Оборотоспособность ценных бумаг в России: правовой аспект

В случае если государственная регистрация двух или более выпусков (дополнительных выпусков) ценных бумаг одного эмитента осуществляется одновременно, в отношении ценных бумаг таких выпусков (дополнительных выпусков) может быть подготовлен один проспект ценных бумаг.

В случае если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, каждый этап процедуры эмиссии ценных бумаг сопровождается раскрытием информации. Обязанность обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, любым заинтересованным лицам независимо от целей получения этой информации лежит на эмитенте. Он должен опубликовать сообщение о государственной регистрации выпуска ценных бумаг в печатном органе массовой информации с тиражом не менее 10 тыс. экземпляров в случае открытой подписки, а в случае закрытой подписки - с тиражом не менее 1 тыс. экземпляров.

Первый этап: принятие эмитентом решения о размещении эмиссионных ценных бумаг. Только редакция от 28 декабря 2002 г. № 185-ФЗ Федерального закона «О рынке ценных бумаг» Собрание законодательства РФ, 30.12.2002, № 52 (2ч), ст.5141 первым этапом эмиссии назвала принятие решения о размещении ценных бумаг. Порядок принятия решения о размещении ценных бумаг, а также его содержание должны соответствовать требованиям федеральных законов и Стандартов.

Если в уставе акционерного общества определены порядок и условия размещения объявленных акций определенной категории (типа), то порядок и условия размещения дополнительных акций этой категории (типа), определяемые решением об их размещении, должны соответствовать указанным положениям устава такого акционерного общества.

Принятие решения о размещении ценных бумаг служит основанием для всех последующих этапов эмиссии, в результате которых эмиссионные ценные бумаги будут размещены.

Второй этап процедуры эмиссии - утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг.

Решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг - это документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой (см. Приложения № 1 и №2). Оно должно содержать следующие реквизиты: полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес; дату принятия решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; наименование уполномоченного органа эмитента, принявшего решение о размещении; дату утверждения решения о выпуске; наименование уполномоченного органа эмитента, утвердившего решение о выпуске; вид, категорию, тип эмиссионных ценных бумаг; права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой; условия размещения эмиссионных ценных бумаг; указание количества эмиссионных ценных бумаг в данном выпуске; указание общего количества эмиссионных ценных бумаг в данном выпуске, размещенных ранее; указание, являются ли бумаги именными или на предъявителя; номинальную стоимость эмиссионных ценных бумаг; подпись лица, осуществляющего функции исполнительного органа эмитента, печать эмитента; иные сведения, предусмотренные федеральными законами о ценных бумагах.

Решение о выпуске ценных бумаг, если иное не предусмотрено Стандартами, утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении.

Решение о выпуске ценных бумаг хозяйственного общества утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом управления, осуществляющим в соответствии с федеральными законами функции совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг юридического лица иной организационно-правовой формы утверждается высшим органом управления этого юридического лица, если иное не установлено федеральными законами.

Решение о выпуске ценных бумаг, кроме решения о выпуске ценных бумаг, размещенных при учреждении акционерного общества и при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, должно быть утверждено не позднее шести месяцев с момента принятия решения об их размещении.

При документарной форме эмиссионных ценных бумаг необходимо дополнительно предоставить описание или образец сертификата.

Решение о выпуске составляется в трех экземплярах, заверенных в регистрирующем органе. Один экземпляр хранится в регистрирующем органе, второй - у эмитента, третий передается на хранение регистратору. В случае расхождений в тексте экземпляров решения о выпуске ценных бумаг преимущественную силу имеет экземпляр, хранящийся в органе, осуществившем государственную регистрацию выпуска ценных бумаг.

Решение о выпуске ценных бумаг подписывается лицом, занимающим должность единоличного исполнительного органа эмитента, с указанием даты подписания, и скрепляется печатью эмитента.

Третий этап эмиссии - государственная регистрация выпуска ценных бумаг.

Государственная регистрация выпусков (дополнительных выпусков) ценных бумаг осуществляется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или иным регистрирующим органом, определенным федеральным законом (далее регистрирующий орган).

