Оборотоспособность ценных бумаг в России: правовой аспект

Ценные бумаги, передаваемые посредством цессии, не обладают признаком публичной достоверности и получили в юридической литературе название «обыкновенных именных ценных бумаг» или «ректа-бумаг», поэтому только на этот вид ценных бумаг распространяется установленный п. 2 ст. 146 ГК РФ порядок передачи.

Дуалистичность природы ценных бумаг вызывает необходимость различать порядок перехода прав на ценные бумаги и порядок передачи прав, закрепленных ценными бумагами. Более 80 лет назад М.М. Агарков отмечал, что «право на бумагу и право из бумаги формально имеют одну и ту же судьбу» Агарков М.М. Указ. работа. С. 178..

Действующее законодательство также исходит из принципа одновременности перехода прав на бумагу и прав, удостоверяемых ценной бумагой. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права а совокупности. Это же правило закреплено и в ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»: «Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу».

Однако из этого правила есть исключения, которые относятся к возможности реализации правомочий, удостоверяемых обыкновенной акцией, когда переход прав, вытекающих из ценных бумаг, происходит не одновременно с переходом права на акцию, а по истечении определенного периода (право на получение дивидендов, право на участие в общем собрании) Шевченко А.С. Переход прав на ценные бумаги // Гражданско-правовые обязательства: Вопросы теории и практики: Сборники научных трудов. Владивосток, 2001. С.110-120. В то же время законодательство не предусматривает случаев, когда переход прав по бумаге не сопровождался бы переходом права на саму бумагу.

Производное приобретение эмиссионных ценных бумаг происходит путем передачи уже выпущенных в обращение акций, облигаций, государственных и муниципальных ценных бумаг, иных бумаг одними лицами другим. Права на ценные бумаги передаются по договорам купли-продажи, мены, дарения или иной сделке. Право собственности на ценные бумаги может переходить на основании судебного решения, а в случае смерти гражданина - в порядке наследования. Следует отметить, что права на ценные бумаги передаются по договору купли-продажи даже тогда, когда они выпущены в бездокументарной форме, что нельзя признать нормальным. В соответствии с континентальной системой права по договору купли-продажи отчуждаться могут только вещи, а не имущественные права, и, хотя в настоящее время ГК РФ содержит нормы о продаже имущественных прав (п. 4 ст. 454 ГК РФ), следует согласиться с мнением Д. Ломакина о сомнительной ценности данной новеллы, поскольку в ней не учитывается традиционное деление прав на вещные и обязательственные, неоправданно унифицируется дифференцированный порядок передачи прав Ломакин Д. Правовое регулирование передачи акций // Хозяйство и право.1996. № 9. С.172..

Торговля эмиссионными ценными бумагами может осуществляться как на биржевом, так и на внебиржевом рынке. В Российской Федерации на биржевом рынке ценных бумаг обращаются преимущественно государственные ценные бумаги. Остальные эмиссионные ценные бумаги, в частности акции, в основном обращаются на внебиржевом рынке.

Заключать договоры купли-продажи эмиссионных ценных бумаг могут как предприниматели (коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели), так и иные лица, не занимающиеся предпринимательской деятельностью. Однако если деятельность по покупке или продаже ценных бумаг носит постоянный, систематический характер, то заниматься ею могут только профессиональные участники рынка ценных бумаг. Как правило, такой деятельностью занимаются брокеры и дилеры. Определение брокерской деятельности содержится в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг». Брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом. Дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.

Договор купли-продажи ценных бумаг в соответствии с ныне действующим ГК РФ может быть заключен как в отношении ценных бумаг, которые имеются у продавца, так и в отношении тех, которые еще не имеются в собственности у продавца, а будут приобретены им в будущем. Такая продажа ценных бумаг без покрытия на жаргоне участников рынка ценных бумаг называется «короткой продажей» Шевченко Г.Н. Указ. работа. С. 114..

К таким продажам прибегают игроки на понижение. Как отмечает Л.Р. Юлдашбаева, еще в начале XX в. крупные инвесторы довольно часто занимали «короткую» позицию в отношении акций той или иной компании. Их массированные продажи приводили к снижению цены акций, поэтому мелкие инвесторы в панике избавлялись от акций по низкой цене. Покупали же эти ценные бумаги крупные инвесторы, которые с помощью дешевых покупок осуществляли поставки по ранее заключенным договорам Юлдашбаева Л.Р. Указ. работа. С.175. «Короткие» продажи способны серьезно дестабилизировать рынок, поэтому в развитых странах установлены специальные ограничения на их совершение. Например, как указывает Б.Б. Рубцов, перед тем как совершить «короткую» продажу, клиент обязан внести на свой кредитный счет половину рыночной стоимости ценных бумаг, т.е. половину выручки от их продажи по рыночной цене Рубцов Б.Б. Зарубежные фондовые рынки: инструменты, структура, механизм функционирования. М.: ИНФРА-М, 1996. С.89. В Российской Федерации, в которой только формируется рынок ценных бумаг, специального правового регулирования «коротких» продаж не существует, что следует признать пробелом в законодательстве.

Для внесения приобретателя акций в реестр владельцев именных ценных бумаг регистратору должны быть представлены определенные документы, перечень которых предусмотрен Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг.

Основное место среди этих документов занимает передаточное распоряжение, представление которого является обязательным при переходе права собственности на акции, являющиеся государственной или муниципальной собственностью, либо по сделкам, совершенным с участием профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Выдача передаточного распоряжения по российскому праву является основополагающим юридическим фактом, который неизбежно должен повлечь возникновение права собственности на именную ценную бумагу у приобретателя Мурзин Д. Переворот в обороте ценных бумаг. ЭЖ-Юрист, 2005, № 30.

Передаточное распоряжение должно отвечать определенным требованиям. Во-первых, в передаточном распоряжении должно содержаться указание регистратору внести в реестр запись о переходе права собственности на ценные бумаги. Во-вторых, оно должно содержать данные в отношении лица, передающего бумаги: фамилию, имя, отчество (для физических лиц), полное наименование (для юридических лиц) зарегистрированного лица с указанием, является ли оно владельцем, доверительным управляющим или номинальным держателем передаваемых ценных бумаг, а также данные документов, индивидуализирующих этих лиц. Аналогичные сведения должны быть указаны и о приобретателях. В-третьих, в передаточном распоряжении должны найти отражение сведения о передаваемых ценных бумагах: полное наименование эмитента; вид; категория; государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг; количество передаваемых ценных бумаг; основание перехода права собственности на ценные бумаги; цена сделки; обременения. Наконец, передаточное распоряжение должно быть подписано зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или его уполномоченным представителем. Регистрация сделок с ценными бумагами, осуществляемая инвестиционными институтами, не носит характер государственной и соответственно не является обязательной. Регистратор обязан внести изменения в реестр независимо от того, зарегистрирована сделка профессиональным участником или нет. Однако следует учитывать, что если права переходят в результате сделки, совершенной и зарегистрированной с участием профессионального участника рынка ценных бумаг, то предоставления передаточного распоряжения достаточно для внесения записи в реестр акционеров. Если сделка совершена без участия профессионального участника рынка ценных бумаг, реестродержателю помимо передаточного распоряжения предоставляется еще и договор.

Если права на ценные бумаги переходят в результате иных действий или событий, требуется представление документов, подтверждающих факт перехода права собственности на ценные бумаги в результате этих действий или событий. Такими документами могут быть: подлинник или нотариально удостоверенная копия свидетельства о праве на наследство; копия решения суда, вступившего в законную силу, заверенная судом, и др.

При отчуждении документарных ценных бумаг реестродержателю передаются сертификаты, принадлежащие прежнему владельцу. Подлинность сертификата акций и отсутствие в нем существенных материальных изменений гарантирует лицо, выдающее передаточное распоряжение. Непредоставление сертификата документарной ценной бумаги либо самого бланка ценной бумаги может служить основанием для отказа в регистрации.

При отсутствии у регистратора претензий к перечню и надлежащему оформлению представленных документов он вносит в реестр запись о переходе прав на ценные бумаги от отчуждателя к приобретателю. Это действие должно быть совершено не позднее трех дней с момента представления регистратору документов. Регистратор открывает также лицевой счет приобретателю при отсутствии такового у него. Отказ от внесения записи в систему ведения реестра или уклонение от такой записи не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Отказ держателя реестра от внесения записи в реестр акционеров может быть обжалован акционером в суд. Отказ от внесения соответствующей записи по мотиву непредоставления акционером передаточного распоряжения может быть признан обоснованным лишь тогда, когда оформление и представление таких распоряжений обязательно в силу правовых актов. В остальных случаях достаточным основанием для внесения записи в реестр акционеров являются иные документы, подтверждающие переход права собственности на акции (надлежаще оформленный договор купли-продажи, договор дарения акций и др.).

«Суд в случае необоснованного отказа или уклонения держателя реестра от внесения в него соответствующей записи обязывает держателя реестра внести необходимую запись» (п. 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»»). Необходимо учитывать, что если ведение реестра акционеров поручено специализированному регистратору (в акционерных обществах с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор), то в качестве ответчиков по делу должны привлекаться акционерное общество и специализированный регистратор - держатель реестра.

3.3 Доверительное управление ценными бумагами

Статья 1013 ГК РФ устанавливает, что объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.

На практике договор доверительного управления нашел наибольшее применение именно в отношении ценных бумаг. Следует отметить, что объектом доверительного управления выступают главным образом эмиссионные ценные бумаги, ибо, как справедливо отмечает Е.А. Суханов, большинство других видов ценных бумаг, например товарораспорядительные, используются в обороте на основе иных сделок. Некоторые виды ценных бумаг, такие, как векселя и чеки, вообще не могут быть объектом доверительного управления Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник ВАС РФ.2000. № 1. С.84..

Особенности доверительного управления ценными бумагами касаются прежде всего правового положения доверительного управляющего и конечно же самого объекта доверительного управления - ценных бумаг.

Доверительным управляющим по договору в соответствии со ст. 1015 ГК РФ может быть только лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, - индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Доверительный управляющий ценными бумагами должен отвечать еще и дополнительным требованиям: это может быть только юридическое лицо, являющееся профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим специальную лицензию (ст. 5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Наличие лицензии не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам.

