Социальное обеспечение граждан иностранных государств в Республике Казахстан

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Международные трудовые и коллизионные вопросы в области права социального обеспечения

1.1 Соотношение трудового права и права социального обеспечения иностранцев в Республике Казахстан и казахстанских граждан за границей

1.2 Определение подлежащего применению законодательства

1.3 Сохранение приобретенных прав. Выплата пенсий и пособий за границей

2. Право иностранцев на социальное обеспечение и принципы его финансирования

2.1 Вопросы социального обеспечения иностранцев в Республике Казахстан

2.2 Международные принципы социального обеспечения иностранных граждан

2.3 Нормативные акты Совета Европы в области социального обеспечения

Заключение

Список использованных источников

иностранец пенсия граница трудовой



Введение

Обоснование работы. Одним из основных положений Конституции является то положение, что высшей ценностью в Республике Казахстан признается человек и его права.

Конституция гарантирует гражданам право на социальную защиту и социальное обеспечение. Но, к сожалению, пока что данные права граждан остаются лишь голой декларацией.

Современное социальное обеспечение и его финансирование являются, чуть ли не самыми острыми проблемами государства. Социальные выплаты имеют символический размер и финансирование социального обеспечения на сегодняшний день - это дело рук самих обеспечиваемых, особенно, если они иностранцы. Решают они эту задачу по разному: кому помогают родственники, а у кого таких родственников нет, те вынуждены выходить на улицу с протянутой рукой, чтобы профинансировать своё социальное обеспечение до уровня, который позволит не умереть им с голоду.

Как видно из изложенного, проблема финансирования социального обеспечения иностранцев и его правового регулирования в нашей стране стоит достаточно остро, и её необходимо решать как можно быстрее. Для этого целесообразно воспользоваться зарубежным опытом, который проверен на практике на протяжении многих лет. В данном случае целесообразно рассмотреть опыт Европы, где уровень социального обеспечения самый высокий в мире.

Данная работа посвящена исследованию принципов правового регулирования социального обеспечения иностранцев и граждан в европейских странах, где социальная защита в целом признана как краеугольный камень европейской социальной модели.

Будучи движущей, силой социального сплочения и гарантией экономического процветания, социальная «безопасность» играет во всех европейских странах центральную роль.

Даже недавние радикальные изменения социальных и экономических реалий Европы не поставили под сомнение необходимость сохранения социальной защиты и защиты членов общества от социальных рисков.

Цель и задачи исследования. Проанализировать и обосновать вопросы социального обеспечения иностранцев в Республике Казахстан и в других странах.

В рамках достижения этой цели исследования в работе последовательно решить следующие задачи:

- рассмотреть международные трудовые отношения и коллизионные вопросы в области трудовых отношений в Республике Казахстан;

- проанализировать правовые акты, содержащие информацию о правах иностранцев на социальное обеспечение и принципы его финансирования в Республике Казахстан и в других странах.

Актуальность темы исследования. Актуальность темы дипломного исследования обусловлена теоретической и практической значимостью вопросов, касающихся правового регулирования социального обеспечения граждан.

Попытки решить вопрос о социальном обеспечении граждан на общегосударственном уровне стали предприниматься в различных странах начиная с середины 19 века.

Развивая свое законодательство о социальном обеспечении, РК во многих случаях заимствовала опыт ведущих европейских стран, используя наиболее удачные модели, учитывая при этом свои национальные особенности.

правового регулирования финансирования социального обеспечения Система в европейских странах на сегодняшний является одной из самых совершенных в мире. Данная система апробирована на практике на протяжении многих лет.

Исследование принципов правового регулирования социального обеспечения в европейских странах может быть в дальнейшем спроецировано применительно к Республике Казахстан.

Европейская система правового регулирования финансирования социального обеспечения в Европе носит международный интеграционный характер применительно к странам Европейского Сообщества к интеграции, к которым стремится и Республика Казахстан.

Обзор литературы. Приняты основные законы, составившие правовую базу для его функционирования: Указ Президента РК, имеющий силу закона, от 19.06.1995 года № 2337 «О правовом положении иностранных граждан в РК», Закон Республики Казахстан «О пенсионном обеспечении» от 20 июня 1997 года № 136-1, Закон РК «О страховой деятельности» от 18 декабря 2000 года № 126-II, Закон РК «Об обязательном социальном страховании» от 25 апреля 2003 года № 405-II, Соглашение о 13.03.1992 года «О гарантиях прав граждан государств участников СНГ в области пенсионного обеспечения, Конвенция Международной Организации Труда, Европейская Социальная Хартия.

Методы исследования. Для достижения цели исследования использовались общенаучные: логики, анализа и синтеза, структурно-функциональный; частные научные правовые методы: историко-правовой, формально-юридический, сравнительного анализа и др.

Объектом и предмет исследования. Объектом настоящего дипломного исследования являются общественные отношения, связанные со становлением и функционированием системы социального обеспечения в РК, а также социальное обеспечение иностранцев и лиц без гражданства в международном праве. Предметом исследования выступили правовые аспекты указанных проблем связанных с социальным обеспечением иностранцев.

Результаты исследования и их анализ.

1. О необходимости вмешательства государства в регулирование социально-обеспечительных отношений иностранцев в РК. Современное социальное обеспечение и его финансирование являются, чуть ли не самыми острыми проблемами государства.

2. Право иностранцев на социальное обеспечение и принципы его финансирования. Обязательное социальное обеспечение осуществляется на основании социальных отчислений, уплачиваемые в Государственный Фонд социального страхования (далее -- Фонд) и дают право участнику системы обязательного социального страхования, в случае потери кормильца членам его семьи, состоявшим на его иждивении, получать социальные выплаты.

