директоров, исполнительные органы и ревизионную комиссию. Принятие решений по этим вопросам отнесено к компетенции общего собрания акционеров, но в данном случае они должны быть приняты до государственной регистрации соответствующего общества, то есть до официального появления высшего органа управления общества, поскольку юридически последнее еще не существует. Закон устанавливает для этих случаев специальные правила: решения по указанным вопросам в каждом возникающем в связи с реорганизацией обществе должны приниматься общим собранием акционеров, которые войдут в него, выйдя из реорганизуемого общества. Здесь можно провести некоторую аналогию с принятием решений учредителями вновь создаваемого общества, но, естественно, с учетом специфики процедуры реорганизации.

Реорганизация считается завершенной с момента внесения в государственный реестр появившихся в результате ее проведения обществ и исключения тех, на базе которых они созданы, прекративших свою деятельность.

В практике применения действующего законодательства возникает ряд непростых вопросов, связанных с реорганизацией юридических лиц, решение которых требует дополнительного нормативного урегулирования. В новом Законе не все они нашли отражение.

Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.¹¹¹ Гражданский кодекс Российской Федерации п.1 ст. 59.¹

На защиту прав кредиторов, помимо рассмотренных выше норм, направлено указание предусматривающее, что, если разделительный баланс или передаточный акт не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами. Это важная для защиты интересов кредиторов норма. Но в жизни чаще возможны ситуации, когда из разделительного баланса четко видно, как распределены активы и долги реорганизованного общества между его правопреемниками: одному из них передана основная часть активов, а другому -- почти все долги. Подобные действия не что иное, как попытка уйти от ответственности перед кредиторами. Вот один из примеров.

В арбитражный суд обратился коммерческий банк, кредитор с иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров о реорганизации открытого акционерного общества в форме выделения, а также государственной регистрации возникшего в результате реорганизации юридического лица.

У общества была крупная задолженность перед банком по кредитному договору. Реорганизация проведена в период, когда имелось решение арбитражного суда о взыскании этого долга и по исполнительному листу, выданному судом, было возбуждено исполнительное производство. Банк расценил действия общества по проведению реорганизации как попытку уклониться от погашения долга. По разделительному балансу юридическому лицу, созданному в результате выделения, в качестве активов был передан не завершенный строительством гараж, оцененный в 6756 тыс. рублей, и кредиторская задолженность свыше 5500 тыс. рублей, из них перед банком -- более 3 млн. рублей. Участниками созданного общества стали два физических лица; уставный капитал общества определен на минимальном уровне. Общество -- правопреемник по долгам банку не могло погасить их из-за отсутствия средств. Проведенной после реорганизации общества оценкой недостроенного гаража было установлено, что в разделительном балансе стоимость его завышена и она значительно меньше суммы кредиторской задолженности перед банком. Иного имущества у этого общества не было.

Арбитражный суд Астраханской области, рассмотревший данное дело, удовлетворил требования банка¹¹² См. Постановление Президиума ВАС РФ дело № А06-1117у-18к/99.².

Необходимые меры по предупреждению и пресечению таких фактов законом не предусмотрены. Надо полагать, что в тех случаях, когда возникающий на этой почве спор доходит до суда и из представленного суду разделительного баланса явствует, что нарушен принцип справедливого распределения имущества и долгов реорганизованного юридического лица между созданными на его основе юридическими лицами, суд может признать недействительным решение о проведении реорганизации, если заявлен иск с таким требованием, исходя из статьи 10 ГК РФ, указывающей на недопустимость злоупотребления правом. Но более предпочтителен в такой ситуации другой подход, а именно: привлечение к солидарной ответственности по долгам реорганизованного общества всех возникших на его основе и получивших имущество данного общества юридических лиц. Положение, обязывающее реорганизуемое юридическое лицо обеспечивать пропорциональное распределение своих активов и долговых обязательств между создаваемыми юридическими лицами, целесообразно закрепить законодательно.

Еще один вопрос -- о возможности участия в реорганизации акционерного общества юридических лиц иных организационно-правовых форм: например, о допустимости слияния акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью или о разделении акционерного общества на два хозяйственных общества, одним из которых будет акционерное, а другим -- общество с ограниченной ответственностью. Могут быть названы и иные варианты.

Анализ норм Закона об акционерных обществах, включая те, которые вносятся Законом от 7 августа 2001 года, определяющих условия реорганизации акционерных обществ, приводит к выводу о том, что слияние и присоединение обществ либо разделение и выделение могут осуществляться лишь в рамках одной организационно-правовой формы юридического лица, то есть объединиться в более крупное акционерное общество могут два или несколько акционерных обществ, а при разукрупнении акционерного общества на его основе могут быть созданы, выделены новые акционерные общества. Закон не предусматривает возможность создания путем разделения акционерного общества двух или нескольких юридических лиц разных организационно-правовых форм.