Для государственной регистрации выпуска ценных бумаг в регистрирующий орган представляются:

· заявление на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг (см. Приложение № 3);

· анкета эмитента (см. Приложение № 4);

· копия документа, подтверждающего государственную регистрацию эмитента;

· решение о выпуске ценных бумаг;

· копия решения либо выписки из решения уполномоченного лица, которым принято решение о размещении ценных бумаг, с указанием, в случае, если данное решение принято коллегиальным органом управления, повестки дня, кворума и результатов голосования за его принятие, а в случае, если оно принято советом директоров (наблюдательным советом), - также с указанием имен членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за его принятие;

· копия решения либо выписки из решения уполномоченного лица, которым утверждено решение о выпуске ценных бумаг, с указанием, в случае, если решение о выпуске ценных бумаг утверждено коллегиальным органом управления, повестки дня, кворума и результатов голосования за его принятие, а в случае, если оно утверждено советом директоров (наблюдательным советом), - также с указанием имен членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за его утверждение;

· копии учредительных документов эмитента в действующей редакции со всеми внесенными в них изменениями и/или дополнениями;

· платежные поручение (квитанции установленной формы в случае наличной формы оплаты), которым подтверждается факт уплаты эмитентом государственной пошлины за рассмотрение заявления о государственной регистрации выпуска ценных бумаг и за государственную регистрацию выпуска эмиссионных ценных бумаг (за исключением государственной регистрации выпусков акций, размещаемых в целях увеличения уставного капитала на величину переоценки основных фондов, производимой по решению Правительства Российской Федерации), а в случаях, когда государственная регистрация выпуска ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией отчета об итогах выпуска ценных бумаг, - за рассмотрение заявления о государственной регистрации выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг. Указанные документы должны содержать отметку банка об исполнении эмитентом обязанности по уплате указанных государственных пошлин.

· опись представленных документов (см. Приложение №5);

· иные документы, предусмотренные Стандартами.

При размещении документарных ценных бумаг необходимо представить также образец сертификата ценной бумаги. Кроме того, в регистрирующий орган должна быть представлена копия договора с реестродержателем о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг или документ, подтверждающий обстоятельства, освобождающие эмитента от заключения такого договора.

Документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг должны быть представлены не позднее 3 месяцев с даты утверждения решения об их выпуске, а если государственная регистрация выпуска ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг - не позднее 1 месяца с даты утверждения проспекта ценных бумаг, если иное не установлено Стандартами.

Правовое положение регистрирующих органов определяется Положением о регистрирующих органах, осуществляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг (утв. Постановлением ФКЦБ от 4 марта 1997 г. № 11) Вестник ФКЦБ России, № 3, 04.04.1997..

Регистрирующий орган обязан осуществить государственную регистрацию выпуска ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в регистрации в течение 30 дней с даты получения им документов и магнитных носителей.

Регистрирующий орган вправе провести проверку достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг. В этом случае течение вышеуказанного срока может быть приостановлено на время проведения проверки, но не более чем на 30 дней.

При государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг ему присваивается индивидуальный государственный регистрационный номер.

В случае представления в регистрирующий орган не всех документов, а также в случае выявления иных нарушений, которые не требуют для их устранения проведения общего собрания участников (акционеров) эмитента регистрирующий орган вправе, не отказывая в государственной регистрации выпуска ценных бумаг, предоставить возможность эмитенту исправить допущенные нарушения. В этом случае регистрирующий орган направляет эмитенту уведомление о необходимости устранения нарушений с указанием допущенных нарушений и срока для их устранения.

Для исправления допущенных нарушений регистрирующий орган может приостановить эмиссию ценных бумаг.

Регистрирующий орган несет ответственность только за полноту сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, но не за их достоверность.

В случае принятия решения о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг регистрирующий орган обязан в течение 3 дней с даты принятия соответствующего решения выдать (направить) эмитенту:

уведомление регистрирующего органа о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;

два экземпляра решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг с отметкой о его регистрации и государственным регистрационным номером выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;

два экземпляра проспекта ценных бумаг с отметкой о его регистрации и государственным регистрационным номером выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг (в случае регистрации проспекта ценных бумаг).