3. Социальное обеспечение представляет собой основную форму социальной защиты работающего населения, основным предназначением которого является защита работников от массовых видов социальных рисков утраты трудоспособности.

Сфера применения результатов исследования. Результаты исследования могут быть использованы в написании студентами самостоятельных работ, посвященных социальной защите иностранцев и лиц без гражданства.

Результаты работы могут быть использованы в учебном процессе при изучении дисциплин: «Трудовое право», «Право социального обеспечения».



1. Международные трудовые и коллизионные вопросы в области права социального обеспечения

1.1 Соотношение трудового права и права социального обеспечения иностранцев в Республике Казахстан и казахстанских граждан за границей

Неотъемлемым элементом государственной системы социального обеспечения в Республики Казахстан выступает социальное обслуживание престарелых, нетрудоспособных и семей с детьми, которое включает различные виды социальных услуг, направленных на удовлетворение особых потребностей данного контингента лиц. Приняты основные законы, составившие правовую базу для его функционирования:

- Указ Президента РК, имеющий силу закона, от 19.06.1995 года № 2337 «О правовом положении иностранных граждан в РК»;

- Закон Республики Казахстан «О пенсионном обеспечении» от 20 июня 1997 года № 136-1;

- Закон РК «О страховой деятельности» от 18 декабря 2000 года № 126-II;

- Закон РК «Об обязательном социальном страховании» от 25 апреля 2003 года № 405-II;

- Соглашение о 13.03.1992 года «О гарантиях прав граждан государств участников СНГ в области пенсионного обеспечения.

Социальное обслуживание представляет собой деятельность социальных служб по социальной поддержке, оказанию социально-бытовых, социально - медицинских, психолого-педагогических, социально-правовых услуг и материальной помощи, проведению социальной адаптации и реабилитации граждан, находящихся в трудной жизненной ситуации[1, с-341].

Впервые сформулировано понятие такого социально - значимого обстоятельства как трудная жизненная ситуация. Трудная жизненная ситуация - ситуация, объективно нарушающая жизнедеятельность гражданина, которую он не может преодолеть самостоятельно. Причинами ее возникновения могут быть самые различные обстоятельства: инвалидность, преклонный возраст, болезнь, сиротство, жестокое обращение в семье, безработица, отсутствие определенного места жительства и пр.

Право на социальное обслуживание имеют: работники (за исключением работающих пенсионеров) самостоятельные занятые лица, включая иностранцев и лиц без гражданства, постоянно проживающих на территории Республики Казахстан и осуществляющих деятельность, приносящую доход на территории Республики Казахстан.

В основе международного опыта по системе социальной защиты населения лежат следующие основные элементы:

- Обязательное социальное страхование;

- Накопительное пенсионное обеспечение;

- Государственные социальные пособия.

Обязательное социальное страхование.

В Законе РК «Об обязательном социальном страховании» дается определение обязательному социальному страхованию, как совокупности мер, организуемых, контролируемых и гарантируемых государством для компенсации части дохода в связи с утратой трудоспособности и (или) потери работы, а также потерей кормильца.

Обязательное социальное обеспечение осуществляется на основании социальных отчислений, уплачиваемые в Государственный Фонд социального страхования (далее -- Фонд) и дают право участнику системы обязательного социального страхования, в случае потери кормильца членам его семьи, состоявшим на его иждивении, получать социальные выплаты.

Плательщиками социальных отчислений является работодатель или самостоятельно занятое лицо, осуществляющее исчисление и уплату социальных отчислений в Фонд в порядке, установленном Законом.

Получателем социальной выплаты является физическое лицо, за которого производились либо которое уплачивало социальные отчисления в Фонд, в отношении которого уполномоченным органом по назначению социальных выплат вынесено решение о назначении социальных выплат. В случае смерти лица, являющегося участником системы обязательного социального страхования, за которого производились социальные отчисления, получают члены семьи умершего (признанного судом безвестно отсутствующим или объявленного умершим) кормильца, состоявшие на его иждивении.

Обращение за назначением социальных выплат осуществляется путем подачи заявления по месту жительства заявителя в структурные подразделения Центра по учету социальных отчислений и социальных выплат (далее -- Центр).

Центр в течение десяти рабочих дней со дня поступления документов рассматривает их и принимает решение о назначении или отказе в назначении социальных выплат. В случае отказа в назначении социальных выплат он обязан письменно уведомить заявителя о причинах отказа и вернуть представленные документы заявителю через структурные подразделения Центра.

Накопительное пенсионное обеспечение.

Накопительное пенсионное обеспечение предназначено для регулирования процессов создания пенсионных накоплений каждым гражданином.

Иностранцы, постоянно проживающие на территории РК, пользуются правом на пенсионное обеспечение наравне с гражданами РК, если иное не предусмотрено законами и международными договорами.

Иностранцам и лицам без гражданства, постоянно проживающим в Республике Казахстан, выплата пенсий и пособий производится на основании удостоверения лица без гражданства или вида на жительство иностранца в РК.

Выплата пенсий и пособий иностранцу в РК производится в течении срока действия паспорта (копия паспорта или удостоверения представляется в отделение Государственного центра по выплате пенсий.

Право на пенсионные выплаты из накопительных пенсионных фондов за счет обязательных пенсионных взносов имеют выезжающие или выехавшие на постоянное место жительства за пределы Республики Казахстан иностранцы и лица без гражданства, представившие документы, в соответствии с законодательством Республики Казахстан, подтверждающие намерение или факт выезда.

В случае смерти лица, имеющего пенсионные накопления в накопительном пенсионном фонде за счет обязательных пенсионных взносов, они наследуются в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан.

