Оборотоспособность ценных бумаг в России: правовой аспект

Размещено на http://www.allbest.ru/

27

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

На тему: Оборотоспособность ценных бумаг в России: правовой аспект

ПЛАН

Введение

1. Понятие и виды ценных бумаг

1.1 Понятие и классификация ценных бумаг

1.2 Виды ценных бумаг

2. Эмиссия ценных бумаг

2.1 Понятие эмиссии ценных бумаг

2.2 Этапы эмиссии ценных бумаг

2.3 Особенности эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг

3. Обращение ценных бумаг

3.1 Формы удостоверения права собственности на ценные бумаги

3.2 Порядок перехода прав на ценные бумаги

3.3 Доверительное управление ценными бумагами

Заключение

Список использованной литературы

Приложения

ВВЕДЕНИЕ

Переход России от централизованной плановой экономики к рыночной меняет отношения собственности, структуру и механизм функционирования хозяйствующих субъектов, формы финансовых связей между ними, степень заинтересованности всех слоев общества в результате хозяйственной деятельности.

Развитие рыночных отношений в обществе привело к появлению целого ряда новых экономических объектов учета и анализа. К ним прежде всего следует отнести ценные бумаги, приобретающие массовый и стандартизированный характер, которые обусловливают определенные финансовые права и обязанности.

Актуальность ценных бумаг в развитом хозяйственном обороте обусловлена тем, что обладая определенной стоимостью, они наряду с деньгами служат удобным средством обращения и платежа, выполняют роль кредитного инструмента и обеспечивают упрощенную передачу прав на различные блага.

Выполнение ценными бумагами вышеуказанных функций возможно благодаря тому, что они обладают рядом свойств, отличающих их от иных юридических документов, которыми также подтверждаются различные субъективные гражданские права, в частности долговых расписок, страховых полисов, завещаний и т.д.

Значение ценных бумаг велико в платежном обороте каждого государства. Через ценные бумаги осуществляется инвестиционный процесс, при котором инвестиции автоматически направляются в самые эффективные сферы народного хозяйства, их получают наиболее жизнеспособные рыночные структуры.

Правовое регулирование оборота ценных бумаг - один из важнейших институтов гражданского права. В Гражданском кодексе Российской Федерации ценным бумагам посвящена специальная глава, в которой содержатся основные положения о ценных бумагах. Правовое регулирование ценных бумаг осуществляется также федеральными законами, в числе которых прежде всего следует отметить федеральные законы «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г., «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г., «О переводном и простом векселе» от 11 марта 1997 г., «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16 июля 1998 г., «Об ипотечных ценных бумагах» от 11 ноября 2003 г., а также многочисленными подзаконными актами.

Регулирование этого сложного института, к сожалению, является несовершенным. Многочисленные недоработки и ошибки в законодательстве имеют своим следствием не только сложности в правоприменительной деятельности, но и случаи мошенничества, афер. Поэтому ценные бумаги, несомненно, нуждаются в исследованиях, результаты которых нашли отражение в данной дипломной работе.

Целью данной дипломной работы является исследование ценных бумаг как объекта гражданских правоотношений.

Для достижения данной цели мною были поставлены следующие задачи: раскрыть понятие ценной бумаги, провести классификацию ценных бумаг, изучить особенности регулирования отдельных видов ценных бумаг, рассмотреть подробно этапы эмиссии ценных бумаг, их размещение и обращение, проанализировать действующее законодательство и правоприменительную практику.

1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ

1.1 Понятие и классификация ценных бумаг

Гражданский кодекс РФ (далее ГК РФ) содержит определение ценной бумаги как документа, удостоверяющего с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (п. 1 ст. 142) Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1.- 13-е изд.-М.: «Ось-89», 2005. С.62.

Ценные бумаги обладают свойством, отличающим их от других юридических документов, которые также могут подтверждать различные субъективные гражданские права. Для того чтобы отграничить ценные бумаги от других документов необходимо выделить признаки, присущие ценным бумагам.

По мнению Н.О. Нерсесова, ценные бумаги отличает то, что они представляют собой документ о частных правах; владением документом обусловливается осуществление и передача прав по бумагам; они характеризуются определенным способом легитимации; обладают свойством амортизации (права по ценным бумагам могут быть восстановлены); ценные бумаги не подлежат виндикации Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве.М.,1998. С.142.

В.М. Гордон выделял такие признаки, как литеральность (письменность, документарность); определенный способ легитимации; презентационность (необходимость предъявления); автономность права (т.е. независимость содержания права добросовестного держателя от дефектов прав его предшественников) Гордон В.М. Система советского торгового права. М., 1924, с.36.

Е.А. Суханов называет три признака, характеризующих ценную бумагу: это документ, удостоверяющий определенное имущественное право; это официальная запись, выполненная на бумажном носителе и имеющая определенную форму и обязательные реквизиты; это документ, неразрывно связанный с воплощенным в нем имущественным правом, реализовать которое или передать другому лицу можно путем использования этого документа Комментарий части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. М., 1995, с.183.

Представляется, что следующие признаки являются необходимыми и достаточными для того, чтобы определить ценную бумагу. Ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права; соответствует началу презентации; обладает свойством публичной достоверности; соответствует легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена к таковым законом, иным нормативным актом); обладает оборотоспособностью.

Рассмотрим каждый из этих признаков подробно.

1. Ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права. Ценная бумага становится ценной не сама по себе, а потому, что удостоверяет определенные права. Статья 142 ГК РФ определяет, что ценная бумага удостоверяет имущественные права. В то же время статья 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» Федеральный закон «О рынке ценных бумаг»-4-е изд.- М.:Ось-89, 2005. С.3, характеризуя эмиссионную ценную бумагу, устанавливает, что таковая закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав. Действительно, акция, наряду с имущественными правами (например, правом на дивиденд, правом на ликвидационную квоту), предоставляет и иные права: право на участие в управлении акционерным обществом, право на получение информации о деятельности общества и др. Изучение различных видов ценных бумаг позволяет прийти к выводу, что ценные бумаги могут удостоверять либо имущественные права, либо имущественные и связанные с ними неимущественные права, но не может удостоверять только неимущественные права, поскольку она призвана участвовать в имущественном обороте и обладает качеством обращаемости.

2. Начало презентации является важнейшим признаком ценных бумаг. Предъявление бумаги, ее «презентация», оказывается необходимым для осуществления выраженного в ней права. Ценная бумага неразрывно связана с воплощенным в ней правом, ибо реализовать это право или передать другому лицу можно только путем соответствующего использования этого документа.

3. Ценным бумагам свойствен признак публичной достоверности. Его суть заключается в том, что законом предельно ограничен круг тех оснований, опираясь на которые должник вправе отказаться от исполнения лежащей на нем обязанности. В частности, оформленная по всем правилам ценная бумага не может быть оспорена должником со ссылкой на отсутствие основания возникновения обязательства либо на его недействительность Гражданское право. Том 1. Учебник. Издание шестое, переработанное и дополненное/Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: ООО «ТК Велби», 2002. С.265-266.

4. Легальные основания отнесения документа к числу ценных бумаг.

ГК РФ содержит открытый перечень ценных бумаг, указывая, что к ним относятся также и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

5. Следующий признак ценных бумаг - это оборотоспособность (транзитивность). Этот признак позволяет отграничить ценные бумаги от так называемых легитимационных документов, призванных облегчить должнику определение лица, в отношении которого он должен совершить определенные действия Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг //Правоведение. 1992.№4. С.38.

Под оборотоспособностью следует понимать способность ценных бумаг быть предметом гражданско-правовых сделок. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что имущественные права, удостоверенные ценной бумагой, могут быть реализованы двумя способами - осуществлением или передачей при обязательном предъявлении самого документа. При этом передачу следует рассматривать не как фактическое вручение документа одним лицом другому, а как прекращение права собственности на бумагу у отчуждателя и возникновение права собственности на нее у приобретателя.

В настоящее время сложились две основные концепции понимания ценных бумаг. Первая концепция - документарная, представители которой, основываясь главным образом на действующем Гражданском кодексе, признают ценными бумагами только документарные ценные бумаги.

Так, В.А. Белов отмечает, что «под ценными бумагами как объектами гражданских правоотношений можно понимать только документы, но не воплощенные в них субъективные гражданские права» Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги: Научно-практический очерк. М., 2001. С.14. Аналогичного мнения придерживается Е.А. Суханов, указывая, что ценные бумаги, являясь документами, относятся к движимости Гражданское право: Учебник/Под ред Е.А. Суханова. Т.I. М., 2000. С.314. Е.А. Крашенинников также признает только документарные ценные бумаги, но приходит к такому выводу, основываясь прежде всего на исследованиях германских цивилистов XIX в Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995..

Что касается так называемых бездокументарных ценных бумаг, то они в рамках документарной концепции рассматриваются не в качестве ценных бумаг, а только как имущественные права или способ фиксации прав, а потому не могут быть признаны вещами, а следовательно, и объектами права собственности.

Сторонники второй - бездокументарной - концепции ценных бумаг указывают на то, что «понимание ценных бумаг, заложенное в ГК РФ, базируется на традиционном понятии ценной бумаги, разработанном в рамках немецкой коммерциалистики конца XIX в., к тому же оно вовсе не учитывает запросов сегодняшнего времени» Степанов Д.Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право.2002. №3.С.65. Ценная бумага определяется ими как: а) бестелесная вещь, лишенная материального субстрата и представляющая собой обязательственное договорное право, регулируемое нормами вещного права; б)ценные бумаги рассматриваются как совокупность имущественных прав.

В соответствии со ст.149 ГК РФ в случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепленных именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники). Лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве Хабаров С.А. Правовое регулирование рынка ценных бумаг: Учебное пособие. - М.: Издательство РАГС, 2004. С.18.

В новейшей юридической литературе высказано мнение, что выработать в настоящее время единое понимание ценной бумаги не представляется возможным, поэтому предлагается определение бездокументарной ценной бумаги как особого объекта гражданских прав, мыслимого как идеальная оболочка для прав, заключенных в ценной бумаге.

Ценные бумаги могут быть классифицированы по отдельным видам по различным основаниям.

Наиболее важным является легальное деление ценных бумаг по способу легитимации (обозначения) управомоченного на ценную бумагу лица, которое содержится в ст. 145 ГК РФ и в соответствии с которым различаются:

* ценные бумаги на предъявителя;

* именные ценные бумаги;

* ордерные ценные бумаги.

Ценной бумагой на предъявителя является такая ценная бумага, где не указывается конкретное лицо, кому надлежит произвести исполнение. Лицом, управомоченным на осуществление выраженного в такой ценной бумаге права, является любой держатель ценной бумаги, который лишь должен ее предъявить.

Именной ценной бумагой признается документ, выписанный на имя конкретного лица, которое только и может осуществить выраженное в нем право.

Ордерная ценная бумага так же, как и именная, выписывается на определенное лицо, которое, однако, может осуществить соответствующее право не только самостоятельно, но и назначить своим распоряжением другое управомоченное лицо. Владельцу ордерной ценной бумаги предоставляется возможность передачи прав по ценной бумаге другим лицам. Это осуществляется путем совершения на этой ценной бумаге передаточной надписи, именуемой индоссаментом, который может быть бланковым (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение) или ордерным (с указанием лица, которому или по приказу которого должно быть произведено исполнение).

С учетом того, на каких началах производится выпуск ценных бумаг, выделяются эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги.

Эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется следующими признаками:

* закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом форм и порядка;

* размещается выпусками;

* имеет равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги (ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

Следовательно, ценные бумаги, которым не присуща совокупность этих признаков, следует признать неэмиссионными, они выпускаются в «штучном» порядке и закрепляют за их обладателем индивидуальный объем прав Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг:Учебное пособие. 2-е изд., испр. и доп. - М.:Статус, 2005. С.19.

По содержанию воплощенных в них прав ценные бумаги подразделяются на:

* денежные ценные бумаги, т.е. документы, закрепляющие права на получение денежной суммы. Наиболее характерными для этого вида ценных бумаг являются векселя, чеки, облигации;

* товарные ценные бумаги, которые закрепляют определенные вещные права на товары, находящиеся на том или ином основании во владении другого лица. К ним относятся коносаменты, складские свидетельства, закладные;

* корпоративные ценные бумаги, закрепляющие право участия в делах акционерного общества. Такими ценными бумагами являются акции.

В зависимости от того, кто является эмитентом ценной бумаги, т.е. лицом, выпускающим их в обращение. По этому критерию можно выделить государственные, муниципальные ценные бумаги и ценные бумаги частных лиц.

Основными нормативными актами, регулирующими государственные и муниципальные ценные бумаги, являются Бюджетный кодекс РФ от 30 июля 1998 г. Собрание законодательства РФ.1998, №31, ст.3823 и Федеральный закон от 15 июля 1998 г. «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» Там же. Ст.3814. «Государственными ценными бумагами признаются ценные бумаги, выпущенные от имени Российской Федерации, государственными ценными бумагами субъектов Российской Федерации признаются ценные бумаги, выпущенные от имени субъекта Российской Федерации, муниципальными ценными бумагами признаются ценные бумаги, выпущенные от имени муниципального образования» (ст. 1 Федерального закона «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг»).

Эмитентами государственных ценных бумаг Российской Федерации, государственных ценных бумаг субъектов Российской Федерации, муниципальных ценных бумаг являются соответственно федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта федерации, исполнительный орган местного самоуправления.

Ценные бумаги, выпускаемые в обращение в установленном законом порядке частными лицами, гарантируются лишь имуществом самих этих лиц.

Следует несколько слов сказать о производных ценных бумагах. Производные ценные бумаги упоминались в российском законодательстве с 1991 г. и определялись как ценные бумаги, удостоверяющие право их владельца на покупку или продажу акций, облигаций, государственных долговых обязательств. Производными ценными бумагами признавались опционы и варранты. После принятия ГК РФ, в котором варрант трактуется как залоговое свидетельство, законодатель отказался от использования этих терминов. Отмененные Стандарты эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссий (утв. постановлением ФКЦБ от 9 января 1997 г. № 1) Вестник ФКЦБ России, 1997. № 1 к производным ценным бумагам относили опционное свидетельство, под которым понималась именная эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая на определенных условиях право ее владельца на покупку (опционное свидетельство на покупку) или на продажу (опционное свидетельство на продажу) акций или облигаций. В настоящее время Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» содержит понятие опциона эмитента, который признается эмиссионной ценной бумагой, закрепляющей право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе.

Опционы эмитента могут размещаться по закрытой или открытой подписке. Исполняются опционы путем их конвертации в акции дополнительного выпуска по требованию владельцев опционов.