Коммерческая организация, отвечающая этим требованиям, вправе принимать в доверительное управление ценные бумаги, эмитентом которых она является, при обязательном соблюдении следующих условий: эмитент является открытым акционерным обществом; акции эмитента должны обращаться на рынке ценных бумаг и быть включены в котировки организаторов торговли.

Коммерческие банки и другие кредитные организации могут осуществлять доверительное управление ценными бумагами путем объединения ценных бумаг различных учреждений в единый имущественный комплекс - «общий фонд банковского управления» (ОФБУ). Доверительным управляющим ценными бумагами, находящимися в составе ОФБУ либо паевого инвестиционного фонда, являются соответственно коммерческий банк или иная кредитная организация, управляющая ОФБУ, либо управляющая компания паевого инвестиционного фонда Гражданское право: Учебник/ Под ред. Е.А. Суханова. Т. II.Полутом 2. С.133.

Кроме того, ГК РФ (ст. 1025) устанавливает еще одно обязательное условие для доверительного управляющего ценными бумагами - его правомочия по распоряжению ценными бумагами должны быть определены в договоре.

Ценные бумаги как объект доверительного управления также обладают определенными особенностями.

В доверительное управление могут передаваться как документарные, так и бездокументарные ценные бумаги. При доверительном управлении документарными ценными бумагами необходима передача их во владение доверительному управляющему. Если в доверительном управлении находятся бездокументарные ценные бумаги (а в большинстве случаев объектами доверительного управления выступают именно бездокументарные акции и облигации), то по существу здесь происходит доверительное управление имущественными правами.

ГК РФ устанавливает, что при передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых разными лицами. При этом соблюдается обязательное требование об обособлении передаваемого имущества от имущества учредителя управления, с одной стороны, а также от имущества доверительного управляющего, с другой стороны. Доверительному управляющему открывается лицевой счет с отметкой «ДУ». Переданные доверительному управляющему разными лицами ценные бумаги могут учитываться на одном счете доверительного управляющего, если это предусмотрено правилами регистратора. Ценные бумаги, учитываемые на лицевом счете доверительного управляющего, не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует доверительный управляющий (п. 3.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг).

Л.Р. Юлдашбаева отмечает, что при этом возникает проблема, поскольку происходит обезличивание прав, закрепленных бездокументарными ценными бумагами, не обладающих индивидуализирующими признаками, поэтому обезличивается и результат, достигнутый в ходе управления этими бездокументарными ценными бумагами, и каждый их владелец получит прибыль как среднее арифметическое, а не как прибыль от доверительного управления только его бездокументарными бумагами Юлдашбаева Л.Р. Указ. работа. С.194..

Е.А. Суханов, напротив, полагает, что обязательственные, корпоративные и исключительные имущественные права вообще не нуждаются в дополнительном специальном обособлении Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник ВАС РФ. 2000. № 1. С.85.. Несомненно, физически обособить права невозможно, но имущественные права учредителя управления должны получить обособление путем учета их на отдельном балансе или на отдельном лицевом счете.

Статья 5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» к объектам доверительного управления относит:

* ценные бумаги;

* денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги;

* денежные средства и ценные бумаги, получаемые в процессе управления ценными бумагами.

Но в ГК РФ содержится положение о том, что не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом. Представляется, что это как раз тот случай, который является исключением.

Осуществляя доверительное управление ценными бумагами, доверительный управляющий совершает юридические действия (заключение различных сделок) и фактические действия (изучение рынка, налоговое планирование и т.д.) без конкретных указаний учредителя, самостоятельно определяя наиболее эффективные способы использования имущества. При доверительном управлении ценными бумагами доверительный управляющий осуществляет все правомочия, закрепленные ценной бумагой. Невозможна передача в доверительное управление одного или нескольких правомочий, предоставляемых ценной бумагой (например, нельзя передавать в доверительное управление только право на получение дивидендов по акциям).

Законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом. Так, в договоре можно предусмотреть ограничение или исключение возможности отчуждения переданных в управление ценных бумаг. Закона, устанавливающего ограничения в отношении совершения действий с ценными бумагами, на сегодняшний день нет, но такие ограничения содержатся в постановлении ФКЦБ от 17 октября 1997 г. № 37, которым утверждено Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги Вестник ФКЦБ России, № 8, 05.11.1997.. Это Положение предусматривает достаточно широкий круг ограничений для доверительного управляющего, установленных в интересах учредителя (выгодоприобретателя). Например, управляющий не вправе приобретать переданные ему в управление ценные бумаги в свою собственность или в собственность своих учредителей; обменивать переданные ценные бумаги на свои ценные бумаги или ценные бумаги своих учредителей или клиентов; доверительный управляющий не может отчуждать находящиеся в управлении акции по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 дней; он не имеет права закладывать переданные ценные бумаги в обеспечение исполнения своих обязательств, обязательств своих учредителей, а также обязательств любых иных третьих лиц, и т.д.

Приобретенные управляющим в ходе исполнения договора ценные бумаги также становятся объектом доверительного управления на тех же условиях, что и первоначально переданные бумаги.

Доверительный управляющий периодически обязан предоставлять отчеты о результатах своей деятельности учредителю управления и федеральному органу исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Договор доверительного управления ценными бумагами под страхом недействительности должен быть заключен в письменной форме, его срок не может превышать пять лет.