Пенсионное обеспечение граждан государств-участников Соглашения о гарантиях прав граждан государств-участников СНГ в области пенсионного обеспечения осуществляется на территории которого они проживают.

Настоящее Соглашение распространяется на все виды пенсионного обеспечения граждан, которые установлены или будут установлены законодательством государств-участников Соглашения.

Изъятие пенсионных накоплений из накопительных пенсионных фондов. Право на изъятие пенсионных накоплений из накопительных пенсионных фондов имеют:

Лица, выезжающие (выехавшие) на постоянное место жительство за пределы РК, имеющие пенсионные накопления за счет обязательных пенсионных взносов;

Наследники умершего получателя пенсионных накоплений. При изъятии пенсионных накоплений получателем, выезжающим на постоянное место жительство за пределы РК, вместе с заявлением установленного образца представляются в накопительный пенсионный фонд следующие документы:

иностранным гражданином -- паспорт с выездной визой на постоянное место жительство, если иное не предусмотрено международными соглашениями РК с соответствующими государствами. При наличии иного порядка получатель предоставляет документы, определенные соответствующим международным соглашением, необходимые для осуществления выезда.

При выезде пенсионеров за пределы РК выплату пенсий производят в том государстве, в которое он выезжает (при наличии соглашений), а из добровольных пенсионных фондов он получает самостоятельно всю накопленную сумму при наличии необходимых документов. Однако выплата пенсий в другом государстве будет производиться по нормам законам государства, в которое иностранец переезжает.

Страховым обеспечением по отдельным видам обязательного социального страхования являются:

1) оплата медицинскому учреждению расходов, связанных с предоставлением застрахованному лицу необходимой медицинской помощи;

2) пенсия по старости;

3) пенсия по инвалидности;

4) пенсия по случаю потери кормильца;

5) пособие по временной нетрудоспособности;

6) пособие в связи с трудовым увечьем и профессиональным заболеванием;

7) пособие по беременности и родам;

8) ежемесячное пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет;

9) пособие по безработице;

10) единовременное пособие женщинам, вставшим на учет в медицинских учреждениях в ранние сроки беременности;

11) единовременное пособие при рождении ребенка;

12) пособие на санаторно-курортное лечение;

13) социальное пособие на погребение;

14) оплата путевок на санаторно-курортное лечение и оздоровление работников и членов их семей.

В настоящий момент в Казахстане отсутствует система обязательного социального страхования ввиду утратившего силу Закона «Об обязательном социальном страховании» от 18 июля 1996 года.

В перспективе планируется реализовать новую систему обязательного социального страхования, которая предусматривает осуществление дополнительной защиты работника в случае наступления социальных рисков.

Социальный риск - наступление события, влекущего утрату трудоспособности и (или) потерю работы, потерю кормильца, в результате которого участник системы обязательного социального страхования, за которого производились социальные отчисления, либо в случае его смерти члены семьи, состоявшие на его иждивении, приобретают право на получение социальных выплат в соответствии с настоящим законом.

Поскольку 1 января 2005 года планируется введение в действие нового Закона об обязательном социальном страховании от 25.04.2003 г. №405-II (далее - закон), хотелось бы отметить некоторые моменты, относящиеся к регулированию вопросов по обязательному страхованию иностранных граждан и лиц без гражданства.

Обязательное социальное страхование подразделяется на следующие виды:

1) на случай утраты трудоспособности;

2) на случай потери кормильца;

3) на случай потери работы.

В соответствии со статьей 8 данного закона в перечень лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию, входят работники (за исключением работающих пенсионеров) и самостоятельно занятые лица, включая иностранцев и лиц без гражданства, постоянно проживающих на территории Республики Казахстан и осуществляющих деятельность, приносящую доход на территории Республики Казахстан.

Обязательное социальное страхование осуществляется на основании социальных отчислений, уплачиваемых в Государственный фонд социального страхования (далее - фонд), и дает право участнику системы обязательного социального страхования в случае потери кормильца членам его семьи, состоявшим на его иждивении, получать социальные выплаты.

Плательщиком социальных отчислений является работодатель или самостоятельно занятое лицо, осуществляющее исчисление и уплату социальных отчислений в фонд.

Получателем социальной выплаты является физическое лицо, за которого производились либо которое уплачивало социальные отчисления в фонд, в отношении которого уполномоченным органом по назначению социальных выплат вынесено решение о назначении социальных выплат.

В случае смерти лица, являющегося участником системы обязательного социального страхования, за которого производились социальные отчисления, социальные выплаты получают члены семьи умершего (признанного судом безвестно отсутствующим или объявленного умершим) кормильца, состоявшие на его иждивении.

Обращение за назначением социальных выплат осуществляется путем подачи заявления по месту жительства заявителя в структурные подразделения Центра по учету социальных отчислений и социальных выплат (далее - центр).

Центр в течение десяти рабочих дней со дня поступления документов рассматривает их и принимает решение о назначении или отказе в назначении социальных выплат. В случае отказа в назначении социальных выплат он обязан письменно уведомить заявителя о причинах отказа и вернуть представленные документы заявителю через структурные подразделения центра.

Накопительное пенсионное обеспечение.

Накопительное пенсионное обеспечение предназначено для регулирования процессов создания пенсионных накоплений каждым гражданином.

В соответствии со ст. 2 Закона РК от 20.06.1997 г. № 136-1 «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан» (с последующими изменениями по состоянию на 1 января 2004 года) иностранцы и лица без гражданства, постоянно проживающие на территории Республики Казахстан, пользуются правом на пенсионное обеспечение наравне с гражданами Республики Казахстан, если иное не предусмотрено законами и международными договорами.