В случае принятия решения об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг регистрирующий орган обязан в течение 3 дней с даты принятия соответствующего решения выдать (направить) эмитенту уведомление об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, содержащее основания отказа.

Решение об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг может быть принято регистрирующим органом по следующим основаниям:

- нарушение эмитентом требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения ценных бумаг законодательству Российской Федерации и несоответствии условий выпуска ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах;

- несоответствие документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, и состава содержащихся в них сведений требованиям Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и иных нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

- непредставление в течение 30 дней на основании запроса или уведомления регистрирующего органа о необходимости устранения нарушений всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, либо исправленных и/или дополненных документов;

- несоответствие финансового консультанта на рынке ценных бумаг, подписавшего проспект ценных бумаг, установленным требованиям;

- внесение в проспект ценных бумаг или решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг (иные документы, являющиеся основанием для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг) ложных сведений либо сведений, не соответствующих действительности (недостоверных сведений).

Решение об отказе в регистрации выпуска ценных бумаг может быть обжаловано в судебном порядке.

Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. «О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона «О рынке ценных бумаг» без государственной регистрации» Федеральный закон «О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона «о рынке ценных бумаг» без государственной регистрации». - 4-е изд. - М.: Ось-89, 2005 предусматривает своеобразную «амнистию» для тех эмитентов, акции которых размещались до государственной регистрации их выпуска.

В соответствии с п. 1 ст. 1 указанного Закона выпуски акций, размещенные до вступления в силу Федерального закона от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» без государственной регистрации, подлежат государственной регистрации одновременно с государственной регистрацией отчетов об итогах выпуска акции. Документы для государственной регистрации указанных выпусков акций должны быть представлены не позднее одного года со дня вступления в силу Закона.

При этом не допускается отказ в государственной регистрации выпуска акций в случае нарушения акционерным обществом-эмитентом требований законодательства РФ о ценных бумагах в части запрета на размещение акций до государственной регистрации.

Владельцами ценных бумаг, государственная регистрация выпуска которых осуществлена в соответствии с Законом от 10 декабря 2003 г., признаются лица, которым ценные бумаги принадлежат на момент такой государственной регистрации. Сделки, на основании которых указанные лица приобрели ценные бумаги, не могут быть признаны недействительными в связи с отсутствием государственной регистрации.

Акционерные общества, не представившие в течение года со дня вступления в законную силу этого Закона документы для государственной регистрации выпусков акций, подлежат ликвидации по искам органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц.

Четвертый этап эмиссии - размещение эмиссионных ценных бумаг.

Легальное определение размещения эмиссионных ценных бумаг дано в ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Под размещением понимается отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Последние изменения в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» ввели понятие публичного размещения ценных бумаг, под которым понимается размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг (ч. 22 ст. 2).

Эмитент имеет право начинать размещение выпускаемых им ценных бумаг только после регистрации их выпуска. Количество размещаемых эмиссионных ценных бумаг не должно превышать их количество, указанное в учредительных документах и в решении о выпуске ценных бумаг. Однако эмитент имеет право разместить меньшее количество эмиссионных ценных бумаг, чем указано в решении о выпуске. При этом фактическое количество размещенных ценных бумаг указывается в отчете об итогах выпуска, представляемом на регистрацию. Кроме того, эмитент обязан закончить размещение выпускаемых ценных бумаг не позднее одного года с даты государственной регистрации выпуска, если иные сроки размещения эмиссионных ценных бумаг не установлены законодательством Российской Федерации.

В соответствии со Стандартами возможны следующие способы размещения выпуска акций:

* распределение среди учредителей акционерного общества при его учреждении;

* распределение дополнительных акций среди акционеров акционерного общества;

* подписка;

* конвертация.

Размещение облигаций может осуществляться только путем подписки.

Особенностью распределения акций при учреждении акционерного общества является то, что они размещаются до государственной регистрации их выпуска на основании договора о создании акционерного общества. