Правовое регулирование внешнеторгового контракта

При заключении договоров международной купли-продажи товаров используются различные способы определения количества товара, в отношении которых нередко возникают споры между сторонами, что приводит к выводу о желательности включения в них четких формулировок.

Согласно ст. 14 Конвенции условием признания предложения о заключении договора офертой является прямое или косвенное установление в нем цены либо порядка ее определения. Несмотря на это недвусмысленное указание, вопрос об отнесении цены к числу существенных условий договора согласно Венской конвенции - один из наиболее дискуссионных. Это связано с тем, что в Конвенции содержится и иная норма (ст. 55), формулировка которой отличается от формулировки ст. 14.

В соответствии со ст. 55 Конвенции, если договор был заключен юридически действительным образом, но в нем ни прямо, ни косвенно не устанавливается цена или не предусматривается порядок ее определения, действует презумпция о наличии соглашения сторон. При этом стороны подразумевают ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взимается за такие товары, продающиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли. Таким образом, договор купли-продажи, заключенный юридически действительным образом, может не содержать условия о цене, которое рассматривается в ней как обычное договорное условие, определимое в силу диспозитивной нормы.

При рассмотрении этих положений Конвенции обычно обращается внимание на содержащееся в них явное противоречие. Вместе с тем данный вопрос становится более понятным при его рассмотрении в историческом аспекте, а также при толковании указанных положений Конвенции.

На практике при отсутствии в договоре условия о цене неоднократно возникали вопросы, связанные с возможностью ее определения в соответствии со ст. 55 Венской конвенции, исходя из положений российского права (применимого права), на основании которого определялась юридическая действительность контракта. Как известно, согласно общему правилу ст. 432 ГК РФ цена не названа в качестве существенного условия договора и является определимым условием в силу диспозитивных норм (п. 3 ст. 424 и п. 1 ст. 485).

Однако если юридическая действительность контракта международной купли-продажи, не содержащего условие о цене, подлежит определению на основании норм российского права, должны учитываться не только ст. 424 и 485 ГК РФ (воспроизводящие правило ст. 55 Венской конвенции), но и положение ст. 432 ГК РФ. Как отмечалось, данная статья относит к числу существенных все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Поэтому когда контракт содержит условие о том, что цена подлежит дополнительному согласованию сторонами (т.е. стороны сами придавали ему значение существенного условия), при не достижении соглашения между ними по данному условию контракт не признавался заключенным в силу норм российского права (ст. 432 ГК РФ), подлежавшего применению к договору в качестве субсидиарного статута. В соответствии с п.3 ст. 455 и п. 2 ст. 465 ГК РФ существенными условиями договора купли-продажи являются наименование и количество товара.

Таким образом, для того, чтобы контракт считался заключенным, стороны сделки должны договориться о предмете контракта (наименование, количество) и цене (если нет соглашения о цене, то она определяется по правилам ст. 424 ГК РФ).

1.3 Автономия воли сторон при определении условий внешнеторгового контракта

Краеугольным принципом коллизионного регулирования внешнеэкономических контрактов является право сторон подчинить контракт правопорядку какой-либо страны. В доктрине международного частного права этот институт получил название «автономии воли сторон» -- lex voluntatis.

Автономия воли означает, что та или иная правовая система разрешает сторонам, заключившим договор, произвести выбор закона, который должен регулировать отношения, возникающие из этого договора, и придает этому выбору правовую силу в рамках законодательства соответствующей страны и заключенных ею международных конвенций.

Автономия воли сторон обычно признается в законодательстве различных государств, но ее допустимые пределы понимаются в законодательствах государств по-разному. В одних странах (в том числе и Российской Федерации) автономия воли ничем не ограничивается, то есть стороны могут подчинить сделку любой правовой системе. В других странах действует принцип локализации договора: стороны могут свободно избрать право, но только такое, какое связано с данной сделкой. При отсутствии прямо выраженной воли сторон при определении применимого права у суда или арбитража создаются большие возможности свободы усмотрения при толковании предполагаемой воли сторон. Английская судебная практика (как и американская) идет в данной ситуации по пути отыскания права, свойственного данному договору (локализация договора). Германская система права исходит из принципа автономии воли сторон. В случае, если выбор отсутствует, применяется право государства, с которым договор связан наиболее тесным образом Филиппов А.Г. Некоторые аспекты автономии воли в российском международном частном праве. - В кн.: Актуальные вопросы гражданского права. - М.: «Статут», 1999. С. 438.

В Российской Федерации применяется принцип автономии воли сторон. Основы Гражданского законодательства следующим образом регулируют этот вопрос в ст. 166 п. 1 ч. 1: «Права и обязанности сторон по внешнеэкономическим сделкам определяются по праву страны, избранному сторонами при совершении сделки или в силу последующего соглашения». Безусловно, это соглашение сторон должно найти отражение в сделке. В случае, если такого соглашения нет, то «... применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся:

1) продавцом - в договоре купли-продажи

2) наймодателем - в договоре имущественного найма

3) лицензиаром - в лицензионном договоре о пользовании исключительными или аналогичными правами

4) хранителем - в договоре хранения

5) комиссионером - в договоре комиссии

6) поверенным - в договоре поручения

7) перевозчиком - в договоре перевозки

8) экспедитором - в договоре транспортной экспедиции

9) страховщиком - в договоре страхования

10) кредитором - в кредитном договоре

11) дарителем - в договоре дарения

12) поручителем - в договоре поручительства

13) залогодателем - в договоре залога и так далее»

(ст. 166 п. 1 ч. 2 Основ Гражданского законодательства). Думается, законодатель достаточно четко определил свою позицию. Однако, необходимо напомнить, что «... если международным договором, в котором участвует Союз ССР, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в советском Гражданском законодательстве, то применяются правила международного договора» (ст. 170 Основ Гражданского законодательства) Третьяков СВ. Автономия воли и односторонние коллизионные нормы в международном частном праве // Вестник Московского Университета. Серия 11. Право. 2002. № 5. С. 95..

Венская конвенция 1980г. (ст. 6), помимо права сторон исключить ее применение к отношениям по конкретному контракту, содержит общее правило, позволяющее сторонам по их усмотрению отступить в контракте от любого из ее положений или изменить его действие. Исключение предусматривается лишь в отношении возможности отступить от правила о форме договора и документов о его заключении, изменении или прекращении соглашением сторон, когда государство, законодательство которого устанавливает обязательную письменную форму таких договоров, сделало соответствующее заявление. Таким образом, Конвенция исходит из максимально широкой автономии воли сторон при определении условий контракта: практически в силу ст. 6 всем ее нормам придан диспозитивный характер. Соответственно, когда контракт содержит условие, определяющее отношения сторон по конкретному вопросу, при разрешении спора не могут быть (по общему правилу) приняты во внимание иные подходы, предусмотренные Конвенцией.

ОУП СНГ прямо оговаривают (п. 3), что предприятия свободны в выборе предмета договора, определении обязательств, любых других условий хозяйственных взаимоотношений, за исключением случаев поставки товаров по межгосударственным соглашениям. Таким образом, этот документ исходит из автономии воли сторон только применительно к отношениям, не основанным на межгосударственных соглашениях. Большая часть положений документа носит строго императивный характер.

ОУП СССР - КНР. Преамбула этого документа, который имеет нормативный характер, сформулирована таким образом, что с первого взгляда может показаться: отступление от его норм допускается лишь в силу специфики товара и/или особенностей его поставки. Однако анализ показывает, что в ОУП СССР - КНР содержатся положения неодинаковой степени обязательности. Наряду с нормами, отступление от которых недопустимо ни при каких обстоятельствах (например, о письменной форме контракта, изменений и дополнений к нему, о недопустимости заключения контракта без указания в нем качественных и/или технических характеристик товара), ОУП содержат немалое число диспозитивных норм, которые применяются, только если стороны по своему (ничем не ограниченному) усмотрению не договариваются об ином. Есть в ОУП и много рекомендательных положений (не нормативного, а инструктивного характера): они требуют от сторон согласования в контракте условий по определенным вопросам, не устанавливая последствий их невыполнения. Следовательно, возможность отступления от ОУП в контракте следует определять путем конкретного анализа их положений.

ОУП СССР - КНДР. Преамбула этого документа придает ему преимущественно императивный характер.

Во-первых, исключается возможность договориться о полном его неприменении.

Во-вторых, в контракте нельзя отступить от норм абсолютно императивного характера (т.е. от тех, в которых прямо предусмотрена невозможность отступить от них или если это вытекает из их содержания). К таковым относится, например, норма о лишении заявителя претензии, не предъявившего ее в срок, права обращаться в арбитраж (п. 2 § 60 и п. 6 § 78).

В-третьих, от других императивно сформулированных норм (относительно-императивных) отступать в контракте можно, но только в случае, когда это допустимо в соответствии с абз. 2 Преамбулы (при наличии специфики товара и/или особенностей его поставки).

В-четвертых, от диспозитивно сформулированных положений ОУП, которых в этом документе содержится немало, стороны могут отступить в контракте по своему усмотрению: для этого не требуется наличия каких-либо объективных обстоятельств.

ОУП СЭВ 1968/1988 гг., ОУП СЭВ - Финляндия и ОУП СССР - СФРЮ. Все эти документы факультативны, т.е. применяются лишь в случае, когда на них или на отдельные их положения сделана ссылка в контракте. Соответственно стороны, делая ссылку в контракте на эти ОУП, вправе по своему ничем не ограниченному усмотрению отступать в контракте от любых их положений. Вместе с тем это не означает, что стороны могут отступать от строго императивных положений применимого национального права и международных соглашений. В частности, российские организации не вправе отступить от требования о письменной форме контракта.

Естественно, что при ссылке в контракте на отдельные положения ОУП к такому контракту применяются только те положения, на которые сделана ссылка, а не весь документ в целом. Соответственно пределы автономии воли сторон такого контракта не ограниченны.

Cт. 1.5 Принципов УНИДРУА устанавливает, что «стороны могут исключить применение настоящих Принципов, отступать от них или изменять содержание любого из их положений, если иное не предусмотрено в Принципах». Такими явно выраженными ограничениями свободы усмотрения сторон являются соблюдение добросовестности и честной деловой практики (ст. 1.7 Принципов УНИДРУА), положения, относящиеся к обману, угрозе и существенному неравновесию сторон как основаниям недействительности договора (ст. 3.19 Принципов УНИДРУА), правило о возможности снижения согласованного платежа при неисполнении до разумных пределов (ст. 7.4.13 Принципов УНИДРУА). Кроме того, ст. 1.4 Принципов УНИДРУА устанавливает приоритет сверх императивных норм национального, международного или наднационального происхождения, которые подлежат применению в силу соответствующих норм международного частного права.