1.2 Виды ценных бумаг

Под видом ценных бумаг понимается такая их совокупность, для которой все признаки, присущие ценным бумагам, являются общими, одинаковыми Петров М.И. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. - СПб.: Питер, 2005. С.33..

Действующее законодательство относит к ценным бумагам государственные облигации, облигации, векселя, чеки, депозитарные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, коносаменты, акции, приватизационные ценны бумаги. Указанный перечень не является исчерпывающим, так как законом в установленном им порядке к ценным бумагам могут быть отнесены и другие документы, отвечающие признакам ценной бумаги. Рассмотрим подробнее отдельные виды ценных бумаг.

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после ликвидации. Акция является именной ценной бумагой (ст. 2).

Выпуск акций может осуществляться лишь акционерными обществами, которые таким образом формируют свой уставный капитал.

По объему предоставляемых акционерам прав акции подразделяются на обыкновенные и привилегированные.

Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса, по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидентов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.

Акционерное общество вправе выпускать привилегированные акции, номинальная стоимость различных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала акционерного общества. Владельцам привилегированных акций гарантируется выплата фиксированного дивидента и преимущественно по сравнению с владельцами обыкновенных акций право на получение имущества, оставшегося после ликвидации общества. По общему правилу, привилегированные акции общества не предоставляют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.

Привилегированные акции могут в случаях, предусмотренных уставом, конвертироваться в обыкновенные акции, но обыкновенные акции не могут конвертироваться в привилегированные Шевченко Г.Н. Указ. работа. С. 28 .

Акции по российскому законодательству могут быть свободно обращающимися либо с ограниченным кругом обращения. Оборот акций закрытого акционерного общества существенно ограничен по сравнению с акциями открытого акционерного общества. В открытых акционерных обществах акционеры могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества.

В закрытом акционерном обществе акции распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такие акции нельзя предлагать для приобретения неограниченному кругу лиц. При выходе из закрытого акционерного общества акционер должен предложить акции остающимся акционерам по цене предложения другому лицу.

Высший Арбитражный Суд РФ разъяснил, что преимущественное право акционеров на приобретение акций закрытого акционерного общества носит императивный характер и не может быть ограничено договором о создании общества, его уставом либо иным внутренним документом общества Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.2004. № 1.

У акционеров нет преимущественного права на приобретение акций в случае их безвозмездного отчуждения (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства (п.14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.03 г. № 19).

Российское законодательство предусматривает, что акции могут быть только именные, выпуск предъявительских акций в настоящее время не допускается (ч.2 ст.25 Федерального закона «Об акционерных обществах», ст.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

Новеллой изменений, внесенных в Федеральный закон «Об акционерных обществах» Федеральный закон от 07 августа 2001 г. «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах», является появление дробных акций. Дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части акции, которую она составляет.

Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае, если одно лицо приобретает две и более дробных акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций (п.3 ст.25 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Особое место среди специальных прав занимает так называемая золотая акция, выпуск которой первоначально был предусмотрен Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» Собрание актов Президента и Правительства, 23.11.1993, № 2, ст.1731 в целях защиты национально-государственных интересов Российской Федерации. «Золотая акция» имела ряд особенностей:

· удостоверяла некоторые права, характерные для обыкновенной акции;

· на срок до трех лет предоставляла право вето на общем собрании при голосовании по наиболее важным вопросам;

· ее носителем могло быть только государство;

· передача в залог или доверительное управление не допускалось.

В настоящее время Федеральный закон «О приватизации государственного и муниципального имущества» Собрание законодательства РФ, 28.01.2002, № 4, ст.251 установил, что все «золотые акции», созданные в процессе приватизации открытых акционерных обществ, являются специальным правом Российской Федерации, субъектов Российской Федерации на участие в управлении обществом.

«Золотая акция» не содержит имущественных прав, характерных для акции и полностью изъято из гражданского оборота (ее нельзя отчуждать, передавать в залог и т.п.). По сути, оно правовой инструмент, обладающий лишь некоторыми свойствами акции (право на участие в управлении делами акционерного общества)

Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (ч.2 ст.816 ГК РФ).

Облигация должна иметь номинальную стоимость. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций. Выпуск облигаций обществом допускается только после полной оплаты уставного капитала общества.

Российское законодательство предусматривает размещение именных облигаций и облигацией на предъявителя. Если акционерное общество выпускает именные облигации, то оно обязано вести реестр их владельцев и в случае утраты облигации восстановить ее за разумную плату. Если акционерное общество выпускает облигации на предъявителя, то никакого реестра не может быть, а права владельца такой облигации восстанавливаются в судебном порядке.

Общество вправе размещать облигации с обеспечением и облигации без обеспечения. Размещение облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов.

Облигации с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.

Облигации являются срочными ценными бумагами, которые всегда выпускаются на определенный срок, что вполне объяснимо тем, что они являются специфической формой заключения договора займа, для которого характерны срочность, возвратность и платность. Владельцы облигаций являются кредиторами общества Шевченко Г.Н. Указ. работа. С.37.

Вексель. Правовое регулирование вексельных отношений осуществляется Федеральным законом «О переводном и простом векселе» Российская газета, № 53, 18.03.1997., согласно которому на территории Российской Федерации применяется постановление ЦМК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе» Свод законов СССР, т.5, с.386, которое текстуально воспроизводит Единообразный закон о переводном и простом векселях.

Векселем является ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство векселедателя либо иного указанного в векселе плательщика выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока определенную денежную сумму владельцу векселя.

Векселя бывают простые и переводные. Простой вексель - это выписанный в установленной форме документ, который выражает ничем не обусловленное обязательство одной стороны (векселедателя) уплатить в указанный срок определенную денежную сумму другой стороне (векселедержателю).

Переводным векселем называется выписанный в установленной форме документ, который заключает в себе ничем не обусловленное предложение одной стороны, векселедателя (трассанта), другой стороне, плательщику (трассату), уплатить определенную денежную сумму третьей стороне, векселедержателю (ремитенту).

Для действительности векселя необходимо, чтобы он содержал следующие реквизиты:

1) наименование «вексель», так называемую «вексельную метку»;

2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную денежную (вексельную) сумму;

3) наименование плательщика;

4) указание срока платежа;

5) указание места, где должен быть совершен платеж;

6) наименование того, кому или приказу кого должен быть совершен платеж;

7) указание даты и места составления векселя;

8) подпись векселедателя.

Передача векселя как ордерной ценной бумаги оформляется индоссаментом, который обычно делается на нем самом (на обороте), поэтому лицо, которое передает вексель, называется индоссантом, а лицо, получившее вексель, - индоссатом.

Платеж по векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством поручительства (аваль). Авалист должен указать, за кого он поручается. Если такое указание отсутствует, аваль считается данным за векселедателя. Авалист отвечает солидарно с лицом, за которое совершил поручительство. Авалист, оплативший вексель, может в порядке регресса предъявить требование ко всем предшествующим надписателям, к векселедателю и плательщику, акцептовавшему вексель.

Принятие на себя плательщиком обязательства по переводному векселю называется акцептом векселя. Переводной вексель может быть предъявлен к акцепту векселедержателем или любым другим лицом, у которого находится вексель.

Чек. В соответствии со ст.877 ГК РФ чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

Для расчетов чеками присущ особый субъектный состав. Прежде всего это чекодатель, которым может быть юридическое или физическое лицо, выписавшее чек.

Российское законодательство устанавливает, что плательщиком по чековому обязательству может быть только банк, в котором чекодатель имеет денежные средства и которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. Чекодержателем может быть физическое или юридическое лицо, в пользу которого выдан чек. Индоссантом является чекодержатель, передающий чек другому лицу посредством передаточной надписи - индоссамента. Авалист - это лицо, полностью или частично гарантировавшее оплату чека; им может быть любое лицо, за исключением плательщика.

Чек должен содержать:

· наименование «чек», включенное в текст документа;

· поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;

· наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;

· указание валюты платежа;

· указание даты и места составления чека;

· подпись лица, выдавшего чек, - чекодателя.

Платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично посредством аваля.

ГК РФ устанавливает определенные правила, регулирующие порядок оплаты чека. Чек оплачивается за счет средств чекодателя плательщиком при условии его предъявления в установленный срок.

Чек является сугубо срочной ценной бумагой и подлежит оплате плательщиком при условии предъявления его к оплате в срок, установленный законом. Отзыв чека до истечения срока его предъявления не допускается.

Как отмечал М.М. Агарков, «выполнение обязанности по оплате чека требует от банка большой осторожности» Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С.128. Плательщик по чеку обязан удостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека является уполномоченным по нему лицом.

Депозитными и сберегательными сертификатами признаются ценные бумаги, представляющие собой письменное свидетельство банка о вкладе денежных средств, удостоверяющие право владельца на получение в установленный срок суммы вклада и процентов по ней в любом учреждении данного банка.

Сберегательные сертификаты выдаются вкладчикам - гражданам, а депозитные - юридическим лицам.

Они бывают именные и на предъявителя. Права, удостоверенные предъявительскими сертификатами, переходят к другому лицу путем вручения сертификата. Права, удостоверенные именным сертификатом, передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессии). Сертификаты могут выпускаться как в разовом порядке, так и сериями.

Сертификат является срочной ценной бумагой, поэтому по наступлении указанного срока кредитная организация обязана произвести платеж.

Срок обращения депозитного сертификата ограничивается одним, а сберегательного - тремя годами.

Кредитная организация вправе размещать сберегательные (депозитные) сертификаты только после регистрации условий выпуска и обращения сертификатов в территориальном учреждении Банка России и внесения их в Реестр условий выпуска и обращения сберегательных и депозитных сертификатов кредитных организаций в Департаменте контроля за деятельностью кредитных организаций на финансовых рынках Банка России.

