Главная
Коллекция "Otherreferats"
Государство и право
Актуальные аспекты правового регулирования посреднических договоров РФ
Актуальные аспекты правового регулирования посреднических договоров РФ
Общие положения о посредничестве. Понятие посреднических договоров в российском гражданском праве. Договоры агентирования, поручения и комиссии. Общее и отличия. Содержание договора агентирования как одного из посреднических договоров. Субагентский догово
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 30.07.2008 |
| Размер файла | 111,9 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
В науке гражданского права не существует единого мнения относительно существа понятий представительства и посредничества и их соотношения. Автор считает необходимым обозначить основные тенденции, существующие в данной сфере.
Первая заключается в том, что посредничество является экономической формой представительства. Данная точка зрения изложена у Рясенцева В.А. и Скловского К.И.
В.А. Рясенцев является одним из наиболее известных исследователей проблем представительства в гражданском праве. По его определению, «представителями являются лица, чьи дозволенные юридические действия, совершаемые от имени других лиц, непосредственно создают, прекращают или изменяют у последних права и обязанности» Рясенцев В.А. Законные представители по советскому гражданскому праву // Социалистическая законность. 1947. № 2. С. 17.. Закон предусматривает наступление таких юридических последствий лишь при условии, что у представителя имеется полномочие, то есть права совершать эти действия от имени представляемого. Представительство, по мнению Рясенцева В.А., имеет следующие черты: действие представителя от имени доверителя (принципала), наличие у него необходимых полномочий от представляемого лица, а также то, что права и обязанности, возникающие вследствие действий представителя, переносятся непосредственно на представляемое лицо.
Впоследствии К.И. Скловский развивает вывод В.А. Рясенцева о том, что экономической основой представительства является посредничество. Причем не только для представительства, но и для других правовых и неправовых форм комиссии, ведения чужого дела без поручения, деятельности торгово-посреднических контор, поручительства, заключения субподрядных договоров и многого другого. У К.И. Скловского посредничество, таким образом, представлено как неправовое, экономическое явление.
М.К. Сулейменов отметил, что с экономической точки зрения посредничество - это установление любых экономических связей между двумя и более лицами через посредничество третьего Сулейменов М.К. Хозяйственно-посреднические договоры услуг // Советское государство и право. 1973. № 3. С. 50..
Однако, по мнению автора, рассмотрение посредничества исключительно с экономической точки зрения представляется неправильным, поскольку сужает суть данного понятия, которое давно уже является правовым.
Еще одна точка зрения выражена Емом B.C. Заключается она в том, что посредничество и представительство не разделяются между собой и посредничество рассматривается как правовая форма представительства. «Договорами, порождающими отношения представительства, являются договоры поручения (глава 49 ГК РФ) и агентирования (глава 52 ГК РФ), по которым одна сторона (поверенный в договоре поручения или агент в договоре агентирования) обязуется совершать от имени и за счет другой стороны (доверителя в договоре поручения или принципала в договоре агентирования) определенные юридические действия» Гражданское право: Учебник. Том 1 / Отв. ред. Е.А. Суханов. - М.: БЕК, 2000. С. 401.. Причем в данном случае вышеназванные посреднические сделки относятся к добровольному представительству. В рамках данной точки зрения можно встретить определение договора комиссии как договора косвенного представительства.
В частности, такое мнение высказано Иоффе О.С. «Ввиду того, что комиссионер действует от собственного имени, но в то же время... совершает сделки для другого лица, принято различать... косвенное представительство, установленное в силу договора комиссии. Понятие договора комиссии и должно быть определено с учетом порождаемых им правовых отношений по косвенному представительству» Иоффе О.С. Обязательственное право. - М., 1975. C. 522..
Отличная от вышеизложенной точка зрения, заключающаяся в том, что представительство и посредничество - суть различные явления, высказана А.П. Сергеевым. «Представительство необходимо отличать от внешне сходных с ним, но имеющих иную юридическую природу действий участников гражданских правоотношений. Так, деятельность представителя не следует отождествлять с выполнением функций посланца или посредника. Представитель хотя и действует от имени представляемого, однако выражает при совершении сделок и других юридических действий свою собственную волю». В обоснование своей точки зрения А.П. Сергеев ссылается на то, что посредник своими действиями способствует заключению договора между сторонами, но сами по себе юридически стороны не связывает, он проводит переговоры с потенциальными партнерами, но волю на совершение сделки выражают сами ее будущие участники Гражданское право: Учебник. Том 1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 1999. С. 269-270..
А.С. Ли видит «проблему противостояния представительских и посреднических договоров», которую, на его взгляд, можно разрешить, если признать, что помимо гражданско-правовых, существуют и торгово-правовые отношения, нуждающиеся в специальном регулировании со стороны государства, как это имеет место в других странах и как это делалось в России до революции. Необходимость регулирования торговых отношений объективна. Эти отношения возникают в сфере предпринимательства и развиваются вместе с ним. С этой точки зрения А.С. Ли предлагает лиц, не являющихся коммерсантами, то есть предпринимателями, которые действуют от имени доверителей, признать, согласно гражданскому законодательству, представителями. Посредником же следует признать любое лицо, действующее в предпринимательской и торговой сферах по поручению доверителя (принципала) от своего имени или от имени лица, давшего поручение. Признав посредника субъектом исключительно торговых отношений, в которых различия между представителем и посредником не существует, А.С.Ли пытается ликвидировать надуманное деление действий посредников и представителей на фактические и юридические, что приведет к тому, что в законодательстве и практике его применения укрепится единое понятие посредничества (агентских отношений), исчезнет теоретическая путаница в вопросах отграничения представительства от посредничества Ли А.С. Разграничение сделок представительства и посредничества // Законодательство и экономика. 1995. № 11-12. С. 7-17..