Передача в доверительное управление акций, закрепленных в федеральной собственности, осуществляется по итогам конкурса (тендера) на право заключения договора доверительного управления акциями, проводимого по решению Правительства РФ.

В конкурсе могут принимать участие юридические лица, обладающие лицензией на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами, кроме этих общих требований к участникам предъявляются еще и специальные требования. По результатам рассмотрения представленных участниками предложений конкурсная комиссия определяет победителя конкурса и составляет протокол о результатах конкурса, который подписывается в день подведения итогов. Победитель конкурса должен в 15-дневный срок представить обеспечение исполнения своих обязательств по договору доверительного управления. Договор заключается между победителем конкурса, который выступает в качестве доверительного управляющего, и учредителем - Федеральным агентством по управлению федеральным имуществом. Проект договора разрабатывается комиссией по проведению конкурса. Обязательными частями этого договора являются задание на доверительное управление и программа деятельности доверительного управляющего, которые утверждаются комиссией. Договор доверительного управления считается заключенным с момента его подписания, т.е. является не реальным, как все другие договоры доверительного управления, а консенсуальным.

В течение 10 дней с даты подписания договора учредитель обеспечивает внесение в реестр акционеров записи о передаче акций в доверительное управление.

Доверительный управляющий не имеет права распоряжаться переданными акциями, он не может ими самостоятельно голосовать. По наиболее важным вопросам управления акционерным обществом (реорганизация, ликвидация, внесение изменений и дополнений в учредительные документы и т.д.) доверительный управляющий может голосовать только по письменному соглашению с федеральным органом исполнительной власти.

Определенные ограничения установлены и для учредителя управления. Он должен передать в доверительное управление акции свободными от залога и иных обременении, в течение срока действия договора не передавать их в уставные капиталы других акционерных обществ, а также не отчуждать их иными способами.

Управляющий обязан дважды в год представлять учредителю отчет о своей деятельности, а также по требованию последнего - необходимые документы и сведения о своей деятельности. Учредитель вправе организовать проверку отчета независимым аудитором и контролировать исполнение обязанностей управляющим.

В отличие от общих норм ГК РФ, предусматривающих максимальный срок действия договора доверительного управления имуществом пять лет, срок доверительного управления акциями, находящимися в федеральной собственности, не может превышать три года.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В заключение следует еще раз отметить, что ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Иными словами, бумага признается ценной не в силу присущих ей естественных свойств, а в силу того, что она подтверждает права ее владельца на определенные материальные или нематериальные права - вещи, деньги, действия третьих лиц, другие ценные бумаги. При этом осуществление соответствующих прав возможно, как правило, лишь при предъявлении ценной бумаги.

Также следует отметить, что определение эмиссионной ценной бумаги в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» несовершенно с точки зрения юридической техники. ГК РФ в определении ценной бумаги говорит только об имущественных правах, которые удостоверяет ценная бумага, и ничего не говорит о неимущественных правах, в то время как Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» указывает также и на неимущественные права. Очевидно, законодатель в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» под «неимущественными правами» имел в виду такие права, как, например, право владельца акции или акционера на участие в управлении акционерным обществом, закрепленном в законодательстве об акционерных обществах.

Эмиссия ценных бумаг представляет собой последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг, т.е. их отчуждение первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Эмиссия ценных бумаг осуществляется эмитентами. Согласно действующему законодательству «эмитент» - это юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

Правовое регулирование эмиссии производится в целях воспрепятствовать выпуску на рынок суррогатов ценных бумаг, которые по форме напоминают настоящие ценные бумаги, но не обладают их основными необходимыми, согласно действующему законодательству, качествам. В этом смысле правовое регулирование эмиссии ценных бумаг является одним из ключевых способов защиты интересов потенциальных инвесторов.

Процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг включает в себя 5 этапов: принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; размещение эмиссионных ценных бумаг; государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Ценные бумаги, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, не могут быть размещены, за исключением случаев размещения акций при учреждении акционерного общества или размещения ценных бумаг при реорганизации юридических лиц в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, при которых размещение ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска ценных бумаг.

Под размещением следует понимать отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.

Обращение ценных бумаг означает заключение гражданско-правовых сделок, в результате которых переходит право собственности на эти ценные бумаги. Обращение эмиссионных ценных бумаг до полной их оплаты и государственной регистрации отчета об итогах их выпуска запрещается. При этом публичное обращение эмиссионных ценных бумаг, в том числе ценных бумаг иностранных эмитентов, до регистрации проспекта ценных бумаг запрещается.

Существование эффективного обращения ценных бумаг позволяет реализовать эффективное движение капитала между различными отраслями и секторами экономики, обеспечить быстрый и дешевый приток средств на фондовый рынок и, соответственно, в экономику со стороны физических и юридических лиц.

Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии). Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях.

Права владельцев на неэмиссионные ценные бумаги удостоверяются их бумажными сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счета депо в депозитариях (если эти сертификаты переданы на хранение в депозитарии).

Ценные бумаги являются особым видом товара, и в результате гражданско-правовых сделок с ними происходит передача прав, которые они предоставляют своему владельцу. В соответствии со с.142 ГК РФ с передачей ценной бумаги переходят все удостоверенные ею права в совокупности.