Складские свидетельства. Сдача товара на хранение на товарный склад может быть оформлена выдачей владельцу товара особого документа - складского свидетельства, которое является товарораспорядительной ценной бумагой.

Складским свидетельством признается товарораспорядительный документ, удостоверяющий принятие товарным складом на хранении определенного имущества и право его владельца на истребование этого имущества

ГК РФ предусматривает три вида складских документов. Это складская квитанция, простое и двойное складские свидетельства.

Складская квитанция удостоверяет заключение договоров хранения и не является ценной бумагой. Простое и двойное складские свидетельства, напротив, являются ценными бумагами и, как всякие ценные бумаги, должны содержать необходимые реквизиты.

Простое складское свидетельство является ценной бумагой на предъявителя и потому обладает повышенной оборотоспособностью. Оно подтверждает принадлежность товара определенному поклажедателю и удостоверяет принятие товара на хранение товарным складом. Передача товара, хранящегося на складе, другому лицу осуществляется простым вручением свидетельства. Товарный склад должен выдать товар лицу, предъявившему складское свидетельство.

Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут предаваться вместе или порознь по передаточным надписям, т.е. тоже являются ордерными ценными бумагами. Они предоставляют своим держателям различные права. Складское свидетельство удостоверяет право собственности на товар, которое может быть передано любому лицу посредством совершения на обороте свидетельства индоссамента. Залоговое свидетельство предоставляет возможность получения кредита под залог хранящего на складе товара. Держатель залогового свидетельства является субъектом права требования, обеспеченного залогом принятого на склад товара Агарков М.М. Указ. работа. С.292. Выдача кредита подтверждается отделением варранта и вручением его кредитору (залогодержателю), который может передавать его другим лицам по индоссаменту.

Распорядиться хранящимся на складе товаром в полном объеме, в том числе получить товар со склада, может лишь держатель складского свидетельства и варранта, последний может быть заменен квитанцией о погашении долга, обеспеченного залогом.

Коносаментом является товарораспорядительная ценная бумага, которая удостоверяет право ее держателя распоряжаться указанным в коносаменте грузом и получать груз после завершения перевозки.

Поскольку основной сферой применения коносамента является морская перевозка грузов, то основные правила обращения коносаментов содержаться в статьях Кодекса торгового мореплавания РФ (далее КТМ РФ) от 30 апреля 1999 г. Собрание законодательства РФ, 03.05.1999, № 18, ст.2207, а также в международных конвенциях.

Коносамент выполняет три функции:

1) свидетельствует о заключении договора перевозки;

2) является распиской в получении груза перевозчиком;

3) является товарораспорядительным документом (ценной бумагой).

Коносамент составляется перевозчиком на основании документов, представленных отправителем (погрузочный ордер, погрузочное поручение), который гарантирует перевозчику достоверность этих данных и отвечает за все последствия, вызванные неправильностью или неточностью этих данных.

Коносамент должен быть подписан перевозчиком или лицом, имеющим полномочия перевозчика. В качестве такого уполномоченного лица КТМ РФ прямо указывает лишь на капитана, на судне которого перевозится груз. Полномочия иных лиц на подписание коносамента определяются в соответствии с нормами гражданского законодательства.

Согласно п.1 ст.142 КТМ РФ коносамент выдается отправителю только после приема груза к перевозке. Но не всегда момент приема груза совпадает с моментом погрузки его на судно. Поэтому коносамент на груз, не погруженный на судно, так называемый небортовой коносамент, не является ценной бумагой и выполняет только две другие функции - расписки в получении груза перевозчиком и свидетельства об условиях, на которых заключен договор перевозки. Товарораспорядительным документом коносамент становится лишь с момента погрузки груза на конкретное судно, такой коносамент получил название бортового коносамента.

Статья 146 КТМ РФ устанавливает виды коносаментов. Коносамент может быть выдан на имя определенного получателя (именной коносамент), приказу отправителя или получателя (ордерный коносамент) либо на предъявителя.

Особенностью коносамента является то, что по желанию отправителя ему может быть выдано несколько экземпляров (оригиналов) коносамента, причем в каждом из них отмечается число имеющихся оригиналов коносамента. После выдачи груза на основании первого из предъявленных оригиналов коносамента остальные его оригиналы теряют силу Хабаров С.А. Указ. работа. С.46..

Закладная. Возрождение закладной в качестве ценной бумаги связано с принятием Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» Собрание законодательства РФ, 20.07.1998, № 29, ст.3400.

Статья 13 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» указывает, что закладная является ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного владельца: право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, и право залога на имущество, обремененного ипотекой.