Помимо мнений, высказанных в научной литературе, нельзя не принимать во внимание и практику, которая не желает разделять понятия «посредник» и «представитель». В сознании предпринимателя эти понятия означают нечто единое. В одном случае комиссионера назовут представителем, который действует от имени комитента, в другом - посредником, в третьем - агентом, совершающим сделку, ведущим переговоры от имени принципала (доверителя) или от собственного имени. С точки зрения предпринимателя, отличие представителя от посредника имеет значение только для юристов, которые применяют и толкуют норму права, исходя из конкретной ситуации, содержания договора и иных факторов.
На взгляд автора, определенное объяснение вышеизложенной тенденции заключается в неодинаковом понимании правовой природы, терминологии и существа вышеназванных отношений юристами, с одной стороны, и с другой стороны - экономистами, коммерсантами, чье мнение также нельзя не принимать во внимание, поскольку они и являются основными творцами договорной практики.
Однако, подобное отношение является неправильным. Как уже было указано выше, посредничество давно уже является правовым институтом. Применение к отношениям норм конкретной посреднической сделки повлечет для сторон различные правовые последствия. Прежде всего, это выразится в ответственности, которую должна будет нести та или иная сторона за неисполнение своих обязанностей. И данное обстоятельство подтверждается судебной практикой.
Так, Арбитражный суд Ростовской области, вынося решение по иску Новочеркасского центра НТТМ к СП «Дельта-Интер-Дебют» и нидерландской фирме «Юникомп» в иске центра к СП отказал. Решение арбитражного суда основывалось на следующих мотивах. Суд признал, что СП при заключении договора поставки между НТТМ и «Юникомп» действовало как представитель (хотя в договоре и было названо посредником). Поэтому ответственность за неисполнение договора поставки должна нести виновная сторона - фирма «Юникомп», а не СП, которое заключало договор поставки по поручению фирмы «Юникомп» Законность. 1995. № 3. С. 19-28..
Обобщая вышесказанное, можно сделать вывод, что, как правило, исследователи, сравнивая отношения по представительству, приводят как примеры два вида договоров - поручения и комиссии, иногда к ним добавляются другие договоры, в частности, договоры экспедиции или хранения. Тем самым, круг анализируемых договоров представляется несколько суженным. Анализируя вышеперечисленные точки зрения, можно сказать, что все они сводятся к тому, что представительство и посредничество либо отождествляются, либо признаются разными явлениями.
Однако, по мнению автора, данные институты частично совпадают. Так, фигура представителя весьма близка к фигуре посредника. Суть обоих отношений заключается в обеспечении и создании правовых связей между различными лицами при помощи совершения сделок и иных правомерных действий. Нельзя забывать о том, что договор поручения, являющийся посреднической сделкой, есть не что иное, как договор представительства. По договору поручения поверенный действует от имени и за счет доверителя.
Договор поручения в прямом смысле слова является договором о представительстве одного лица по поручению другого. Иначе говоря, договор поручения лежит в основе правоотношений представительства. Ввиду этого нормы, содержащиеся в главе 49 ГК РФ, применяются в совокупности с правилами главы 10 ГК РФ «Представительство. Доверенность». Договор поручения не является новым, ибо ст. 971 ГК РФ повторяет правила, содержащиеся в ст. 396 ГК РСФСР 1964 г. Тем не менее, в ст. 971 ГК имеются два новых момента. Первое - указание на то, что поверенный создает права и обязанности только в отношении доверителя, а не себя лично. Второе - возможность заключения договора поручения, как с указанием срока его действия, так и без.
Однако различия между представительством и посредничеством также существуют.
Во-первых, это касается практической сферы применения указанных институтов. У посредничества это всегда имущественная сфера, как правило, предпринимательская направленность, а институт представительства известен не только гражданскому праву как отрасли, регулирующей в основном имущественные отношения, но и гражданскому процессу, семейному законодательству. Тот факт, что представительство и посредничество самостоятельны, подтверждается также наличием в ГК РФ норм о филиалах и представительствах юридических лиц (ст. 55 ГК РФ), которые представляют юридическое лицо вне места его нахождения, но не являются посредниками. Институт представительства широко применяется в уголовном, гражданском процессе и других отраслях законодательства. Столь широкое использование не свойственно посредничеству, которое имеет место исключительно в предпринимательской сфере.
Одной из сторон в посредническом договоре всегда является предприниматель, в то время как в договоре представительства предприниматель может и не участвовать.
Деятельность представителей и посредников может осуществляться за вознаграждение и безвозмездно. Но, если представитель достаточно часто действует безвозмездно, то деятельность посредника без вознаграждения - редкий случай.
Представитель действует от имени и в интересах доверителя. Его действия создают, изменяют и прекращают права и обязанности непосредственно для представляемого лица. Оно может возникать не только из договора, но и из административного акта, а также закона. Основанием возникновения отношений представительства может являться событие, например, рождение ребенка. Посредничество же возникает только из договора.
Деятельность посредников во многих случаях лицензируется. Что касается представителей, то их деятельность не лицензируется.
Еще одним аргументом в пользу тезиса о тесной связи и частичном совпадении сути отношений представительства и поручения, являются нормы о коммерческом представителе. Трудно отрицать тот факт, что договор коммерческого представительства относится к сфере оказания услуг. Однако существуя в комплексе с такими договорами, как договор поручения, возмездного оказания услуг, агентирования, комиссии и другими, договор коммерческого представительства остается как бы в тени, вытесняемый договорами поручения, агентирования и возмездного оказания услуг. Общая норма о представительстве заключается в том, что представитель, как и посредник, может и должен действовать в чужих интересах, только не от собственного имени, а от имени представляемого Новый Гражданский кодекс РФ. Часть первая: Научно-практический комментарий / Под ред. В.Н. Гапеева, С.А. Зинченко, А.А. Лукьянцева. - Ростов-на-Дону: Феникс, 1995. С. 205..
Между тем в законе дается слишком узкая трактовка понятия коммерческий представитель. Его действительное фактическое и процессуальное положение несколько шире формулировки, содержащейся в п. 1 ст. 184 ГК РФ. Он может не только представительствовать «при заключении договоров», но и в силу договора (п. 3 ст. 184) осуществлять «полномочия представителя» в соответствии с указаниями представляемого. Думается, что коммерческий представитель вправе по договору совершать и иные действия, в пользу представляемого: закупать товары, реализовывать их, хранить, рекламировать, а также производить другие маркетинговые исследования Завидов Б.Д. Договор коммерческого представительства // Российская юстиция. 1998. № 1. С. 23-24.. Таким образом, коммерческий представитель - это тот же посредник.
Правовое регулирование отношений с коммерческим представителем может идти с использованием правового института посредничества и без. В первом случае посредник не несет обязанности прилагать должную старательность в интересах лиц, которые в будущем заключают договор, поскольку не всегда в результате действий маклера может быть заключен договор. В случае же, когда рассматриваемое посредничество регулируется через институт поручения, при этом поручение может быть как со стороны одного, так и второго лиц, между которыми будет заключен договор, маклер будет отвечать перед данными лицами за ущерб, который причинил им своими виновными действиями.
Таким образом, налицо специфическая ситуация, при которой два самостоятельных правовых института - представительства и посредничества, имеющих ряд существенных различий, являются тесно связанными и переплетающимися между собой, а также использующими правовые конструкции друг друга.
Глава 2. Договоры агентирования, поручения и комиссии. Общее и отличия
2.1. Предмет и система посреднических договоров
Как уже отмечалось, агентский договор был введен в систему предусмотренных российским гражданским законодательством договоров частью второй Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу с 1 марта 1996 года. Однако в литературе существуют и другие мнения относительно степени новизны агентского договора, согласно которым «основные элементы агентского договора заимствованы из договоров поручения и комиссии и являются традиционными и хорошо известными» Коммерческое право: Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. - СПб., 1998. С. 402; Кабалкин А., Санникова Л. Глобализация правового пространства и новеллы российского гражданского законодательства // Российская юстиция. 2001. № 12. С. 17-19..
В некоторой степени данная позиция не лишена справедливости и здравого смысла. Однако, на наш взгляд, договор все-таки является новым. В защиту данного мнения служит то, что отношения, возникающие в связи с заключением агентского договора, регулируются нормами самостоятельной главы 52 ГК РФ, и то обстоятельство, что отношения агентирования имеют нечто общее с такими видами обязательств, как поручение и комиссия, не должно являться основополагающим в определении характера агентского договора. Не стоит забывать, что вместе с тем существует и ряд отличий договоров агентирования, комиссии и поручения, обусловленных сферой их применения, содержанием прав и обязанностей сторон и иными факторами.
Использование до принятия части второй ГК РФ еще не закрепленного законодательно агентского договора в хозяйственной практике российских предпринимателей осуществлялось в соответствии с принципом диспозитивности, допускающим возможность заключения любого договора, в том числе и прямо не предусмотренного законодательством, но не противоречащего общим началам и смыслу гражданского законодательства (ст. 4 ГК РСФСР 1964 г.) Тельгарин Р. О свободе заключения гражданско-правовых договоров в сфере предпринимательства // Российская юстиция. 1997. № 10. С. 48..
Необходимость его заключения была обусловлена стремлением создать такую модель посреднических отношений, которая не укладывалась бы в рамки требований и ограничений, уже содержащихся в нормах договоров комиссии и поручения. При отсутствии в законе норм, непосредственно посвященных агентскому договору, стороны обязаны были руководствоваться требованиями закона, установленными для поручения и комиссии.
Характерно, что в континентальном праве отношения, регулируемые в англо-американском праве агентским договором, охватываются договорами поручения и комиссии. Для различных правовых систем считалось естественным наличие или агентского договора, либо договоров поручения и комиссии. Так, если заключался агентский договор, подлежащий регулированию по континентальному праву, к нему соответственно применялись нормы, регулирующие отношения поручения и комиссии. «Для англо-американского права характерно понимание агентского договора как общего, при котором поручение и комиссия являются по отношению к нему специальными, подчиненными институту агентирования» Гражданское право: Учебник. Часть 2 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 1999. С. 330..
Сложившаяся в российском законодательстве после принятия ч. 2 ГК РФ ситуация не характерна ни для англо-американской, ни для континентальной правовых систем, поскольку в кодексе урегулированы в качестве самостоятельных договоров и договор поручения, и договор комиссии, и агентский договор, при этом ни один из них не выступает в качестве общего для других, так как все они юридически равны, и каждому их этих договоров посвящена отдельная глава.
На наш взгляд, несмотря на то, что и ранее стороны могли использовать отдельные элементы названных договоров, создавая смешанные договоры, такую конструкцию вряд ли можно было считать удовлетворительной, поскольку традиционные институты не охватывали всего многообразия отношений, связанных с деятельностью по агентскому договору.
Также необоснованным, на наш взгляд, представляется утверждение о том, что агентский договор используется в основном как притворная сделка для прикрытия иных сделок. Судебная практика знает как раз обратные примеры, а именно: заключение сторонами иных договоров для сокрытия фактически сложившихся отношений по договору агентирования.