Доверительное управление таким специфическим объектом, как ценные бумаги, вне всякого сомнения обладает определенными особенностями, однако непосредственно передаче в доверительное управление ценных бумаг ГК РФ посвящает одну статью - ст. 1025, устанавливая, что особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом. В настоящее время такого специального закона нет, особенности доверительного управления ценными бумагами установлены только на уровне актов ФКЦБ, что вряд ли можно признать правильным. Доверительное же управление находящимися в федеральной собственности акциями также регламентируется не законом, а осуществляется на основе указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ.

В связи со значительной спецификой ценных бумаг и прав, закрепленных бездокументарными ценными бумагами, следовало бы принять закон о доверительном управлении ценными бумагами, как это предусмотрено ст.1025 ГК РФ.

Наряду с научным анализом правовой природы ценных бумаг в работе также был проведен анализ действующего законодательства, правоприменительной практики, посвященной ценным бумагам.

01 марта 2005 года Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ принял два Постановления, которые имеют принципиальное значение для оборота ценных бумаг.

В обоих делах, рассмотренных Президиумом ВАС РФ, спор возник в связи с неисполнением продавцами своих обязанностей по договору купли-продажи бездокументарных акций, уже оплаченных покупателями. Покупатели избрали два разных способа защиты своих нарушенных прав. Арбитражные суды трех инстанций требования покупателей удовлетворили, однако Президиум ВАС РФ с позиций нижестоящих судов не согласился.

В первом случае покупатель, полагая, что имеет право требовать принудительной передачи оплаченного товара в соответствии со ст. 398 ГК РФ, предъявил иск об изъятии у продавца акций. Президиум ВАС РФ указал, что кредитор в соответствии с п. 2 ст. 398 ГК РФ вправе требовать отобрания у должника по обязательству только индивидуально-определенной вещи. Поскольку объекты договора купли-продажи (бездокументарные акции) не были каким-либо образом индивидуализированы, оснований для принудительного изъятия у продавца акций не имелось. Покупателю в иске отказано (Постановление № 8815/04).

Во втором случае покупатель обратился с иском о признании за ним права собственности на акции в связи с тем, что продавец уклоняется от оформления передаточного распоряжения, необходимого для внесения в реестр акционеров записи о переходе права собственности. Президиум ВАС РФ указал, что в соответствии со ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» право на бездокументарную акцию переходит к приобретателю с момента внесения приходной записи по его лицевому счету в реестре акционеров. Следовательно, переход права собственности на спорные акции не состоялся, в связи с чем отношения сторон носят обязательственно-правовой характер, и основания для признания права собственности на акции за покупателем нет. Покупателю в иске отказано (Постановление № 10408/04).

Принятые постановления Президиума ВАС РФ неожиданно прервали практику предъявления исков о признании права собственности на бездокументарные бумаги, вызвав всеобщее смущение среди специалистов фондового рынка.

В завершении хотелось бы отметить, что действующее законодательство нуждается и в новеллах, предусматривающих правила выведения ценных бумаг из оборота и ограничения их оборота. В связи с этим следует дать легальное определение погашения ценных бумаг (прежде всего, бездокументарных) и назвать правовые последствия несоблюдения порядка и сроков погашения ценных бумаг.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

I. Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации. - М.:Омега-Л, 2005.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Части 1 и 2. - 13- е изд. - М.: «Ось-89», 2005.

3. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 26.11.2001 № 146 (ред. от 02.12.2004).

4. Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31.07.1998 № 145-ФЗ (ред. от 02.02.2006) - Собрание законодательства, 1998, № 31, ст.3823.

5. Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 № 81-ФЗ (ред от 20.12.2005) - Собрание законодательства РФ, 03.05.1999, № 18, ст.2207.

6. Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 (ред. от 02.02.2006) «О банках и банковской деятельности». - Собрание законодательства РФ, 05.02.1996, № 6, ст.492.

7. Федеральный закон РФ от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ (ред. от 05.01.2006) «Об акционерных обществах» - Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, № 1, ст.1

8. Федеральный закон РФ от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ (ред. от 05.01.2006) «О рынке ценных бумаг». - 4-е изд. - М.: Ось-89, 2005.

9. Федеральный закон РФ от 11.03.1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе». - Российская газета, 3 53, 18.03.1997 г.

10. Федеральный закон РФ от 16.07.1998 № 102-ФЗ (ред. от 30.12.2004) «Об ипотеке (залоге недвижимости)». - Собрание законодательства РФ, 20.07.1998, № 29, ст.3400.

11. Федеральный закон РФ от 29.07.1998 № 136-ФЗ (ред. от 18.07.2005, с изм. от 26.12.2005) «Об особенностях эмиссии и обращении государственных и муниципальных ценных бумаг». - Собрание законодательства РФ, 1998, № 31, ст.3814.

12. Федеральный закон РФ от 07.08.2001 № 120-ФЗ (с изм. от 05.01.2006) «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон РФ «Об акционерных обществах». - Собрание законодательства РФ, 13.08.2001, № 33 (часть 1), ст.3423.

13. Федеральный закон РФ от 21.12.2001 № 178-ФЗ (ред. от 31.12.2005 с изм. от 05.01.2006) «О приватизации государственного и муниципального имущества». - Собрание законодательства РФ, 28.01.2002, № 4, ст.251.

14. Федеральный закон РФ от 28.12.2002 № 185-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон РФ «О рынке ценных бумаг» и о внесении дополнения в Федеральный закон «О некоммерческих организациях». - Собрание законодательства РФ, 30.12.2002, № 52 (ч.2), ст.5141.

15. Федеральный закон РФ от 11.11.2003 № 152-ФЗ (ред от 29.12.2004) «Об ипотечных ценных бумагах». - Собрание законодательства РФ, 20.07.1998, № 29, ст.3400.

16. Федеральный закон РФ от 10.12.2003 № 174-Фз «О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона «О рынке ценных бумаг» без государственной регистрации. - 4-е изд. - М.: Ось-89, 2005.

17. Постановление ЦМК и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе». - Свод законов СССР, т.5.

18. Постановление ФКЦБФР при Правительстве РФ от 12.07.1995 № 3 «О временном Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг». - Российская газета (Ведомственное приложение) № 160, 18.08.1995.

19. Постановление ФКЦБ РФ от 09.01.1997 № 1 (ред. от 31.12.1997) «Об опционном свидетельстве, его применении и утверждении стандартов эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссии» - Вестник ФКЦБ России, 1997. № 1.

20. Постановление ФКЦБ РФ от 04.03.1997 № 11 «об утверждении Положения о регистрирующих органах, осуществляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг». - Вестник ФКЦБ России, № 3, 04.04.1997.

21. Постановление ФКЦБ РФ от 17.10.1997 № 37 «Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги» - Вестник ФКЦБ России, № 8, 05.11.1997.

22. Указ Президента РФ от 16.11.1992 № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий». _ Собрание актов Президента и Правительства, 23.11.1993, № 2, ст.1731.

23. Указ Президента РФ от 27.10.1993 № 1769 «О мерах по защите прав акционеров». - Собрание актов Президента и Правительства РФ, 01.11.1993, № 44, ст.4192.

24. Распоряжение Госкомимущества России от 18.04.1994 № 840-р «Об утверждении Положения о реестре акционеров акционерного общества» - Панорама приватизации, № 10, 1994.

25. Инструкция ЦБ РФ от 22 июля 2002 № 102-И №О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории РФ». - Вестник Банка России, № 55, 17.10.2002.

26. Приказ ФСФР от 16.03.2005 № 05-4/пз-н «Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг». - Российская газета, № 98, 12.05.2005.

II. Учебная и научная литература

1. Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994

2. Баринов А. Понятие и юридическая природа сертификатов ценных бумаг // Юрист, 2001, №10.

3. Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги: Научно-практический очерк. М., 2001.

4. Гордон В.М. Система советского торгового права. М., 1924.

5. Гражданское право: Учебник/ Под ред. Е.А. Суханова. Т.1. М., 2000.

6. Гражданское право: Учебник/ Под ред. Е.А. Суханова. Т.2. Полутом 2. М., 2000.

7. Гражданское право. Том 1. Учебник. Издание шестое, переработанное и дополнение/ Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: ООО «ТК Велби», 2002.

8. Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг // Правоведение. 1992, № 4.

9. Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995.

10. Комментарий части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей. М., 1995.

11. Ломакин Д.В. Правовое регулирование передачи акций // Хозяйство и право. 1996. № 9.

12. Лисицын А.Ю. Правовое регулирование обращения неэмиссионных ценных бумаг. Журнал российского права, № 4, 2002.

13. Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи: Правовые проблемы современной теории ценных бумаг М., 1998.

14. Мурзин Д.В. Переворот в обороте ценных бумаг. ЭЖ-Юрист, 2005. № 30.

15. Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М., 1998.

16. Петров М.И. Правовое регулирование рынка ценных бумаг - СПб.: Питер, 2005.

17. Рынок ценных бумаг. Галанов В.А., Басов А.И. М., 1996.

18. Рубцов Б.Б. Зарубежные фондовые рынки: инструменты, структура, механизм функционирования. М.: ИНФРА-М, 1996.

19. Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002, № 3.

20. Сперанский В. Бездокументарные ценные бумаги // Российская юстиция. 1998. № 4.

21. Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник ВАС РФ. 2000, № 1.

22. Хабаров С.А. Правовое регулирование рынка ценных бумаг: Учебное пособие. - М.: Издательство РАГС, 2004.

23. Хоменко Е. Новое в законодательстве о рынке ценных бумаг. 2003, № 5.

24. Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг: Учебное пособие. 2-е изд., испр. и доп. - М.: Статут, 2005.

25. Шевченко А.С. Переход прав на ценные бумаги // Гражданско-правовые обязательства: Вопросы теории и практики. Сборник научных трудов. Владивосток, 2001.

26. Шевченко Г.Н. Документарные и бездокументарные ценные бумаги в современном гражданском праве. Журнал российского права, № 9, 2004.

27. Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М., 1999.

III. Акты судебных органов

1. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.07.1997 № 18 «Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственной обороте». - Вестник ВАС РФ, 10, 1997.

2. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21.04.1998 № 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций». - Вестник ВАС РФ, № 6, 1998.

3. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 03 марта 1999 г. № 4 «О некоторых вопросах, связанных с обращением взыскания на акции». - Вестник ВАС РФ, № 4, 1999

4. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 04.12.2000 г. № 33/14 «о некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей». - Вестник ВАС РФ № 2, 2001.

5. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 апреля 2001 № 63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным». - Вестник ВАС РФ, № 7, 2001.

6. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах». - Вестник ВАС РФ, № 1, 2004.

7. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.03.2005 г. № 8815/04. - Вестник ВАС РФ, № 6, 2005.

8. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.03.2005 г. № 10408/04. - Вестник ВАС РФ, № 6, 2005.

ПРИЛОЖЕНИЕ № 1

государственный регистрационный номер

-

-

-

-

(указывается наименование регистрирующего органа)

(подпись уполномоченного лица)

(печать регистрирующего органа)

РЕШЕНИЕ О ВЫПУСКЕ (ДОПОЛНИТЕЛЬНОМ ВЫПУСКЕ) ЦЕННЫХ БУМАГ

(указывается наименование эмитента)

(указываются вид размещаемых ценных бумаг, категория (тип) - для акций, идентификационные признаки выпуска, серии и срок погашения - для облигаций, идентификационные признаки выпуска, серии - для опционов эмитента, форма, номинальная стоимость (при наличии), количество ценных бумаг, способ размещения ценных бумаг)

Утверждено

(указывается орган эмитента, утвердивший решение о выпуске (дополнительном) ценных бумаг)

на основании

(указываются соответствующее решение о размещении ценных бумаг и орган эмитента, его принявший)

Место нахождения эмитента и контактные телефоны с указанием междугороднего кода

В случае выпуска облигаций с обеспечением на титульном листе решения о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций с обеспечением указывается следующая фраза:

“Исполнение обязательств по облигациям настоящего выпуска (дополнительного выпуска) обеспечивается в соответствии с условиями, указанными

(указывается способ обеспечения)

в настоящем решении о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций.”.

Лицо, предоставившее обеспечение по облигациям

(указывается, если обеспечение предоставлено третьим лицом)

пРИЛОЖЕНИЕ № 2

государственный регистрационный номер

-

-

-

-

(указывается наименование регистрирующего органа)

(подпись уполномоченного лица)

(печать регистрирующего органа)

РЕШЕНИЕ О ВЫПУСКЕ АКЦИЙ

(указывается наименование эмитента)

(указываются категория (тип) размещенных акций, форма, номинальная стоимость, количество, способ размещения акций)

Утверждено

(указывается орган эмитента, утвердивший решение о выпуске акций)

на основании

(указывается решение об учреждении (договор о создании) акционерного общества)

Место нахождения эмитента и контактные телефоны с указанием междугороднего кода

ПРИЛОЖЕНИЕ № 3

Наименование регистрирующего органа

ЗАЯВЛЕНИЕ НА ГОСУДАРСТВЕННУЮ РЕГИСТРАЦИЮ ВЫПУСКА (ДОПОЛНИТЕЛЬНОГО ВЫПУСКА) ЦЕННЫХ БУМАГ

(составляется отдельно в отношении каждого выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг)

(указывается наименование эмитента)

просит осуществить государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска)

(указываются вид ценных бумаг, категория (тип) - для акций; серия (идентификационные признаки выпуска,

серии) и срок погашения - для облигаций, идентификационные признаки выпуска, серии - для опционов,

форма, количество, номинальная стоимость (при наличии), способ размещения ценных бумаг)

размещаемых в соответствии с

(указываются соответствующее решение о размещении

ценных бумаг, орган управления эмитента, его принявший, дата и номер протокола)

Место нахождения эмитента и контактные телефоны с указанием междугороднего кода

Адрес для направления почтовой корреспонденции

Настоящим подтверждается, что тексты документов на магнитных носителях соответствуют документам, представленным для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

(указывается наименование должности руководителя эмитента)		(подпись)		(И.О. Фамилия)

М.П.

ПРИЛОЖЕНИЕ № 4

АНКЕТА ЭМИТЕНТА

(указать дату, на которую заполняются

сведения в анкете эмитента ________ (на дату утверждения

решения о выпуске (дополнительного выпуска) ценных бумаг,

а в случае, когда государственная регистрация выпуска

(дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождается

регистрацией проспекта ценных бумаг, - на

дату утверждения проспекта ценных бумаг)

(в ред. Приказа ФСФР РФ от 01.11.2005 N 05-58/пз-н)

1. Наименование эмитента

Указывается полное фирменное наименование (для коммерческих организаций) или наименование (для некоммерческих организаций) эмитента, включая его организационно-правовую форму, как оно указано в уставе (учредительных документах) эмитента.

2. Сокращенное наименование эмитента (для коммерческих организаций)

Указывается сокращенное фирменное наименование эмитента, как оно указано в его уставе (учредительных документах).

3. Данные о государственной регистрации эмитента как юридического лица

Указывается дата государственной регистрации эмитента как юридического лица и номер свидетельства о государственной регистрации эмитента (иного документа, подтверждающего государственную регистрацию эмитента).

Указывается основной государственный регистрационный номер (ОГРН), за которым в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о создании эмитента, дата внесения такой записи.

4. Идентификационный номер налогоплательщика

5. Код по ОКВЭД

Указываются коды основных видов экономической деятельности эмитента по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД).