Статья 4 Закона РК «О правовом положении иностранных граждан» дает понятие постоянно проживающих в Республике Казахстан иностранных граждан. Постоянно проживающими в Республике Казахстан признаются иностранные граждане, получившие на то соответствующее разрешение, а также вид на жительство, выданные органами внутренних дел.

Накопительный пенсионный фонд заключает пенсионные договоры о пенсионном обеспечении за счет обязательных пенсионных взносов с иностранцами при наличии вида на жительство.

Вид на жительство иностранца в Республике Казахстан выдается иностранным гражданам, постоянно проживающим на территории Республики Казахстан, с 16-летнего возраста на срок действия паспорта страны его гражданства.

Вид на жительство удостоверяет личность владельца на территории Республики Казахстан. Он содержит те же сведения, что и удостоверение личности, а также сведения о гражданстве владельца.

Лицам без гражданства, постоянно проживающим на территории Республики Казахстан, достигшим 16-летнего возраста, выдается удостоверение лица без гражданства.

Если у сотрудника, являющегося иностранным гражданином, отсутствуют вид на жительство и пенсионный договор, то ему необходимо обратиться в органы внутренних дел по месту жительства для оформления вида на жительство. Следующим этапом является оформление РНН и СИК, затем сотруднику необходимо выбрать накопительный пенсионный фонд и заключить пенсионный договор.

Перечень документов для назначения пенсионных выплат

В соответствии с приложением № 2 «Инструкции о порядке организации назначения и выплаты пенсионных выплат, государственных социальных пособий и государственных специальных пособий из Центра» для назначения пенсионных выплат необходим следующий пакет документов:

1. Копия паспорта;

2. Заявление;

3. Копия вида на жительство;

4. Справка (приложение № 28) о среднемесячном доходе;

5. Справка из налогового комитета об отсутствии задолженности по уплате страховых взносов в пенсионный фонд за период работы до 1.01.1998 года (п. 16 ст. 11 Закона о пенсионном обеспечении).

Для подтверждения стажа могут быть представлены следующие документы:

1) копия трудовой книжки;

2) копия диплома об учебе;

3) копия военного билета;

4) копия свидетельства о рождении детей;

5) справка о реабилитации.

Изъятие пенсионных накоплений из накопительных пенсионных фондов

В соответствии со статьями 4, 5 и 6 главы 1 постановления Правительства РК от 4 июня 2003 года «Об утверждении Правил осуществления пенсионных выплат из пенсионных накоплений…» изъятие пенсионных накоплений из накопительных пенсионных фондов осуществляется за счет:

1) обязательных пенсионных взносов - иностранцами и лицами без гражданства, выезжающими или выехавшими на постоянное местожительство за пределы Республики Казахстан;

2) добровольных профессиональных пенсионных взносов - лицами, выезжающими или выехавшими на постоянное местожительство за пределы Республики Казахстан.

Иностранные граждане и лица без гражданства, являющиеся получателями пенсионных накоплений за счет обязательных и добровольных профессиональных пенсионных взносов, выезжающие на постоянное местожительство за пределы Республики Казахстан, представляют:

1) заявление о назначении пенсионных выплат согласно приложению к настоящим правилам;

2) копию паспорта либо удостоверения лица без гражданства с визой Республики Казахстан серии «ТТВ» (тургын туракты визасы) о выезде на постоянное местожительство, заверенную подписью начальника или заместителя начальника Управления миграционной полиции области, городов Астаны, Алматы (печать не проставляется), и оригинал для обозрения;

3) договор о пенсионном обеспечении, заключенный накопительным пенсионным фондом и вкладчиком.

Иностранные граждане и лица без гражданства, являющиеся получателями пенсионных накоплений за счет обязательных и добровольных профессиональных пенсионных взносов, выехавшие на постоянное местожительство за пределы Республики Казахстан, представляют:

1) заявление о назначении пенсионных выплат согласно приложению к настоящим правилам;

2) копию паспорта либо удостоверения лица без гражданства, нотариально засвидетельствованную (если нотариальное свидетельствование производится в государстве проживания) и легализованную, за исключением случаев, когда иное установлено международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан;

3) договор о пенсионном обеспечении, заключенный накопительным пенсионным фондом и вкладчиком.

При изъятии пенсионных накоплений иностранным гражданином, выезжающим на постоянное место жительства за пределы РК, вместе с заявлением установленного образца представляется в накопительный пенсионный фонд паспорт с выездной визой на постоянное место жительства, в том числе нотариально засвидетельствованная и легализованная в установленном порядке копия вида на жительство.

При наличии всех требуемых документов копия вида на жительство с ограниченным сроком действия может служить основанием для выплаты пенсионных накоплений получателю, выехавшему за пределы Казахстана на постоянное место жительства.

При наличии иного порядка получатель представляет документы, определенные соответствующим международным соглашением, необходимые для осуществления выезда.

Что касается получателей, выехавших за пределы Республики Казахстан в Российскую Федерацию и представивших документы, подтверждающие факт проживания на территории России в числе требуемых документов, то срок регистрации по месту проживания должен быть не менее одного года. В случае если срок регистрации по месту проживания менее одного года, то данный документ не может являться основанием для осуществления выплаты пенсионных накоплений, на основании письма комитета по урегулированию деятельности накопительных пенсионных фондов Министерства труда и социальной защиты РК от 28 июня 2001 года за №02-2.7/667.

При выезде иностранцев за пределы РК выплату пенсий производят в том государстве, в которое он выезжает (при наличии соглашений), а из добровольных пенсионных фондов он получает самостоятельно всю накопленную сумму при наличии необходимых документов. Однако выплата пенсий в другом государстве будет производиться по нормам закона государства, в которое иностранец переезжает.