Так, кассационной инстанцией Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа в ходе рассмотрения кассационной жалобы было установлено, что между истцом и ответчиком фактически сложились отношения оказания услуг по таможенному оформлению товара и подысканию покупателей (оказание агентских услуг), а договоры купли-продажи, заключенные между ними, являются притворными. Таким образом, стороны неправомерно переложили обязанность по оплате товара и ответственность за ее неисполнение на лицо, не являющееся покупателем Постановление кассационной инстанции Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 14 декабря 2000 года по делу № Ф08-3553/2000 // Справочная правовая система «Консультант плюс»..
Агентский договор не может быть сведен к традиционным договорам комиссии или поручения, ибо ему присущи черты, которые отсутствуют у названных договоров.
Прежде всего, необходимо сказать о предмете агентского договора. Но здесь, на взгляд автора, существует одна особенность. В гражданском праве разграничение между различными договорами производится по предмету правового регулирования. Несомненно, проведение такого разграничения важно в целях применения соответствующего законодательства, ибо смешение на практике агентских отношений с другими договорами приводит к ошибочной квалификации правового отношения, применению к нему не соответствующих норм, а значит, к неверному разрешению возникших споров.
Но в случае с агентским договором, по мнению автора, именно по предмету договора сложно провести разграничение со смежными договорами поручения и комиссии Витрянский В.В. Гражданский кодекс о договоре // Вестник ВАС РФ. 1995. № 10. С. 65.. Именно в предмете агентского и названных договоров законодатель произвел не достаточное разграничение, следовательно, представляется весьма сложным обозначить новизну агентского договора, опираясь на анализ предмета. Значит, невозможно доказать тезис о новизне агентского договора, не рассматривая иные, кроме предмета, признаки договора.
По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала (ст. 1005 ГК РФ).
По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 ГК РФ).
По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия (ст. 971 ГК РФ).
Таким образом, обобщая приведенные правовые нормы, можно сказать, что предметом договора агентирования является совершение юридических и иных действий, договора комиссии - совершение одной или нескольких сделок, договора поручения - определенных юридических действий. Повторимся, что «услуги такого комплексного характера охватываются понятием посреднических услуг» Голованов Н.М. Гражданско-правовые договоры: Курс лекций. Понятие и значение. Содержание и форма. Виды. - СПб., 2000. С. 220..
В том, что предмет договора агентирования включается в себя совершение юридических действий, проявляется сходство с договором поручения. Причем, в соответствии со ст. 1011 ГК РФ, нормы о договоре поручения могут применяться лишь субсидиарно, если эти правила не противоречат положениям главы «Агентский договор» или существу договора агентирования. В то же время предмет договора агентирования включает в себя совершение иных, кроме юридических, действий, что роднит его, скорее с договором возмездного оказания услуг.
Налицо новая правовая конструкция, которая соединила в себе одновременно совершение юридических и иных действий. Ни один гражданский договор ранее такого не предусматривал. Что понимается под иными действиями? Думается, что это фактические действия.
Вопрос о разделении действий на юридические и фактические требует отдельного рассмотрения. Возражения к тезису о новизне и необходимости введения агентского договора могут сводиться к тому, что разделение действий на фактические и юридические вообще не имеет практического смысла. Более того, в силу ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законодательством, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя не предусмотрены им, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Таким образом, в законе говорится не о юридических действиях, а о действиях вообще Ли А.С. Разграничение сделок представительства и посредничества // Законодательство и экономика. 1995. № 11-12. С. 16..
Итак, предметом договора поручения могут быть только юридические действия поверенного, к которым, в частности, можно отнести подписание документов, приемку работ и товаров. Для выполнения юридических действий поверенный совершает целый ряд фактических. Например, поиск контрагентов, поездки, осмотр товаров, наведение справок. Однако фактические действия в данном случае не имеют самостоятельного значения: будучи подчиненными, цели выполнения, юридических действий, фактические действия поверенного не входят в состав предмета договора поручения, а являются лишь условиями его надлежащего выполнения. И результат, желаемый для доверителя, при совершении исключительно фактических действий, достигнут не будет, поскольку нет исполнения поручения, если лицо выполняет только фактические действия, не приобретая субъективных прав и обязанностей для другого.
При этом несправедливо было бы утверждать, что совершенные поверенным фактические действия не породят никаких правовых последствий. По общему смыслу гражданского законодательства правовые последствия возникнут, но они будут касаться взаимоотношений сторон - поверенного и доверителя - по поводу недостижения необходимого для доверителя результата и не выполнения поверенным своих обязательств по совершению юридических действий. Более того, в норме статьи, определяющей предмет договора поручения, указано, что поверенный обязан совершить юридические действия, но не совершать или подготовить почву для их совершения доверителем.
В то же время возникает вопрос, что же понимать под юридическими действиями. Если считать юридическими действиями юридически значимые действия, в таком случае они будут приравнены к понятию юридического факта, то есть действий, влекущих за собой возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. - М., 2001. С. 405.. При этом, если посредник должен совершить какое-либо действие в силу договора, то это действие автоматически порождает правовые последствия, то есть становится юридическим.
Если понимать под юридическими действиями юридические услуги, то возникает иная ситуация. Потребителю необходим эффект от услуги, договор заключается для достижения результата. Таким образом, договор, предметом которого является оказание юридических услуг, представляет собой иной тип договора, - договор оказания услуг. И понятия юридических действий и юридических услуг, на взгляд автора, являются различными и должны регулироваться нормами о различных договорах Борисов Б.А. Услуги. Правовой режим реализации. - М., 1997. С. 7..
По договору комиссии комиссионеру поручается совершение одной или нескольких сделок. В соответствии со ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Таким образом, мы имеем дело с юридически значимыми действиями, и предметом договора комиссии, другими словами, также является совершение одного или нескольких юридических действий. Тем не менее, законодатель подчеркнул, что предметом договора комиссии является совершение сделок, в отличие от договора поручения, по которому совершаются и иные, кроме сделок, юридические действия Егоров А.В. Сделки как предмет договора комиссии // Вестник ВАС РФ. 2001. № 10. С. 75-89..
При этом разумеется, комиссионеру поручается не просто заключение сделки, а ведение дел по заключению сделки, то есть совершение и фактических действий: и это не только связь с потенциальными клиентами или поставщиками или рекламирование, а действия, необходимые для подготовки заключения сделки.
Под посредничеством в виде отношений по договору агентирования также может пониматься совокупность действий уполномоченного принципалом лица по оказанию платных услуг при заключении гражданско-правовых сделок, которые включают в себя поиск покупателя, или поиск покупателя с последующим заключением с ним сделки для клиента. Неразумно было бы предполагать, что первый вариант представляет собой отношения по договору агентирования, а второй - договору комиссии, поскольку законодатель не употребил выражения юридические и (или) иные действия, что означает, что фактические действия с последующим юридическим оформлением также могут составлять предмет договора агентирования.
Говоря о договорах поручения, комиссии и агентирования Ю.В. Романец отмечает, что «все эти договоры объединяет один общий признак: исполнитель совершает для заказчика юридически значимые действия. Этот признак позволяет в рамках гражданских договоров, направленных на выполнение и оказание услуг, выделить группу договоров, направленных на оказание юридических услуг» Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. - М., 2001. C. 405.. Как совершенно справедливо отмечает Ю.В. Романец, юридические услуги - понятие в некоторой степени неопределенное. Действительно, к юридическим услугам можно отнести деятельность по правовому сопровождению деятельности фирмы, составлению договоров, представительству в суде, проведению правовых консультаций.
Однако подобное понимание предмета агентского договора, на взгляд автора, представляется неправильным. Данные действия, скорее всего, в зависимости от специфики и особенностей конкретной ситуации, будут регламентироваться договором подряда или договором возмездного оказания услуг Парций Я. Правовое регулирование работ и услуг, оказываемых гражданам // Закон. 1996. № 6. С. 80..
В состав предмета договора агентирования они могут войти только в том случае, если наряду с ними агент совершает какие-либо иные действия. Но скорее всего, такую конструкцию было бы сложно себе представить. В договоре агентирования главным является не оказание услуг юридического характера, а совершение юридически значимых действий, то есть действий, направленных на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей и влекущих за собой их возникновение, изменение или прекращение. Понимание юридически значимых действий именно таким образом встречается, в частности, у О.С. Иоффе Иоффе О.С. Обязательственное право. - М., 1975. С. 508-509..
Предмет договора агентирования также составляет совершение и иных, помимо юридических, действий. Характерно, что законодатель не употребил термин «фактических». К сказанному можно добавить, что законодательство, оперируя словами «юридические» и «фактические», не дает ответа на вопрос, какие действия являются юридическими, какие фактическими, а какие иными.
В ст. 1005 ГК РФ законодатель употребил термин «иные». На взгляд автора, употребление данного словосочетания в некоторой степени лишено смысловой нагрузки и представляется понятием с отсутствием какого-либо конкретного содержания. Если законодатель сознательно избегал понятия «фактические», то правильнее было бы сформулировать агентский договор как договор, по которому одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия посреднического характера Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. - М., 2001. С. 431..
Таким образом, анализируя вышеизложенное, представляется очень сложным отграничить договор агентирования от смежных договоров исключительно по предмету. Тем не менее, ст. 1011 ГК РФ предусматривает, что к отношениям, вытекающим из агентского договора, могут применяться правила, предусмотренные для договоров комиссии и поручения, если они не противоречат положениям главы об агентском договоре или его существу. Следовательно, агентский договор все-таки имеет свою особую специфику, свое существо, и его можно обозначить.
Во-первых, существо агентского договора проявляется в посредническом характере действий агента, что было бы разумным закрепить на законодательном уровне, указав, как было сказано выше, что агент совершает по поручению другой стороны юридически и иные действия посреднического характера.
Во-вторых, существо агентского договора, которое отличает его от иных смежных договоров, можно проследить, анализируя характер взаимоотношений, складывающихся между сторонами, а также отношения, складывающиеся с третьими лицами в результате действий агента, а также направленность отношений по договору.
Уместно упомянуть высказанную точку зрения о том, что «отношения комиссионера всегда построены на двух контрактах, и невозможны договорные отношения между комитентом и третьим лицом» Шмиптофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. - М., 1993. С. 157.. В свою очередь, в рамках агентирования по одному договору одновременно могут возникнуть и чаще всего возникают правовые связи между агентом, принципалом и третьим лицом (лицами).
Повторимся, что по договору агентирования агент обязуется совершать по поручению другой стороны юридические и иные действия. Подобная конструкция не содержится ни в договоре поручения, ни в договоре комиссии, в которых поверенный и комиссионер соответственно обязуются совершить юридические действия или сделки Когда третий не лишний. Договоры поручения, комиссии и агентский договор // Бизнес-адвокат. 1997. № 19. С. 7-10..
Данное содержание правовой нормы несет немалую смысловую нагрузку. Дело в том, что агентский договор в отличие от договоров поручения и комиссии, предназначенных для совершения конкретных определенных юридических действий и сделок, направлен на систематическое осуществление деятельности по оказанию неопределенного количества действий юридического и фактического характера. Квалифицирующим признаком договора в данном случае является отсутствие конкретного определения подлежащих совершению действий Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. - М., 2001. С. 430-431..
Первое место в ряде квалифицирующих признаков агентского договора, на взгляд автора, все-таки, следует отдать продолжительному характеру отношений принципала и агента, чем отсутствию определенности его действий. В данном случае справедливо сказать, что агент не просто совершает для принципала юридические и иные действия, а занимается деятельностью по оказанию подобных посреднических услуг. Это не просто ряд связанных между собой действий, а деятельность, направленная на долгосрочное сотрудничество. Агент и принципал, заключая данный договор, желают вступить в отношения длящегося характера.
Учитывая систематический характер совершения агентом юридических и иных действий для принципала, а также то обстоятельство, что договор агентирования в любом случае является возмездным, можно утверждать, что, как правило, агент является предпринимателем, поскольку его деятельность полностью отвечает критериям предпринимательской деятельности, установленным ст. 2 ГК РФ Голованов Н.М. Гражданско-правовые договоры. Курс лекций. Понятие и значение. Содержание и форма. Виды. - СПб., 2002. C. 219..
Более того, учитывая нормы ст. 1009 ГК РФ, можно сказать, что агент достаточно свободен в возможности привлечения субагента для выполнения своих обязанностей по договору. Таким образом, налицо существование отношений предпринимательского характера между агентом и принципалом, отношений коммерческой направленности, что исключает лично-доверительный характер взаимоотношений между агентом и принципалом. Требование к агенту о регулярном представлении отчетов принципалу о ходе выполнения им своих обязанностей (ст. 1008 ГК РФ) также подтверждает отсутствие доверительного характера в отношениях между сторонами по агентскому договору.
Подобное нельзя сказать, в частности, о договоре поручения. Во-первых, договор поручения чаще всего используется в отношениях между физическими лицами. Естественно, что в данном случае степень доверия, существующая между гражданами, имеет немаловажное значение, поскольку возможно содержание поручения, исполнение которого гражданин не может доверить любому лицу. При этом нельзя забывать, что законодатель не исключает возможности безвозмездного исполнения поручения. Несомненно, договор поручения не реже встречается в отношениях между юридическими лицами. В данном случае также будет иметь значение доверие организации к репутации другой фирмы, с которой она намерена заключить договор поручения, поскольку в результате данного договора поверенный будет действовать от имени доверителя, и права и обязанности возникают непосредственно у доверителя Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 1999. С. 549-550..
Говорить о личностно-доверительном характере отношений в договорах агентирования и комиссии вообще не имеет смысла, поскольку личностный характер в отношениях, где присутствует возмездность, исключается. Комиссионное вознаграждение (ст. 991 ГК РФ), агентское вознаграждение (ст. 1006 ГК РФ) в любом случае наличествует в договорах комиссии и агентирования.
Однако личностно-доверительный характер отношений между сторонами в договоре или его отсутствие, по мнению автора, не может являться основополагающим критерием в разграничении между собой смежных договоров. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (ч. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала (ч. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ).
Что касается договора комиссии, то по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы и комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (ч. 2 п. 1 ст. 990 ГК РФ). Комитент не становится участником сделки, которую заключал в его интересах и за его счет комиссионер.
Именно этим обстоятельством договор комиссии отличается от договоров поручения, в котором права и обязанности по сделке возникают непосредственно у доверителя (п. 1 ст. 971 ГК РФ), и агентирования, поскольку конкретный агентский договор может предусматривать одновременное выступление агента в одних сделках - от своего имени, а в других - от имени принципала. Ведь способ участия агента в отношениях с третьими лицами, являющийся определяющим признаком договоров комиссии и поручения (и позволяющий провести их четкое разграничение), не имеет значения для агентского договора.
Сопоставив договоры поручения и комиссии, можно увидеть две противоположные конструкции. В первом случае доверитель не скрывает себя, поверенный выступает в отношениях с третьими лицами от его имени, приобретая, изменяя или прекращая для него права и обязанности. Во втором случае комитент не желает быть названным или не желает сам прямо вступать в отношения с третьим лицом.
Своеобразным является решение данного вопроса в договоре агентирования. Но, на взгляд автора, нельзя сказать, что договор агентирования занимает промежуточное звено между договорами поручения и комиссии, хотя подобная его оценка встречается в некоторых работах Завидов Б.Д. Договорное право России. - М., 1998. С. 345 .. Договор агентирования занимает совершенно особое место, что связано, в том числе, с его направленностью на систематическое и долгосрочное сотрудничество между агентом и принципалом и с достаточно широким кругом юридических и иных действий, совершение которых поручается посреднику.
В зависимости от характера и целевой направленности указанных действий, а также выбираемого агентом способа их выполнения, возможно в конкретном агентском договоре одновременное выступление агента в одной сделке от своего имени, в другой - от имени принципала. И это не смешанный договор, это самостоятельный предмет отдельного вида гражданско-правового обязательства.
Несомненно, агентский договор можно построить по модели договора комиссии либо договора поручения в зависимости от того, от чьего имени выступает агент и у кого непосредственно возникают права и обязанности по сделке, а также в зависимости от того, что поручается принципалом агенту - совершение юридических действий или сделок. Но действуя по какой-либо одной из двух предложенных моделей договоров, стороны были бы поставлены в конкретные, узкие рамки: либо совершение юридических действий от имени принципала, либо совершение сделок от имени агента.