Либеральность правового режима ярко видна на примере норм Принципов УНИДРУА (в редакции 2004г.), регулирующих продолжительность исковой давности. Устанавливая в ст. 10.2 общую продолжительность срока исковой давности в три года и максимальную продолжительность (с учетом возможных перерывов срока) в 10 лет, Принципы УНИДРУА в ст. 10.3 одновременно разрешают сторонам контракта сократить общую продолжительность срока исковой давности, но не более чем до одного года, сократить максимальную продолжительность, но не более чем до четырех лет и увеличить максимальную продолжительность, но не более чем до 15 лет. Асосков А.В. Проблема свободы формулирования договорных условий в международных контрактах.

ГК РФ (п. 2 ст. 1 и ст. 421) провозглашает свободу граждан и юридических лиц в заключении договора и их право по своему усмотрению определять его условия. Исключение установлено ст. 422 для случаев, когда тот или иной вопрос решен в императивных нормах закона или иного правового акта (договор должен соответствовать таким нормам, действующим в момент его заключения). Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, которые отличаются от действовавших в момент его заключения, условия договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется и на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров В литературе (см.: Садиков О.Н. Договор и закон в новом гражданском праве России // Вестник ВАС РФ. 2000. N 2. С. 137 - 142) высказано мнение, что ст. 422 следует толковать расширительно: ее правила должны применяться и в отношении диспозитивных норм закона. Предлагается исходить из того, что содержание договора, из которого возникли права и обязанности сторон после вступления в силу нового закона, определяется, если иное не установлено новым законом, диспозитивными нормами не нового закона, а того, который действовал в момент совершения договора.. Большая часть положений ГК РФ, регулирующих договорные отношения сторон, носят явно диспозитивный характер: в них прямо указывается или из их содержания ясно видно, что они применяются, если стороны не договорились об ином. Ряд других положений (например: п. 3 ст. 455, п. 2 ст. 461, п. 2 ст. 465) сформулированы в ясно выраженной императивной форме. Существует мнение, что в силу ст. ст. 421 и 422 ГК РФ все его положения, которые ясно не сформулированы в диспозитивной форме, носят императивный характер и поэтому сторонам не предоставлено право, отступать в договоре от таких предписаний. Такой подход неизбежно привел бы к существенному ограничению свободы договора.

Принцип автономии воли сторон закреплен также в Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, заключенной в г. Риме в 1980 году.

Соглашение сторон о выборе применяемого права должно быть четко обозначено в договоре или вытекать из совокупности обстоятельств внешнеторговой сделки. Если же ее участники определились с тем, какие нормы права применять, после заключения контракта, то их решение будет считаться действительным с момента его подписания.

Проиллюстрируем действие принципа автономии воли сторон на примере Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года (далее -- Конвенция), имеющей важное значение в международной торговле.

Она применяется в следующих ситуациях:

если участники внешнеторговой сделки находятся в разных государствах -- участниках Конвенции;

когда в силу коллизионной нормы к контракту надлежит применять право страны -- участника Конвенции, даже если ни одна из сторон договора не расположена на ее территории.

В данном случае принцип автономии воли воплощен следующим образом: Конвенция разрешает партнерам по внешнеторговому договору исключить применение ее положений. Кроме того, нормы Конвенции носят скорее диспозитивный характер. Однако если в контракте стороны не согласились на применение к их отношениям каких-либо других правил, то «по умолчанию» будут действовать положения Конвенции Рубанов А.А. Принцип автономии воли. - В кн.: Международное частное право. Современные проблемы. В 2-х книгах. Кн.1 / Отв. ред. М.М. Богуславский. - М.: Наука, 1993. С. 166-168..



Глава 2. Договорная практика по формированию условий внешнеторгового контракта

Контракт на поставку товаров должен не только регулировать отношения между продавцом и покупателем, но и детально описывать все звенья цепи поставок. Однако неоднозначность формулировок, возможность их двоякого толкования, а также наличие противоречащих друг другу статей в контракте скорее делает последний обузой, нежели помощником.

При составлении контракта должны быть соблюдены требования российского законодательства, но не стоит забывать и о том, что контракт должен в первую очередь регулировать отношения между продавцом и покупателем. Именно контракт разъясняет, какой именно товар должен быть поставлен, какого качества, в каком количестве, в какой момент времени, сколько он стоит, какими видами транспорта и в какой очередности его повезут, кто заплатит за транспорт и страховку, где и как произойдет передача товара от продавца перевозчику и от перевозчика покупателю и т. д.

Составляя внешнеторговый контракт, стороны, в сущности, выстраивают эту самую цепочку поставок, стараясь сделать ее максимально эффективной и взаимовыгодной. А это возможно только в том случае, если в контракте предусмотрены как все возможные варианты развития событий, так и решения для каждого из них. Предусмотреть все варианты развития событий, даже оставаясь в рамках какой-то одной отрасли, вряд ли удастся, так как на выполнение контракта может повлиять очень много факторов.

Нужно помнить и о том, что для иностранного партнера зачастую бывает трудно разобраться в особенностях и тонкостях законов РФ, регулирующих внешнеэкономическую деятельность. В первую очередь это касается таможенного и налогового законодательства, а также валютного регулирования. Не стоит забывать и про элементарную разницу менталитета или деловые обычаи, характерные для фирмы-партнера. То, что является уже привычным для российских фирм, может вызвать у контрагента совершенно искреннее непонимание, поскольку одна и та же ситуация может быть истолкована сторонами по-разному. И в этом случае сохранение взаимовыгодного партнерства будет зависеть от того, насколько четко и полно прописаны в контракте права и обязанности сторон и пути разрешения конфликтов.

Тем не менее, несмотря на все обилие схем, применяемых во внешней торговле, существуют общие для всех контрактов правила их составления и обязательные к упоминанию пункты.