В практике социалистических стран встречались различные классификации правовых форм социального обеспечения. Их подразделяли на социальное страхование и социальную помощь (Германская Демократическая Республика, Народная Республика Болгария, Социалистическая Республика Румыния); либо на государственное обеспечение, социальное страхование и социальную заботу (Чехословацкая Советская Социалистическая Республика).

При этом основными формами социального обеспечения во всех социалистических странах являлось социальное страхование за счет отчислений из средств организаций, учреждений и социальное обеспечение из средств государственного бюджета.

У трудового права и права социального обеспечения есть объединяющие идеи. Если право на труд и право на социальное обеспечение - феномены XIX-ХХ вв., то идеи труда и общественного призрения имеют более чем тысячелетнюю историю и связаны с генезисом названных прав. Рискнем предположить, что эти идеи абсолютно неразрывны и лежат в основе генезиса и развития названных отраслей. В самом общем смысле эти идеи могут быть выражены следующим образом.

Во-первых, человек своим трудом зарабатывает себе средства к существованию. Это не только нормально с точки зрения права и экономики, но и соответствует человеческой морали. Именно с этим связано право на труд как основа трудового права и обоснование "указания труда" как составной части права социального обеспечения (предотвращение потери труда, помощь безработным, организация общественных работ и др.). Во-вторых, невозможность существования вызывается бездеятельностью человека или непроизводительностью его труда.

Очевидно, что малолетство, старость или болезнь могут порождать нуждаемость не сами по себе, а потому, что они лишают человека возможности производительно трудиться. Людские пороки (лень, пьянство и др.) также ведут к нуждаемости, вследствие того что их носители работают непроизводительно или вовсе не работают. С этим связана идея общественного призрения (прообраза права социального обеспечения) только тех, кто не может обеспечить себе существование своим трудом. С данной идеей коррелированы такие институты трудового права, как оплачиваемый отпуск по беременности и родам, гарантии временно нетрудоспособным, беременным и лицам с семейными обязанностями. Примечательно, что еще в дореволюционной литературе наиболее эффективным видом общественного призрения признавалась трудовая помощь. Она сводилась к указанию труда (помощи в поиске работы), организации общественных работ, подготовке к последующему труду детей и др.

Государственные социальные пособия.

Государственные пособия предназначены для обеспечения всех граждан гарантированными выплатами на определенном уровне в случае наступления обстоятельств, подлежащих социальной защите.

Иностранцы, постоянное проживающие на территории Республики Казахстан при наступлении рисковых случаев получают государственные пособия на одинаковом уровне с гражданами Республики Казахстан вне зависимости от участия в трудовой деятельности и взноса, если иное не предусмотрено законами и международными договорами.

Порядок назначения пособий.

Заявление о назначении пособий подается в орган социальной защиты населения по месту жительства лица, имеющего право на пособие, с приложением документов, перечень которых утверждается центральным органом социальной защиты населения.

Рассмотрение документов для назначения пособий осуществляется органом социальной защиты населения в 10-дневный срок со дня представления документов.

Орган социальной защиты населения не позднее 5 дней после вынесения соответствующего решения извещает о нем заявителя.

В случае отказа в назначении пособия орган социальной защиты населения обязан письменно мотивировать причины отказа и вернуть заявителю документы.

Решение органа социальной защиты населения может быть обжаловано в судебном порядке.

Иностранные граждане, постоянно проживающие в Республике Казахстан, в вопросах социального и пенсионного обеспечения имеют те же права и несут те же обязанности, что и граждане Республики Казахстан.

В тех случаях, когда для назначения пенсионных выплат и пособий требуется определенный стаж работы, иностранным гражданам может засчитываться стаж их работы за границей на основаниях и в порядке, установленном законодательством и международными договорами Республики Казахстан.[2, ст-8]

Социальное обеспечение - предусмотренная законодательством система материального обеспечения и обслуживания граждан в старости, в случае болезни, полной или частичной утраты трудоспособности, потери кормильца, а также семей, в которых есть дети

Право социального обеспечения регулирует только отношения, возникающие в связи с предоставлением бесплатных или частично - платных (льготных) услуг. Услуги, оказываемые на коммерческой основе с полным возмещением стоимости, регламентируются нормами гражданского права [3,с-59].

Гармонизация международно-правового регулирования осуществляется с помощью формулирования общих принципов, которые затем могут воплощаться в национальном законодательстве разных стран.

Одним из ярких примеров гармонизации является Конвенция МОТ № 117 об основных целях и нормах социальной политики (1962 г.), провозгласившая, что должны быть приняты все возможные меры на международном, региональном и национальном уровне для содействия прогрессу в таких областях, как здравоохранение, жилищное строительство, обеспечение продовольствием, образование, забота о благосостоянии детей, положение женщин, социальное обеспечение и других.

Если общие принципы закреплены в нормах международного договора, то их выполнение становится обязательным для государств-участников или для стран, ратифицировавших договор. Как правило, такие нормы устанавливают лишь минимальные стандарты. В частности.

Конвенция МОТ № 102 о минимальных нормах социального обеспечения (1952 г.) определяет сферу охвата, условия предоставления и размеры выплат при наступлении основных социальных рисков. Они должны соблюдаться государствами, ратифицировавшими Конвенцию, по крайней мере, в отношении трех видов выплат.