6. Сведения о регистраторе, осуществляющем ведение реестра владельцев именных ценных бумаг эмитента

6.1 Полное фирменное наименование и место нахождения регистратора, а также адрес для направления регистратору почтовой корреспонденции.

(п. 6.1 в ред. Приказа ФСФР РФ от 01.11.2005 N 05-58/пз-н)

6.2 Данные о лицензии на осуществление деятельности по ведению реестров владельцев именных ценных бумаг (номер, дата выдачи, орган, выдавший лицензию, срок действия).

В случае если ведение реестра владельцев именных ценных бумаг осуществляется эмитентом самостоятельно, указывается на это обстоятельство.

7. Размер уставного капитала эмитента

В случае если эмитентом является коммерческая организация, указывается размер ее уставного (складочного) капитала (паевого фонда).

8. Данные о доле государства (муниципального образования) в уставном капитале эмитента и специальные права

В соответствующих случаях указываются:

доля уставного (складочного) капитала (паевого фонда) эмитента, находящаяся в государственной (федеральной, субъектов Российской Федерации), муниципальной собственности;

наличие специального права на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в управлении эмитентом ("золотой акции"), срок действия специального права ("золотой акции").

9. Количество акционеров (участников) эмитента

Указывается общее количество участников (акционеров) эмитента, в том числе отдельно количество участников (акционеров) - физических лиц и количество участников (акционеров) - юридических лиц.

10. Сведения об участниках (акционерах) эмитента, владеющих не менее чем 2 процентами уставного капитала или не менее чем 2 процентами обыкновенных акций эмитента

В случае, если в состав участников (акционеров) эмитента, являющегося коммерческой организацией, входят участники (акционеры), владеющие не менее чем 2 процентами уставного (складочного) капитала (паевого фонда) или не менее чем 2 процентами обыкновенных акций эмитента, по каждому такому участнику (акционеру) указываются:

для участников (акционеров) - физических лиц: фамилия, имя, отчество, наименование субъекта Российской Федерации, города (поселка, села, населенного пункта), в котором проживает данное лицо, доля данного лица в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) эмитента, а в случае, если эмитентом является акционерное общество, - также доля обыкновенных акций эмитента, принадлежащих данному лицу;

для участников (акционеров) - юридических лиц, являющихся акционерными обществами: код эмитента (в случае присвоения регистрирующим органом), полное фирменное наименование, основной государственный регистрационный номер (ОГРН) и дата государственной регистрации, идентификационный номер налогоплательщика, код по ОКВЭД, доля данного лица в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) эмитента, а в случае, если эмитентом является акционерное общество, - также доля обыкновенных акций эмитента, принадлежащих данному лицу;

(в ред. Приказа ФСФР РФ от 01.11.2005 N 05-58/пз-н)

для участников (акционеров) - юридических лиц, не являющихся акционерными обществами: код эмитента (в случае присвоения регистрирующим органом), наименование, основной государственный регистрационный номер (ОГРН) и дата государственной регистрации, идентификационный номер налогоплательщика, доля данного лица в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) эмитента, а в случае, если эмитентом является акционерное общество, - также доля обыкновенных акций эмитента, принадлежащих данному лицу.

11. Сведения о предыдущих выпусках ценных бумаг эмитента

Указываются сведения о всех предыдущих выпусках (дополнительных выпусках) ценных бумаг эмитента, государственная регистрация которых осуществлена до даты составления анкеты эмитента.

По каждому выпуску ценных бумаг указываются:

вид, категория (тип) ценных бумаг;

государственный регистрационный номер и дата его присвоения, а в случае, если при присвоении государственного регистрационного номера было принято решение об аннулировании ранее присвоенного государственного регистрационного номера, - аннулированный ранее государственный регистрационный номер и дата его присвоения;

дата государственной регистрации выпуска ценных бумаг;

орган, осуществивший присвоение выпуску ценных бумаг государственного регистрационного номера (аннулирование ранее присвоенного государственного регистрационного номера, государственную регистрацию выпуска ценных бумаг);

номинальная стоимость каждой ценной бумаги выпуска;

количество размещенных ценных бумаг выпуска (в случае государственной регистрации дополнительных выпусков ценных бумаг и аннулирования индивидуального номера (кода) дополнительного выпуска, количество размещенных ценных бумаг выпуска указывается с учетом количества размещенных ценных бумаг таких дополнительных выпусков);

количество ценных бумаг выпуска, находящихся в обращении (количество ценных бумаг выпуска, которые не являются погашенными или аннулированными);

дата государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

В случае, если по отношению к выпуску ценных бумаг осуществлена государственная регистрация дополнительных выпусков ценных бумаг, по каждому такому дополнительному выпуску указываются:

государственный регистрационный номер и дата его присвоения, а в случае, если при присвоении государственного регистрационного номера было принято решение об аннулировании ранее присвоенного государственного регистрационного номера, - аннулированный ранее государственный регистрационный номер и дата его присвоения;

дата государственной регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг;

орган, осуществивший присвоение дополнительному выпуску ценных бумаг государственного регистрационного номера (аннулирование ранее присвоенного государственного регистрационного номера, государственную регистрацию дополнительного выпуска ценных бумаг);