У участников гражданских отношений существовала и существует альтернатива - воспользоваться возможностью, предоставленной п. 3 ст. 421 ГК РФ, - заключить смешанный договор и впоследствии применять к отношениям по смешанному договору в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых в нем содержатся. Но уровень посреднических услуг и развитие посредничества достигли такой степени, что было бы очень сложно, а в ряде случаев - просто невозможно рационально применять нормы по аналогии в тех случаях, когда стороны настроены на долгосрочное сотрудничество, на длительные и систематические отношения.
Наиболее показательным, общераспространенным и доступным примером является случай, когда у предпринимательских структур возникает необходимость открывать свой филиал, для чего требуется вносить изменения в учредительные документы, разрабатывать и создавать положение о филиале, утверждать его, набирать штат филиала, обеспечивать материальные стороны его функционирования (офис, связь).
Но есть другой выход - иметь посредника, который действует на основе самоокупаемости, то есть заключить договора агентирования. При этом не возникает никаких трудовых отношений, а образуется длительное сотрудничество. Не нужно создавать никаких смешанных договоров, выдумывать новые правовые конструкции, налицо простота, универсальность и, следовательно, высокая экономическая эффективность отношений для лиц, заключающих договор агентирования.
В сделках, связанных с приобретением, передачей или использованием исключительных прав авторов или патентообладателей, вполне допустимо использование правил агентского договора Завидов Б.Д. Договоры посреднических услуг. - М., 1997. С. 92.. Именно поэтому законом согласно п. 4 ст. 1005 ГК РФ допускается возможность применения для этих целей отдельных видов агентских договоров.
В сфере использования результатов творческой деятельности агентский договор может быть связан с приобретением, передачей или использованием исключительных прав, что требует учета их особой юридической природы, в связи с чем также возможно появление отдельных видов агентского договора Завидов Б.Д. Договорное право России. - М., 1998. С. 346..
Подводя итог исследованию вопроса о предмете и сути агентского договора, можно сделать вывод, что очень сложным представляется отграничить данный договор от смежных с ним договоров поручения и комиссии именно по предмету, поскольку, учитывая содержание существующих правовых норм, не всегда возможно проследить разграничение между юридическими, фактическими и иными действиями, которые совершает посредник. Не существует особых требований к форме договора, к субъектному составу участников, и правовой конструкции договоров или они очень схожи.
Но, несомненно, договор агентирования является новым для российского гражданского права. Формулировка ст. 1011 ГК РФ подтверждает, что договор агентирования имеет свою определенную специфику. Можно сделать вывод, что агентский договор занимает не промежуточное, а самостоятельное место наряду со смежными договорами комиссии и агентирования.
В данном случае мы имеем дело с не известной ранее отечественному праву конструкцией, включающей нормы, предполагающие более свободный характер отношений, направленных на долгосрочное сотрудничество, длительное взаимодействие между агентом и принципалом.
Законодатель предусмотрел для участников гражданских правоотношений регламентированную законом схему договора, тем самым избавив их от необходимости составлять смешанный договор, что приведет к неизбежным трудностям при его практическом применении.
2.2. Форма и стороны посреднических договоров
ГК РФ прямо не обязывает совершать договор агентирования в простой письменной форме. Закон вообще не содержит специальных требований к форме данного договора. Более того, в п. 2 ст. 1005 ГК РФ законодатель устанавливает правила для случаев, когда агентский договор заключен в письменной форме. Следовательно, агентский договор может быть заключен не только в письменной, но и в иной форме.
Характерно, что для договора комиссии законодатель также не установил требования об обязательной письменной форме договора. Что касается договора поручения, то, естественно, полномочия поверенного в нем оформляются доверенностью, поскольку сам договор поручения заключается исключительно для совершения юридических действий.
В устной форме агентский договор может быть заключен между гражданами на сумму, не превышающую 10 минимальных размеров оплаты труда. При этом в сумму договора необходимо включить не только размер вознаграждения, но и те денежные суммы, которые передаются агенту, поскольку исполнение поручения производится за счет принципала. Стоимость имущества, которое передается агенту для реализации, также оплачивает принципал, поэтому его стоимость также необходимо включить в сумму договора. Во всех остальных случаях агентский договор должен быть заключен в письменной форме Голованов Н.М. Гражданско-правовые договоры. Курс лекций. Понятие и значение. Содержание и форма. Виды. - СПб., 2002. С. 219..
Право на совершение агентом юридических действий от имени принципала должно быть как-то оформлено, что необходимо для вступления агента в отношения с третьими лицами. Такое полномочие может быть оформлено, прежде всего, письменным договором, содержащим полномочия агента. Такое оформление характерно для отношений коммерческого представительства (п. 3 ст. 184 ГК РФ). Но отличие в том, что в агентском договоре допускается указание «общих полномочий агента на совершение сделок от имени принципала», без конкретизации их характера, поскольку в момент заключения такого длящегося договора далеко не всегда возможно определить характер возможных сделок.
В литературе существует точка зрения, согласно которой при отсутствии в агентском договоре четкого обозначения полномочий агента ему для дальнейших действий требуется доверенность. «Доверенность не требуется лишь в случаях, когда агент действует в интересах принципала от своего имени либо в качестве коммерческого представителя, при условии, что его полномочия четко обозначены в договоре» Голованов Н.М. Указ. соч. С. 219-220..
Однако составление доверенности подразумевает, что принципал уже знает, какие именно действия будут совершены агентом и именует их в доверенности. Если четкого перечня указанных действий не существует, то и доверенность составить невозможно, а при необходимости вместо доверенности можно будет внести в договор соответствующие изменения и дополнения, тем более что это гораздо удобнее и проще, прежде всего по правилам оформления.