Координация внутригосударственного законодательства разных стран в области социального обеспечения проводится по следующим направлениям[4, с-27]: - запрещение дискриминации граждан стран-участников международного договора по признаку национальности; - решение вопросов о применимом праве, т.е. устранение коллизии норм; - суммирование периодов социального страхования, профессиональной деятельности или проживания в странах-участниках договора для приобретения права на конкретный вид пенсии или пособия; - установление условий получения выплат в одной из стран-участников в случаях, когда право на них приобретено в других странах; - взаиморасчеты между странами по финансированию выплат при переезде граждан из одной страны в другую.

Процесс миграции трудящихся между европейскими странами в целях поиска работы приобрел устойчивое развитие с начала 20 века и привел к возникновению ряда острых проблем в области социального обеспечения, требующих межгосударственного регулирования.

Первый в Европе двусторонний договор о социальном обеспечении был заключен между Францией и Италией в 1904 г. Он запретил дискриминацию по признаку национальности в социальном обеспечении. Это означало, что стороны обязались предоставлять мигрантам такие же права в области социального обеспечения, как и собственным гражданам.

С тех пор координация национальных систем социального обеспечения составляет важное направление деятельности многих международных организаций.

В 1935г., МОТ выступила инициатором создания координационной системы законодательств о пенсиях по старости, по инвалидности и по случаю потери кормильца, чтобы гарантировать сохранение за мигрантами уже приобретенных или приобретаемых прав*. Следующим шагом на пути координации национальных законодательств в области социального обеспечения стала Конвенция № 118 о равноправии в области социального обеспечения (1962 г.)

Большую роль в координации законодательства о социальном обеспечении на европейском континенте играет ЕЭС.

В 1958 г. Совет ЕЭС принял два регламента № 3 и № 4 о социальном обеспечении трудящихся-мигрантов, а в 1961г. - регламент № 16 о социальном обеспечении семей мигрантов.

Эти регламенты распространялись: на наемных работников и приравненных к ним лиц, которые охвачены законодательством о социальном обеспечении одного или нескольких государств и являются гражданами одного из этих государств; лиц без гражданства и беженцев, проживающих на территории одного из государств; членов семей указанных групп населения.

Регламенты применялись ко всем действующим и будущим законодательным актам, касающимся общих и специальных страховых систем по всем видам социального обеспечения. Регламенты утвердили принцип равенства обращения для граждан всех государств-членов. Кроме того, они допускали отступление от принципа территориальности, содержащегося в национальном законодательстве многих государств-членов. Это касалось, в первую очередь, пенсий по случаю потери кормильца, если кормилец был охвачен системой социального обеспечения одной страны, а его семья проживала на территории другой. И, наконец, было разрешено производить подсчет продолжительности периодов занятости и страхового стажа по законодательству различных государств-членов.

Но, несмотря на принятие указанных многосторонних актов, по-прежнему продолжало действовать огромное число двусторонних соглашений. Чтобы сделать более оперативной координацию различных систем социального обеспечения, Комиссия ЕЭС была вынуждена приступить к пересмотру европейских регламентов. Совет министров ЕЭС принял два новых регламента: № 1408/71 от 14.06.71 о применении социального страхования к лицам наемного труда и членам их семей, переезжающих в рамках Сообщества; регламент № 574/72 от 21.03.72, определяющий формы применения регламента 1971г. Указанные регламенты, хотя и со значительными изменениями, продолжают действовать и сегодня. Кроме того, они дополнены большим количеством прецедентов Европейского Суда.

В соответствии с регламентами право на социальное обеспечение получили новые категории наемных работников: трудящиеся пограничных районов, сезонные работники, моряки и др., а также некоторые лица, работающие не по найму (ремесленники в Италии и Германии, фермеры в Италии и пр.) Было расширено применение законодательства в отношении следующих видов социального обеспечения: пенсий по старости, по инвалидности и по случаю потери кормильца; пособий по безработице; семейных пособий.

Консолидация содержания многочисленных международных договоров по указанным вопросам завершилась принятием Конвенции МОТ № 157 о сохранении прав в области социального обеспечения (1982г.) и Рекомендации № 167 (1983г.).



1.2 Определение подлежащего применению законодательства

Одним из важнейших направлений международного регулирования является устранение коллизии правовых норм. Международные конвенции прямо указывают на применимое законодательство, чтобы избежать случаев, когда одновременно могут быть использованы правовые акты нескольких стран, либо не может быть применено законодательство ни одной страны. Не принято оставлять решение этого вопроса на усмотрение заинтересованных сторон.

Существует известное противоречие интересов работодателей и наемных работников в сфере социального обеспечения: трудящиеся стремятся вступить в ту систему социального обеспечения, которая предоставляет им наибольшие выгоды, тогда как работодатели пытаются распространить на свой персонал действие системы, предусматривающей наименьшие выплаты. Но возможности работодателей в этом плане ограничены в силу обязательности законодательства о социальном обеспечении, а также международных актов, направленных на их координацию и препятствующих приданию договорного характера отношениям в области социального обеспечения[5,с-32].

Выбор подлежащего применению законодательства обычно определяется характером профессиональной деятельности.

Для наемных работников наиболее частым критерием выступает место работы. На них распространяется законодательство той страны, на территории которой они работают (принцип территориальности).

Когда речь идет о моряках, то критерием координационных актов обычно служит законодательство того государства, под флагом которого плавает судно. Некоторые двусторонние договоры и морские конвенции МОТ устанавливают для моряков в качестве критерия страну регистрации судна, так как разные территории, на которых зарегистрированы судна, плавающие под флагом одного государства, могут иметь собственное законодательство о социальном обеспечении.

К лицам, работающим не по найму, применяется законодательство страны, в которой осуществляется профессиональная деятельность, либо страны постоянного места жительства.

В отношении государственных служащих действует законодательство того государства, в органах которого они работают, независимо от местоположения этого органа.