В соответствии со ст.14 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» закладная на момент ее выдачи первоначальному залогодержателю должна включать метку «закладная», имя (наименование) залогодателя, место его регистрации либо место нахождения, сведения о первоначальном залогодержателе, данные об основном обязательстве (номер, дата договора, место его составления), имя (наименование) должника, если залогодатель - третье лицо, место его регистрации или место его нахождения, сумму обязательства, обеспеченного ипотекой, размер процентов, если они подлежат уплате по этому обязательству, срок исполнения основного обязательства, подпись залогодателя и должника по обеспеченному ипотекой обязательству, если залогодатель является третьим лицом, данные о нотариальном удостоверении и государственной регистрации ипотеки, другие сведения. Реквизиты, указанные в Законе, являются обязательными, и отсутствие какого либо из них влечет недействительность закладной.

Согласно Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» при несоответствии закладной договору об ипотеке или договору, обязательство из которого обеспечено ипотекой, верным считается содержание закладной, если ее приобретатель в момент совершения сделки не знал и не должен был знать о таком несоответствии. Это правило не распространяется на случаи, когда владельцем закладной является первоначальный залогодержатель.

Все листы, из которых состоит закладная, составляют единое целое. Они должны быть пронумерованы и скреплены печатью нотариуса. Отдельные листы не могут быть предметом сделок.

Закладная не требует нотариального удостоверения или государственной регистрации. Это документарная ценная бумага.

Закладная в отличие от большинства ценных бумаг, не допускающих, как правило, внесение в них каких-либо изменений, может быть изменена или даже заменена. В случае частичного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства должник по нему, залогодатель, и законный владелец закладной вправе заключить соглашение, предусматривающее:

· такое изменение предмета ипотеки, при котором заложенным признается часть ранее заложенного по данному договору об ипотеке имущества, если указанная часть имущества может быть самостоятельным объектом права;

· такое изменение размера обеспечения, при котором размер требований, возникших из кредитного или иного договора и обеспеченных по данному договору об ипотеке, увеличивается или уменьшается по сравнению с тем, который обеспечивался ипотекой ранее.

Передача прав по закладной осуществляется путем совершения на ней передаточной надписи в пользу другого лица (владельца закладной) и передачи закладной этому лицу. Передача прав по закладной другому лицу означает передачу тем самым этому же лицу прав по обеспеченному ипотекой обязательству.

Следует иметь в виду, что согласно ст.49 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» закладная сама может быть заложена путем ее передачи другому лицу (залогодержателю закладной) в обеспечение обязательства по кредитному договору или иного обязательства, возникшего между этим лицом и залогодержателем, первоначально названным в закладной, либо ее иным законным владельцем (ипотечным залогодержателем).

Банковская сберегательная книжка на предъявителя является ценной бумагой, удостоверяющей внесение в банковское учреждение денежной суммы и право ее владельца на получение этой суммы в соответствии с условиями денежного вклада. Правовые условия выдачи и обращения банковской сберегательной книжки на предъявителя содержаться в ст.ст.834-843 Гражданского кодекса РФ и Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» Собрание законодательства РФ, 05.02.1996, № 6, ст.492.

Владельцами подобной ценной бумаги могут быть только граждане. Передача прав, удостоверенных этой бумагой осуществляется в порядке, установленном п.1 ст.146 ГК РФ, т.е. путем простого вручения книжки.

Выдача вклада, выплата процентов по нему и исполнение распоряжений вкладчика о перечислении денежных средств со счета по вкладу другим лицам осуществляются банком при предъявлении сберегательной книжки.

2. ЭМИССИЯ ЦЕННЫХ БУМАГ

2.1 Понятие эмиссии ценных бумаг

эмиссия право законодательство

Ценные бумаги могут быть разделены на эмиссионные и неэмиссионные.

Эмиссионные ценные бумаги всегда размещаются выпусками, решение о размещении которых принимается уполномоченным органом эмитента, и именно решение этого органа определяет объем предоставляемых владельцам ценных бумаг прав. Обязательным признаком эмиссионных ценных бумаг является то, что внутри одного выпуска все бумаги предоставляют своим владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковые сроки осуществления этих прав. Выпуск эмиссионных ценных бумаг подлежит обязательной государственной регистрации в специальных уполномоченных органах, и только после этого эмитент приобретает право отчуждать ценные бумаги. Для неэмиссионных ценных бумаг эти признаки не характерны, так как решение о выпуске не имеет правоустанавливающего значения, и они не подлежат государственной регистрации, поскольку нет необходимости в специальной регламентации и контроле со стороны государства. Неэмиссионные ценные бумаги, как правило, выпускаются в документарной форме. Их выставление обусловлено обычно конкретной рыночной или жизненной ситуацией, и выпуск в обращение зависит от усмотрения сторон. Их переход от одних рук в другие осуществляется простым вручением бумаги Хабаров С.А. Указ. работа. С.61..