Внешнеторговый контракт, договор в письменной форме, фиксирующий коммерческие отношения между сторонами, являющимися субъектами различного гражданства. В контракте устанавливаются определенные права и обязанности партнеров (договорные условия, порядок их исполнения ответственность). Контракт по внешнеторговым сделкам купли-продажи содержит обычно несколько разделов:

* сведения о сторонах, заключивших контракт (точное наименование и реквизиты сторон);

* предмет договора;

* цена и общая сумма;

* сроки поставки, условия платежа, гарантии продавца;

* упаковка и маркировка;

* штрафные санкции;

* страхование;

* согласованное определение обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), арбитраж.

Но, с учетом особенностей продукции, являющейся предметом контракта, могут дополнительно вводиться разделы о:

* конвенциональных штрафах;

* технической документации;

* инспектировании и испытаниях;

* экспортных лицензиях;

* особых и прочих условиях.

2.1 Условия предмета внешнеторгового контракта

Для совершения контракта необходимо соглашение о его предмете и объекте (subject and object of a contract). Четкое определение предмета и объекта контракта относится к существенным условиям.

Предмет определяет вид действия или операции: купля-продажа, аренда, поручение и т.д. Как правило, в названии контракта отражается его предмет - продажа (selling), передача (transference), создание (development), поставка (supply), разработка (development), аренда, лизинг (leasing), комиссия (commission), поручительство (guarantee. warranty), агентское соглашение (agency agreement), купля-продажа (sale and purchase) и т.д. Контракт может и не содержать развернутого наименования.

Предметом внешнеторговых контрактов купли-продажи является имущество. В сфере внешней торговли в его состав входят, в частности, машины и оборудование, железная руда и нефть, газ, товары народного потребления и так далее. В последние годы все большее значение приобретает торговля комплектами машин, оборудования и материалов, предназначенных для сооружения промышленных и иных объектов - как на территории Российской Федерации, так и за границей. При этом необходимо отметить, что в сфере внешней торговли разные государства (в том числе и Россия) осуществляют контроль за экспортом (в основном) и импортом товаров и сырья. Так в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 14. 07. 92 года «О порядке экспорта стратегически важных сырьевых товаров» начиная с 1 июля 1992 года экспорт стратегически важных товаров, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации, осуществляется предприятиями, зарегистрированными Министерством внешних экономических связей Венская Конвенция ООН О договорах международной купли-продажи, - 1980. Перечень таких товаров был утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 26. 06. 93 года и включает 13 позиций, охватывающих многие товары традиционного российского экспорта (топливо, лес, цветные и черные металлы, пушнина, зерно). В дальнейшем этот перечень уточнялся ИНКОТЕРМС 1990 - международные правила по толкованию торговых терминов. - Типография Минстанкопрома СССР - 1991.

В разделе «Предмет контракта» рекомендуется указывать:

- наименование и полную характеристику товара;

- полное коммерческое наименование товара, ассортимент, размеры, модели, комплектность, страна происхождения товара и другие данные, необходимые для описания товара, включая ссылки на международные и/или национальные стандарты на продукцию;

- тару / упаковку, маркировку товара, наименование тары или упаковки в соответствии с международным классификатором «Коды для видов груза, упаковок и материалов упаковок (с дополнительными кодами для наименований упаковок)». Описание и требования к маркировке товара.

- объем, вес, количество товара; объем груза, его вес с упаковкой (брутто) или без нее (нетто) в согласованных единицах измерения.

В случае необходимости приводится количество товара в единицах измерения в соответствии с таблицей единых измерений, приведенной в ТН ВЭД.

Венская конвенция указывает на важность предмета договора. В силу Конвенции обязанности продавца - это поставить товар, передать документы и титул на товар в соответствии с требованиями договора и Конвенции (ст.30). Основные же обязанности покупателя - уплатить цену за товар и принять поставку в соответствии с требованиями договора и Конвенции (ст. 53).

В контракте также описываются и объекты.

Объект контракта - вещный предмет и материальные средства, подлежащие передаче, продаже и т.п. и/или неимущественные права, касающиеся и составляющие суть операции - контракта. Объектом международных коммерческих операций является продукция, включая услуги, а также результат производственного и научно-технического сотрудничества, приобретающий при реализации форму товара.

В контракте важно четко и с достаточной полнотой отразить все характеристики объекта, а также все необходимые и достаточные условия создания, поставки, передачи товарных единиц и других действий, определяющих предмет и объект контракта. Под товарной единицей (unit. piece), понимают отдельное количество товаров одного вида, которое признается в течение определенного периода времени в качестве объекта фактической или торговой сделки. Партия состоит из одной или более товарных единиц, предназначенных для перевозки из обусловленного пункта отправления в установленное покупателем место поставки.

Купля-продажа (purchase and sale) является самым распространенным видом коммерческих операций в международной торговой практике. Она имеет глубокие традиции и хорошо отработанные нормы права. В настоящее время контракты купли-продажи регулируются Венской конвенцией 1980 г. и национальным законодательством.

Под куплей-продажей понимается передача одной стороной права собственности на индивидуально-определенную вещь и передача данной вещи другой стороне, которая обязуется принять и оплатить по согласованной цене. Основной функцией договора купли-продажи является оформление перехода имущества из собственности одного лица в собственность другого. Контакт купли-продажи (sale-and-purchase contract) обычно двухсторонний (bilateral), возмездный и консенсуальный.

Различаются контракты с наличным товаром, наличной оплатой, форвардные, с залогом на покупку или на продажу, контракты с кредитом (рассрочкой платежа) и другие.

Объектом контракта могут выступать вещи, принадлежащие продавцу по праву собственности, или не существующие на момент продажи (будущие вещи), а также объекты, не имеющие материального выражения - неимущественное право (права на промышленную и интеллектуальную собственность). Объектами купли-продажи могут также выступать вещи или имущество в требовании, оборотные документы, облигации и другие ценные бумаги, услуги.

Аренда (leasing) - сдача внаем предметов, оборудования и товаров иностранному контрагенту. Суть аренды состоит в предоставлении одной стороной - арендодателем (lessor) другой стороне - арендатору (lessee) товара в исключительное пользование на установленный срок за определенное вознаграждение на основе арендного контракта. В контракте купли-продажи, при котором право собственности на товар переходит от продавца к покупателю, аренда сохраняет за арендодателем право собственности на сданное в наем оборудование, предоставляя арендатору лишь право на его временное использование.

В практики применяются несколько видов аренды: краткосрочная аренда - рентинг (renting); среднесрочная аренда - хайринг (hiring); долгосрочная аренда - лизинг (lease. leasing).

Финансовый лизинг (financial leasing) предусматривает выплату арендатором в течение периода действия контракта сумм, покрывающих полную стоимость амортизации оборудования или большую ее часть, а также прибыль арендодателя. По истечении срока контракта арендатор может:

- вернуть объект аренды арендодателю (лиз-бэк, lease-back);

- заключить новый контракт на аренду данного имущества;

- выкупить объект по остаточной стоимости.

Операционный лизинг (operation leasing) заключается на срок меньший амортизационного периода имущества. После окончания контракта объект лизинга возвращается владельцу или вновь сдается в аренду.

Преимуществом лизинга является многообразие форм и условий (операционный, финансовый, раздельный, возвратный, чистый, действительный). Лизинг рассматривается как весьма эффективный способ финансирования, выгодный предприятию, не располагающему необходимыми средствами для капиталовложений в оснащение производства.

Международный туризм - широко распространенный в современных условиях вид деятельности, направленный на предоставление совокупного туристского продукта - транспортных, гостиничных, экскурсионных и иных услуг и товаров туристского спроса. Чтобы предоставляемые услуги имели статус туристского продукта в их составе должно быть как минимум две операции, связанные с организацией транспортных услуг, услуг размещения, а также прочих видов, не связанных с транспортом или размещением и составляющих существенную часть данного продукта, а время действия таких услуг должно быть не менее 24 часов и включать ночевку.

Важной отличительной особенностью всех видов контрактов в туризме является набор условий, описывающих депозитную и аннуляционную политику фирмы и систему штрафных санкций Подробное описание и постатейный комментарий к контракту на туристские услуги см. «Туристские фирмы». Вып 5. - СПб., АКТИС. 1994..

Международное производственное и научно-техническое сотрудничество (industrial/scientific and technical cooperation) выступает как результат определенной организационно-управленческой деятельности, целью которой является заключение соглашений:

- о передаче технологии на основе лицензионных соглашений;

- о специализации и кооперировании производства;

- об организации совместного строительства объектов (в том числе «под ключ») и их совместной эксплуатации;

- о поставке комплектующего оборудования;

- о поставке крупных промышленных объектов с компенсацией (оплатой) товарной продукцией;

- о контрактах инжиниринга и консалтинга;

- о кооперации в области научных исследований и опытно-конструкторских работ и т.д.

Важным нормативным международным документом в этих отношениях является «Кодекс поведения в области передачи технологии».

В основе международной торговли инжиниринговыми услугами (engineering services) лежит метод осуществления контрактных работ между инжиниринговой фирмой и заказчиком. Это определенная форма экспорта услуг (передачи знаний, технологии и опыта) из страны производителя в страну заказчика. Формы контрактов отличаются разнообразием и зависят от характера услуг и условий их предоставления.

Агентское или дилерское соглашение (agency agreement) - особый вид коммерческо-посреднического контракта. Соглашение предусматривает, что поставляющая сторона - принципал (principal) - назначает своим представителем - агентом (agent), дилером (dealer) - другую сторону договора (юридическое или физическое лицо), которая соглашается действовать в интересах принципала, представлять ее продукцию на рынке, искать покупателей и осуществлять собственно сбыт (продажу) продукции.

Агент в зависимости от вида оказываемых им агентских услуг может называться: агент консигнационный (consignment agent), агент-делькредере (del credere agent), брокер (broker), агент с исключительными правами (exclusive agent), агент судовой (ship agent), аукционист (auctioneer), комиссионер (commissioner).

Посредством внешнеторговой сделки товар попадает в сферу международного коммерческого оборота. Транспортными средствами товар перемещается от пункта производства или складирования к пункту потребления. Условно транспорт продолжает процесс производства товара в пределах сферы коммерческого оборота и увеличивает стоимость товара за счет транспортных услуг в процессе его перемещения.

В транспортных операциях широко используются формализованные типовые контракты, бланки и формуляры различного уровня сложности. Они хорошо отработаны и зачастую ориентированы на системы автоматизированного учета.

Страхование (insurance, cover) - система экономических отношений между юридическими и физическими лицами (страхователями и страховщиками), предусматривающая образование специального страхового фонда (insurance fund) и его использование (распределение и перераспределение) для преодоления и возмещения разного рода потерь, ущерба, вызванных неблагоприятными событиями - страховыми случаями (insured accidents), путем выплаты страхового возмещения (insurance indemnity) и страховых сумм (insured sum). В страховании обязательно наличие двух сторон: специальной организации, ведающей созданием и использованием соответствующего страхового фонда - страховщика (insurer), в качестве которого, как правило, могут выступать страховые компании, общества, агентства, юридические и физические лица, вносящие в фонд установленные платежи (страховые взносы), и страхователей (insurant), взаимные обязательства которых регламентируются договором страхования (insurance contract) в соответствии с условиями страхования.

Можно упомянуть такие виды страхования как:

- страхование взаимное (mutual insurance) - одна из форм страховой защиты, при которой каждый страхователь одновременно является членом страхового общества;

- страхование двойное (double insurance) - страхование у нескольких страховщиков одного и того же риска;

- комбинированное страхование (combined insurance) - страхование разнородных объектов и видов риска по одному страховому свидетельству;

- страхование кредитов (credit insurance) - страхование на случай банкротства, прекращения деятельности юридического лица или смерти физического лица, получившего кредит;

- страхование добровольное (voluntary insurance) - страхование по волеизъявлению сторон;

- страхование обязательное (obligatory insurance) - форма страхования, при которой страховые отношения возникают в силу закона, на основании соответствующих законодательных актов, устанавливающих перечень объектов (видов риска) и условия страхования;

- сострахование (co-insurance) - страхование, при котором два и более страховщика участвуют определенными долями в страховании одного риска, выдавая совместный или раздельные полисы, каждый на страховую сумму в своей доле;

- перестрахование (reinsurance) - особый случай совершения страхования, при котором страховщик часть ответственности по застрахованному риску передает на согласованных условиях другим страховщикам.

Контракт международной купли-продажи товаров является наиболее часто встречающейся внешнеэкономической сделкой, применяющейся в практике деятельности российских предпринимателей. Его составление требует специальных знаний и навыков, учета специфических особенностей внешнего рынка, существенно отличающегося от внутригосударственного.

Виды и особенности контрактов купли-продажи:

Контракт разовой поставки (contract for a single shipment) - единовременное соглашение (сделка), которое предусматривает поставку согласованного количества товара к определенной дате, сроку, периоду времени. Поставка товаров производится один или несколько раз в течение установленного срока.

Контракт с периодической поставкой (contract for regular/periodic deliveries) - предусматривает регулярную (периодическую) поставку определенного количества, партий товара на протяжении установленного в условиях контракта срока, который может быть коротким - краткосрочный контракт, обычно один год, и долгосрочным, продолжительностью 5-10, а иногда и 15-20 лет.

Контракты на поставку комплексного оборудования (contract for the supply of complete equipment) отличаются многообразием, весьма сложным содержанием, обилием различных условий, тонкостей в формулировках обязанностей продавца и покупателя, увеличением перечня обязанностей продавца предполагает осуществление тесных связей с покупателем-заказчиком до и после поставки оборудования.

Контракт купли-продажи содержит следующие основные условия:

- определения и термины;

- предмет и объект поставки (наименование, качество и количество товара);

- срок и место поставки;

- базисные условия поставки;

- цена и общая стоимость поставки;

- скидки и льготы;

- условия, сроки и порядок платежа;

- валютные риски;

- порядок сдачи-приемки товара;

- способы определения качества и количества товара;

- транспортные условия;

- условия страхования;

- условия перехода собственности (титул);

- контроль и инспекции;

- условия о гарантиях и сервисном обслуживании;

- переделы контракта и мера ответственности;

- порядок претензий и санкции;

- порядок разрешения споров;

- обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор);

- применимое право и толкование контракта;

- юридические адреса сторон и банковские реквизиты;

- подписи продавца и покупателя.

Стороны контракта купли-продажи - продавец и покупатель (экспортер и импортер) -- берут на себя конкретные обязательства, обусловленные контрактом. Основными для продавца являются: поставка товара, передача относящихся к нему документов и прав собственности на товар; для покупателя -- уплата цены за товар и принятие поставленного товара.

В контракт вносят также положения, общие для обязательств продавца и покупателя:

- понятие, порядок исчисления убытков и их возмещения при возможном нарушении обязательств одной из сторон;

- порядок уплаты различных сборов, налогов, пошлин;

санкции при просрочке платежа, а также нарушении иных обязательств;

- транспортный и валютный риск (transport and exchange risks);

- особые условия страхования продукции;

- принципы освобождения от ответственности (release from liability);

- право на приостановление исполнения обязательств;

- порядок досрочного расторжения контракта (cancellation of a contract).

При подготовке и составлении контракта важно сформулировать все его условия с достаточной полнотой и четкостью).

2.2 Воздействие внешнеторгового характера контракта на условия о качестве, количестве товаров, цене и способах ее уплаты, сроках поставки

В международной торговой практике существует несколько способов определения качества товара.

1. По стандартам. В этом случае стороны могут выбрать и зафиксировать как национальный стандарт продавца, так и международный, а в некоторых случаях и стандарт фирмы - покупателя.

Пример. Качество поставляемого товара должно соответствовать техническим условиям завода - изготовителя, согласно БДС № 5696-76 «насосы центробежные общего назначения», а по основным параметрам ТУ БДС № 6837-84, если они не ниже соответствующих норм ГОСТа.

2. По техническим условиям (описанию). Они распространяются в основном на машины и оборудование, а также другие товары, к которым предъявляются специальные требования по качеству или отсутствуют стандарты.

Пример. Качество поставляемой по контракту свинины должно соответствовать техническим условиям, ветеринарным и санитарным требованиям, изложенным в приложениях, являющихся неотъемлемой частью настоящего контракта, и должно быть подтверждено сертификатом о качестве.