Для неработающих лиц критерием определения применимого законодательства является постоянное местожительство.

Из перечисленных правил имеются исключения, которые касаются: работников, находящихся в командировке; лиц, работа которых связана с частыми поездками; граждан, работающих не по найму; других категорий.

За работниками, командированными в другое государство, сохраняется право на долгосрочные выплаты (пенсии по старости, по инвалидности, по случаю потери кормильца), предусмотренные законодательством страны постоянной работы. Поэтому продолжительность командировки не должна превышать сроков, указанных в координационном акте. В случае производственной необходимости срок командировки может быть продлен. Координационные акты устанавливают различные сроки командировок, которые зависят от интенсивности и характера обмена рабочей силой между государствами: 12 месяцев и продление не более чем на 12 месяцев (в регламенте ЕЭС № 1408/71 и в акте Андского пакта о социальном обеспечении); до завершения работы (в Европейской конвенции о социальном обеспечении); 6 месяцев с продлением до завершения работы (в Общей конвенции о социальном обеспечении, Общей афро-маврикийской организации).

Для работников автомобильного, железнодорожного, морского, речного, воздушного международного транспорта использование критерия местоположения работы привело бы к одновременному применению законодательства нескольких стран. Чтобы избежать коллизии норм в данном случае действует законодательство страны, где находится предприятие-работодатель.

На работников дипломатических представительств и консульств распространяется по договоренности законодательство аккредитующего или направляющего государства.

В определенных случаях к лицам, работающим не по найму, применяется законодательство страны места жительства, а не места профессиональной деятельности: - если в стране работы нет соответствующего законодательства; - если в обеих странах критерием охвата является местожительство.

Нормы МОТ в области социального обеспечения направлены на установление равноправия. Равноправие было основополагающим принципом в одной из первых Конвенций № 19 о равноправии в области возмещения при несчастных случаях (1925г.), получивших наибольшее количество ратификаций. Она охватывала случаи производственного травматизма и выплаты возмещений, т. Е. касалась главным образом ответственности работодателей. Поэтому особое значение при трудовом увечье или профессиональном заболевании придавалось ее распространению в полном объеме на иностранцев, беженцев и лиц без гражданства независимо от типа или продолжительности занятости.

Принцип равноправия в области социального обеспечения установлен Конвенцией № 118 (1962 г.). Члены MOT, ратифицировавшие данную конвенцию, принимают на себя обязательства предоставить на своей территории гражданам любого другого государства - члена MOT, a также беженцам и лицам без гражданства одинаковые права со своими гражданами в отношении видов обеспечения, установленных Конвенцией № 102 (1952г.).

Принцип равноправия касается не только обращения, но и сохранения приобретаемых и приобретенных прав на те виды социального обеспечения, в отношении которых государства приняли на себя соответствующие обязательства.

Так, при предоставлении краткосрочных пособий (например, пособий по болезни, беременности и родам, безработице) равноправие между гражданами страны и иностранцами выражается в отмене условия о проживании в качестве необходимого требования для приобретения права на указанные выплаты.

Граждане любого государства, ратифицировавшего Конвенцию, имеют такие же права на получение семейных пособий, как и граждане той страны, на территории которой они назначаются.

Действие конвенции не затрагивает специальные системы страхования служащих государственных учреждений, специальные режимы по выплате пенсий и пособий жертвам войны, а также не относится к условиям предоставления социальной помощи.

В разных странах условия приобретения права на один и тот же вид пенсии или пособия довольно сильно отличаются. В частности, право на пенсию по старости, помимо достижения пенсионного возраста, может зависеть от соблюдения следующих условий: -- продолжительности страхового или трудового стажа; - времени постоянного проживания в стране выплаты с учетом или без учета гражданства[6, с-67].

Первое требование относится к пенсии, предоставляемой по системе государственного социального страхования.

Второе условие распространяется на пенсию, назначаемую в рамках социальной помощи.

Разнообразие условий, определяющих право на пенсию по старости, в течение долгого времени приводило к негативным последствиям для лиц, чья трудовая деятельность проходила на территории разных государств. Например, если итальянец проработал в Италии 4 года, затем - 3 года в Германии, 8 лет - во Франции, 2 года - в Греции, 6 лет - в Испании и после возвращения еще 5 лет в Италии, то он не приобрел права на пенсию по старости в полном размере ни в одной из этих стран. При наличии минимального трудового или страхового стажа пенсия по старости назначалась в сокращенном размере, пропорциональном приобретенному стажу.

Положение можно было изменить, если суммировать периоды трудового или страхового стажа. Обычно такое согласование осуществлялось с помощью двусторонних договоров. Первой конвенцией МОТ, закрепившей возможность суммирования периодов трудового и страхового стажа при определении права на пенсию по старости, по инвалидности и по случаю потери кормильца, была Конвенция № 48 (1965г.).

Координационная деятельность МОТ в этом направлении продолжалась и после 1965 г. Ее итогом стала Конвенция № 157 (1982г.) об установлении международной системы сохранения прав в области социального обеспечения[7, с-32].

Конвенция распространяется на все общие и специальные системы социального обеспечения, финансируемые за счет страховых взносов, за исключением специальных систем для жертв войны, социальной и медицинской помощи.

Конвенция охватывает наемных работников и членов их семей, являющихся гражданами одного из ратифицировавших ее государств, беженцев и лиц без гражданства, проживающих на территории одного из таких государств. Она содержит толкование общеупотребляемых терминов, правила сохранения приобретаемых прав и выплаты пособий за границей. В соответствии с ней термин «периоды страхования « означает периоды уплаты взносов, работы по найму, профессиональной деятельности или проживания, определяемые или признаваемые периодами страхования на основании законодательства, в соответствии с которым они приобретены, а также приравненные к ним периоды. Суммирование названных периодов производится в целях приобретения прав на различные виды социального обеспечения, сохранения их, исчисления размеров выплат. Учет одних и тех же периодов дважды не допускается.