Правовое регулирование эмиссии ценных бумаг осуществляется Федеральными законами «Об акционерных обществах» Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, № 1, ст.1 и «О рынке ценных бумаг», Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (утв. приказом ФСФР РФ от 16 марта 2005 г. № 05-4/пз-н, далее Стандарты) Российская газета, № 98, 12.05.2005.. Эмиссия ценных бумаг кредитными организациями осуществляется в соответствии с Инструкцией ЦБ РФ от 22 июля 2002 г. № 102-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации» Вестник Банка России, № 55, 17.10.2002.. Федеральный закон от 15 июля 1998 г. «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» Собрание законодательства РФ, 03.08.1998 г., № 31, ст.3814 регулирует эмиссию государственных и муниципальных ценных бумаг.

Галанов В.А. определяет эмиссию ценных бумаг как выпуск в обращение акций, облигаций и других финансовых инструментов, осуществляемый акционерными обществами в процессе их учреждения, а также при увеличении их уставного капитала или привлечения дополнительных финансовых ресурсов Галанов В.А., Басов А.И. «Рынок ценных бумаг». М., 1996. С.163..

Понятие эмиссии ценных бумаг содержится в ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и определяется как последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. При этом эмитентом является юридическое лицо или органы исполнительной власти либо местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими. Такое легальное определение эмитента далеко от совершенства, поскольку не отражает стартового момента эмиссионного процесса, т.е. определенных последовательных действий эмитента по выпуску и размещению ценных бумаг.

Основное место среди российских эмитентов отводится государству в лице федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов Федерации. Общепризнанным считается то, что государственные ценные бумаги имеют нулевой риск.

Муниципальные органы власти в лице исполнительных органов местного самоуправления вышли на фондовый рынок позже, поэтому статус муниципальных ценных бумаг несколько ниже, чем государственных ценных бумаг, кроме того, такие бумаги обеспечиваются лишь муниципальной собственностью.

Коммерческие юридические лица как эмитенты могут выпускать эмиссионные ценные бумаги, которые обеспечиваются их имуществом. Что касается некоммерческих организаций, то эмиссия ими ценных бумаг допускается только в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными актами Российской Федерации, при наличии обеспечения, определенного указанными нормативными актами.

Часто понятие «эмиссии ценных бумаг» смешивают с понятиями «выпуск ценных бумаг» и «размещение ценных бумаг».

Согласно Федеральному закону «О рынке ценных бумаг» выпуск ценных бумаг - это совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость. Выпуску эмиссионных ценных бумаг присваивается единый государственный регистрационный номер. Размещение эмиссионных ценных бумаг представляет собой отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Под обращением ценных бумаг понимается заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги.

Размещение эмиссионных ценных бумаг относится к первичному рынку, когда ценные бумаги отчуждаются эмитентом и приобретаются в собственность их первыми владельцами. Обращение ценных бумаг возможно только на вторичном рынке, когда в качестве отчуждателей выступают инвесторы, а не эмитенты.

2.2 Этапы эмиссии ценных бумаг

В соответствии со ст. 19 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг включает следующие этапы:

* принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

* утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг;

* государственную регистрацию выпуска эмиссионных ценных бумаг;

* размещение эмиссионных ценных бумаг;

* государственную регистрацию отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.

Ценные бумаги, выпуск (дополнительный выпуск) которых не прошел государственную регистрацию, не могут быть размещены, за исключением случаев размещения акций при учреждении акционерного общества или размещения ценных бумаг при реорганизации юридических лиц в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, при которых размещение ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска ценных бумаг.

Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг в следующих случаях:

а) размещения ценных бумаг путем открытой подписки;

б) размещения ценных бумаг путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, включая лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых ценных бумаг.

В иных случаях государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг может сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг по усмотрению их эмитента, если эмитент предполагает публичное обращение ценных бумаг.

Проспект ценных бумаг должен содержать следующую информацию:

* краткие сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитентов, сведения о банковских счетах, об аудиторе, оценщике и о финансовом консультанте эмитента, а также об иных лицах, подписавших проспект;

* краткие сведения об объеме, о сроках, порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг;

* основную информацию о финансово-экономическом состоянии эмитента и факторах риска;

* подробную информацию об эмитенте;

* сведения о финансово-хозяйственной деятельности эмитента;

* подробные сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, органов эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью, и краткие сведения о сотрудниках (работниках) эмитента;

* сведения об участниках (акционерах) эмитента и о совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность;

* бухгалтерскую отчетность эмитента и иную финансовую информацию;

* подробные сведения о порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг;

* дополнительные сведения об эмитенте и о размещении им эмиссионных ценных бумаг.

Проспект ценных бумаг утверждается советом директоров и подписывается единоличным исполнительным органом, главным бухгалтером, аудитором, а в случаях, предусмотренных законом, - и независимым оценщиком.

При публичном размещении и/или публичном обращении проспект ценных бумаг может быть подписан и финансовым консультантом. Лица, подписавшие проспект эмиссии, несут солидарно между собой субсидиарную с эмитентом ответственность за ущерб, причиненный эмитентом инвестору вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной, неполной и (или) вводящей в заблуждение инвестора информации. Регистрирующие органы несут ответственность только за полноту сведений, содержащихся в проспекте ценных бумаг, но не за их достоверность.