В этом случае принципал не вправе отказаться от прав и обязанностей по совершенным для него сделкам, ссылаясь на отсутствие у агента конкретных полномочий (если только не докажет, что контрагент по сделке при ее совершении знал или должен был знать об ограничении полномочий агента).
Говоря о таком нюансе агентских отношений, как оформление полномочий агента от имени принципала не доверенностью, а договором, предусматривающим общие полномочия агента на совершение сделки, необходимо отметить, что тем самым законодатель негласно утвердил письменную форму договора агентирования, поскольку по данному договору принципал поручает совершение юридических и иных действий, конкретный перечень которых в виде перечисления или общих полномочий на их совершение должен быть закреплен. Естественно, это осуществляется путем составления договора в письменной форме.
Общие положения о форме договора установлены ст. 434 ГК РФ, в которой, в частности, сказано, что договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Письменная форма договора считается также соблюденной, если лицо, получившее письменную оферту, в установленный срок совершит действия по выполнению указанных в ней условий договора.
Подобная свобода в регламентации формы агентского договора, по мнению автора, является нежелательной.
Во-первых, на практике сложно себе представить ситуацию, в которой агент действует от имени принципала в отношениях с третьими лицами, не предъявив им при отсутствии доверенности оригинальный экземпляр договора агентирования. Во-вторых, сами стороны - агент и принципал - во избежание последующих разногласий и защиты своих интересов предпочитают заключать договор в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
Более того, установление обязательной письменной формы договора позволило бы защитить интересы и деловую репутацию агента как профессионального посредника в случае недобросовестности принципала, поскольку, трактуя п.2 ст. 1005 ГК РФ, можно прийти к выводу, что при отсутствии письменной формы договора принципал находится в более выгодном положении, так как сложным представляется процесс доказывания наличия у агента полномочий на совершение каких-либо действий, тем более что в ряде случаев данные полномочия определяются не конкретным перечислением, а указанием общих положений.
Итак, в самом общем виде договор агентирования - это соглашение, в силу которого агент обязуется по поручению принципала за вознаграждение совершать для последнего юридические и иные дозволенные законом действия от своего имени или от имени принципала.
При заключении и, главным образом, при исполнении договора агентирования возникает ряд правовых связей между следующими лицами: принципал, агент, третье лицо. Прежде всего, необходимо рассмотреть вопрос о том, кто может являться сторонами в договоре агентирования.
Что касается сторон агентского договора, то агентом может выступать как юридическое лицо, так и гражданин. Если для агента оказание услуг по договору агентирования является деятельностью, направленной на систематическое извлечение прибыли, своего рода промыслом, агент является предпринимателем и должен быть зарегистрирован в установленном порядке.
В ряде случаев агенту для осуществления деятельности, связанной с исполнением поручения принципала, необходимо получить лицензию. Агент вправе в целях исполнения подобного конкретного договора заключить договор субагентирования с другим лицом, при этом требования о наличии лицензии будут распространяться и на субагента.
Подобные документы
Разновидности посреднических сделок. Общая характеристика договора комиссии, агентирования и поручения. Сходство и различие договоров. Отношения и обязательства, возникающие у сторон при заключении договоров. Конфликтные ситуации и способы их разрешения.
реферат [22,6 K], добавлен 16.11.2010Понятие договора комиссии и договора поручения, их содержание и функциональные особенности. Порядок и условия исполнения данных договоров. Обстоятельства, провоцирующие и влияющие на прекращения действия договоров комиссии и договоров поручения.
курсовая работа [37,0 K], добавлен 29.12.2010Значение договора комиссии в гражданском праве, его отношение к группе посреднических договоров. Признаки договора комиссии, его предмет, структура и особенности. Стороны в договоре - комиссионер и комитент. Специальные правила отдельных видов договора.
курсовая работа [63,9 K], добавлен 22.01.2017Отношения и обязательства, возникающие у сторон при заключении договоров поручения, комиссии, агентирования. Права и обязанности комиссионера и комитента. Принцип возмездности договоров, обязательность оформления посредником специального документа-отчета.
курсовая работа [44,2 K], добавлен 18.01.2016Характеристика понятия, классификации и видов торговых договоров, определение их видовых отличий. Законодательно установленные исключения в сфере торговых правоотношений. Особенности договоров покупки товаров для их продажи и посреднических договоров.
курсовая работа [36,7 K], добавлен 29.04.2019Класификация видов договоров возмездного оказания юридических услуг в Российской Федерации: поручения, комиссии и агентирования. Понятие и правовая природа договора возмездного оказания услуг, совокупности гражданских прав и обязанностей его участников.
курсовая работа [49,1 K], добавлен 16.12.2014Источники правового регулирования договора комиссии. Понятие и признаки данного договора, права и обязанности сторон. Отличия договора комиссии от других видов договоров и его особенности. Применение договора комиссии во внешнеторговой деятельности.
курсовая работа [89,7 K], добавлен 31.10.2012Понятие хозяйственного (предпринимательского) договора, классификация и отличия от других договоров. Предпринимательские договоры, направленные на оказание услуг. Предпринимательские договоры, направленные на реализацию (продажу) товаров.
дипломная работа [115,1 K], добавлен 22.04.2003Понятие и значение договоров в гражданском праве. Принцип свободы и правовое регулирование договора. Основные классификации договоров в гражданском праве. Содержание, порядок заключения и расторжения договора. Порядок заключения договора и его толкование.
курсовая работа [91,0 K], добавлен 23.01.2011Договоры, их место в гражданском праве и основные виды. Договор в Гражданском кодексе. Деление договоров на виды. Характеристика отдельных видов договоров, их содержание, порядок заключения, изменения и расторжения. Момент и место заключения договора.
курсовая работа [81,0 K], добавлен 09.06.2014