3. По образцам. Образец согласуется обеими сторонами и принимается за эталон. Качество всех поставляемых изделий должно соответствовать этому эталону. Такой способ оценки качества товаров используется чаще всего при продаже товаров на выставках.

В торговле отдельными видами товаров могут применяться специфические способы установления качества.

Так, по предварительному осмотру продаются и покупаются аукционные товары. В контракте качество товара по предварительному осмотру обозначается словами «осмотрено - одобрено».

По содержанию отдельных веществ в товаре продаются руды, металлы, химические вещества. По справедливому среднему качеству принято торговать зерновыми. По способу тель - кель («такой как есть») продают «на корню» еще не снятый урожай, вторичное сырье.

Основным документом, подтверждающим качество товара, является сертификат качества, выдаваемый либо фирмой - изготовителем, либо специализированной нейтральной организацией, осуществляющей проверку качества товара. В контракте следует сделать отметку о том, кем должна осуществляться сертификация товара.

Одним из важнейших условий контракта является цена. Цена товара - это количество денежных единиц определенной валютной системы, которое должен заплатить покупатель продавцу товара по условиям контракта. При установлении цены товара в контракте купли - продажи определяются:

1) единица измерения цены;

2) базис цены;

3) валюта цены;

4) способ фиксации цены;

5) уровень цены.

Единица измерения цены. Порядок определения единицы измерения цены зависит от характера товара и от практики, сложившейся в торговле данным товаром на мировом рынке. Цена в контракте может быть установлена:

1) за определенную количественную единицу (или за определенное число единиц) товара, указанную в обычно применяемых в торговле данным товаром единицах измерения (веса, длины, площади, объема, штуках, комплектах и т. д.) или в счетных единицах (сотня, дюжина);

2) за весовую единицу, исходя из базисного содержания основного вещества в товаре (для таких товаров, как руды, концентраты, химикалии и др.);

3) за весовую единицу в зависимости от колебаний натурного веса, содержания посторонних примесей и влажности.

При поставке товара разного качества и ассортимента цена устанавливается за единицу товара каждого вида, сорта, марки в отдельности. При поставке по одному контракту большого числа разных по качественным характеристикам товаров цены на них, как правило, в спецификации, составляющей неотъемлемую часть контракта. При поставках комплексного оборудования цены обычно устанавливаются по позициям на каждую частичную поставку или на отдельные комплектующие части и указываются в приложении к контракту. Если в основу цены кладется весовая единица, необходимо определить характер веса (брутто, нетто, брутто за нетто) или оговорить, включает ли цена стоимость тары и упаковки. Это указание необходимо также в случаях, когда цена устанавливается за штуку, за комплект.

Базис цены. Базис цены устанавливает, входят ли транспортные, страховые, складские и другие расходы по доставке товара в цену товара. Базис цены обычно определяется применением соответствующего термина («Франко - склад», «фас», «ФОБ», «СИФ» и др.) с указанием названия пункта сдачи товара.

Валюта цены. Цена в контракте может быть выражена в валюте страны экспортера, импортера или в валюте третьей страны. При выборе валюты цены на массовые товары большое значение имеют торговые обычаи, существующие в торговле этими товарами. Например, в контрактах на каучук, цветные металлы, уголь принято указывать цены в фунтах стерлингов, в контрактах на нефтепродукты, пушнину - в американских долларах.

Способ фиксации цены. Цены, по которым производится расчет между контрагентами, могут быть прямо зафиксированы в контракте в момент его подписания, а могут определяться в течение срока его действия или к моменту исполнения контракта. В зависимости от способа фиксации различают следующие виды цен:

1) твердая;

2) с последующей фиксацией;

3) подвижная;

4) скользящая.

Твердая цена устанавливается в момент подписания контракта и не подлежит изменению в течение срока его действия. Обычно делается оговорка «цена твердая, изменению не подлежит».

Цена с последующей фиксацией устанавливается в процессе исполнения контракта. В контракте определяются только момент фиксации и принцип определения уровня цен. Например, цена может устанавливаться по договоренности сторон перед поставкой каждой предусмотренной контрактом партии товара или при долгосрочных поставках, перед началом каждого календарного года. Покупателю может быть предоставлено право выбора момента фиксации цены в течение срока исполнения сделки с оговоркой, какими источниками информации о ценах ему следует пользоваться для определения уровня цены. Так, при сделках на биржевые товары оговаривается, по котировкам какой биржи и по какой рубрике котировального бюллетеня будет определяться цена, а также срок, в течение которого покупатель обязан уведомить продавца о своем желании зафиксировать цену в контракте. Такие цены называются онкольными.

Подвижная цена - зафиксированная цена при заключении контракта, которая может быть пересмотрена в дальнейшем, если рыночная цена данного товара к моменту его поставки изменится. При установлении подвижной цены в контракт вносится оговорка, предусматривающая, что, если к моменту исполнения сделки цена на рынке повысится или понизится, соответственно должна измениться и цена, зафиксированная в контракте. Это оговорка носит название «оговорки о повышении и понижении цены». Обычно в контракте оговаривается допустимый минимум отклонения рыночной цены от контрактной (2-5%), в пределах которого пересмотр зафиксированной цены не производится. При установлении подвижной цены в контракте обязательно должен быть оговорен источник, по которому следует судить об изменении рыночной цены. Подвижные цены чаще всего устанавливаются на промышленные, сырьевые и продовольственные товары, поставляемые по долгосрочным контрактам.

Скользящая цена - цена, исчисляемая в момент исполнения контракта путем пересмотра договорной цены с учетом изменений в издержках производства, происшедших в период исполнения контракта.