С помощью двусторонних договоров государства могут устанавливать специальные правила суммирования различных по характеру периодов и периодов, дающих право на пособия по специальным системам.

Система сохранения приобретаемых прав определяет порядок предоставления: пенсий и по инвалидности, по старости и в случае потери кормильца; пособий при профессиональном заболевании, а также пропорциональное распределение связанных с этим расходов.

Если законодательством разных стран предусмотрена выплата одного и того пособия в конкретном случае, но установлен разный механизм его исчисления, Конвенция содержит норму о назначении более высокого по размеру пособия.

Определение права на пенсию по инвалидности, по старости и по случаю потери кормильца производится с помощью суммарного подсчета периодов страхования следующим образом: сначала каждое государство подсчитывает теоретическую сумму, на которую заинтересованное лицо имело бы право, если бы трудовая деятельность проходила на территории одного государства; затем эта сумма сокращается пропорционально фактическому стажу, приобретенному на его территории. В результате скоординированного применения национальных законодательств и международного акта окончательный размер пенсии равен сумме неполных пенсий, исчисленных по законодательству разных стран.

Конвенция применяет ко всем страховым пенсиям. Теоретическая продолжительность периода страхования для приобретения права на пенсию по старости составляет 30 лет, а для пенсий по инвалидности и по случаю потери кормильца - 2/3 количества лет, прошедших после достижения лицом 15-летнего возраста. При отсутствии необходимого периода страхования пенсия назначается в неполном размере: сначала определяется полная пенсия, а затем пропорциональная стажу.

По законодательству большинства стран минимальным периодом страхования для пенсий по старости, по инвалидности, по случаю потери кормильца является 5 лет, а для краткосрочных пособий (например, по болезни, по беременности и родам) - один год. Если лицо не имеет указанного минимального периода страхования, то права на выплаты по законодательству конкретной страны не возникает. Чтобы не лишать права на пенсию лиц, работавших в разных странах, целесообразно суммировать периоды страхования.

Но размер пенсии или пособия, исчисленного с помощью суммарного подсчета периодов страхования, не должен быть ниже минимума, установленного законодательством страны.

Социальное обеспечение иностранцев тесно связано с их трудовыми правами. В странах ЕС и других странах Запада отношения по социальному обеспечению трудящихся-мигрантов регулируются прежде всего международными соглашениями (как многосторонними, так и двусторонними). К ним относятся Европейская конвенция о социальном обеспечении мигрантов 1972 г., Конвенция северных стран о социальном обеспечении 1955 г. И др. Однако, несмотря на заключение этих соглашений, в этих странах продолжает сохраняться прямая или косвенная дискриминация иностранных рабочих в этой области.

Социальное обеспечение - один из редких вопросов, в отношении которого государства все еще сохраняют суверенный контроль даже в Европе. Каждая страна свободна в формировании своей собственной системы социального обеспечения. Международных правовых инструментов по гармонизации законодательства в области социального обеспечения не существует.

Однако существует ряд международных правовых инструментов, которые побуждают договаривающиеся стороны менять свое законодательство с тем, чтобы смягчить негативные последствия таких ситуаций и обеспечить в вопросах социального обеспечения равное отношение к гражданам и иностранца. Социальная хартия - один из таких инструментов. Равное отношение - один из столпов для всех гарантированных ею прав[8, с-4].

Хартия также дает Комитету возможность определить, принимают ли договаривающиеся стороны эффективные шаги в отношении граждан других сторон для гарантии традиционных принципов координации согласно международному праву в области социального обеспечения, то есть для гарантии, наряду с равным отношением, сохранения приобретенных прав и прав в процессе приобретения.

Сфера применения пункта 4 статьи 12 очень обширна. Он являет собой, так сказать, краеугольный камень всего здания европейского социального обеспечения, и этим объясняется богатое прецедентное право Комитета по данному вопросу.

Пункт 4 статьи 12 требует от сторон принятия мер с тем, чтобы обеспечить:

- одинаковое отношение к своим гражданам и гражданкам других сторон Хартии в том, что касается прав на социальное обеспечение, включая сохранение пособий, предоставляемых законодательством о социальном обеспечении, или сохранение приобретенных прав (пункт 4 «а»статьи 12);

- предоставление, сохранение и восстановление прав на социальное обеспечение такими средствами, как суммирование периодов страхования или рабочего стажа (пункт 4 «b» статьи 12).

Лица и пособия, на которых распространяется действие пункта 4 статьи 12 Хартии

В приложении к Хартии, касающемся «сферы действия Хартии в отношении лиц, находящихся под ее защитой», говорится, что «без ущерба для пункта 4 статьи 12 лица, на которых распространяется действие статей с 1-ой по 17-ую, включают иностранцев только в том случае, если они являются гражданами других сторон, на законных основаниях проживающими или постоянно работающими на территории соответствующей стороны.»

Это означает, что, когда государства принимают пункт 4 статьи 12, они берут на себя обязательство гарантировать иностранцам, упомянутым в Приложении к Хартии, одинаковый режим при наделении их правами на социальное обеспечение и при поддерживании и сохранении этих прав. Данные государства также обязаны гарантировать, что граждане других договаривающихся сторон, которые больше не проживают в своей стране, но ранее на законных основаниях проживали или постоянно работали там, сохраняют права на социальное обеспечение, которые они приобрели по законодательству о социальном обеспечении своей страны.