При установлении скользящей цены в контракт могут быть внесены некоторые ограничительные условия. В частности, может быть установлен в процентах к договорной цене предел, в рамках которого пересмотр цены не производится, а также определен в процентах предел возможного изменения договорной цены (например, не выше 10% от общей стоимости заказа), который называется лимитом скольжения. Кроме того, можно в контракте предусмотреть, что скольжение распространяется не на всю сумму издержек производства, а лишь на определенные их элементы (например, на металл при постройке судна) с указанием их величины в процентах от общей стоимости заказа. И, наконец, в контракте скольжение цены может быть предусмотрено не на весь срок действия контракта, а на более короткий период (например, на первые 6 месяцев от даты заключения контракта), т.к. в течение этого периода поставщик может закупить все необходимые материалы для выполнения заказа.

В практике международной торговли используются разные методы расчета скользящей цены. В каждом случае стороны должны зафиксировать в контракте применяемый ими метод или указать, какие изменения вносятся ими в формулу, предложенную ЕЭК ООН. Чаще всего в настоящее время используется метод расчета цены, именно, по формуле ЕЭК ООН.

Этот метод предусматривает для расчета скользящей цены формулу:

,

где:

Р₁ - окончательная цена по счету.

Р₀ - договорная цена надень заключения контракта (обычно за вычетом стоимости упаковки, перевозки и страхования).

М₁ - средняя арифметическая или средневзвешенная цена (или средняя индексов цен) на перечисленные в контракте сырье, материалы за период исполнения контракта или его части.

М₀ - цена (или индексы цен) на упомянутые материалы в момент подписания контракта.

З₁ - средняя арифметическая или средневзвешенная зарплата (включая расходы и отчисления на социальное обеспечение) или соответствующие индексы в отношении определенной в контракте категории рабочей силы за установленный период.

З₀ - зарплата или соответствующие индексы в отношении тех же категорий рабочей силы в момент подписания контракта.

a, b, c, - выражают установленное в контракте процентное соотношение отдельных элементов контрактной цены: их сумма равна 100.

а - постоянная часть расходов.

b - доля расходов на материалы

с - доля расходов на зарплату (включая расходы и отчисления на социальное обеспечение).

При определении уровня цены в контракте обычно ориентируются на два вида цен:

1) публикуемые;

2) расчетные.

Публикуемые - это цены, сообщаемые в специальных источниках. Они, как правило, отражают уровень мировых цен. Под мировой ценой понимается цена, по которой проводятся крупные коммерческие экспортные и импортные раздельные операции с платежом в свободно конвертируемой валюте. Практически мировые цены - это экспортные цены основных поставщиков данного товара и импортные цены в важнейших центрах импорта того товара. Например, на пшеницу и алюминий мировыми ценами являются экспортные цены Канады; на пиломатериалы - экспортные цены Швеции; на каучук - цены Сингапурской биржи; на пушнину - цены Ленинградского и Лондонского аукционов; на чай - цены аукционов в Калькутте, Коломбо и Лондоне. Если по сырьевым товарам мировую цену определяют основные страны - поставщики, то в отношении готовых изделий и оборудования, решающую роль играют ведущие фирмы, выпускающие и экспортирующие определенные типы, и виды изделии.

К публикуемым ценам относятся:

1) справочные цены;

2) биржевые котировки;

3) цены аукционов;

4) цены, приводимые в общих статистических справочниках;

5) цены фактических сделок;

6) цены предложений крупных фирм.

Справочные цены - это цены товаров во внутренней ценовой или внешней торговле капиталистических стран, публикуемые в различных печатных изданиях. Источниками справочных цен являются экономические газеты и журналы, специальные бюллетени, фирменные каталоги и прейскуранты.

Биржевые котировки - это цены товаров, которые в основном отражают фактические сделки. В тех случаях, когда биржевые котировки не имеют за собой конкретных сделок, при их публикации переоценкой ставится буква «Н».

Средне-экспортные и импортные цены, исчисляемые на основе данных внешнеторговой статистики путем деления стоимости товара на его количество, более показательны, чем справочные цены.

Цены фактических сделок - наиболее показательны для определения уровня цены в контракте. Однако они, как правило, регулярно не публикуются. Тем не менее, сопоставление цен фактических сделок со справочными дает возможность более правильно установить уровень цены в контракте.

Расчетные цены -- это второй вид цен. Расчетные цены поставщика - обычно на нестандартное оборудование. Публикуются очень редко и их невозможно использовать для сравнения при выборе уровня цены.

При определении уровня цены необходимо иметь в виду также всевозможные скидки. Их около 20 видов. Наибольшее распространение получили следующие:

1. Общая (простая) скидка предоставляется с прейскурантной или со справочной цены товара. Обычно составляет 20-3 %, а в некоторых случаях 30-40%. Эти скидки широко практикуются при заключении сделок на стандартные виды машин и оборудования.

При поставках промышленного сырья скидка со справочной цены обычно составляет 2-5%.

Скидка при покупке товара за наличный расчет (сконто) 2-3% дается тогда, когда справочная цена предусматривает краткосрочный кредит, а покупатель согласен заплатить наличными.

2. Скидка за оборот (бонусная). В контракте устанавливается шкала скидок в зависимости от достигнутого оборота в течение определенного срока (обычно одного года), а также порядок выплаты сумм на основе этих скидок. По некоторым видам оборудования бонусная скидка достигает 15-30%, по сырьевым и сельскохозяйственным товарам она обычно исчисляется несколькими процентами от оборота.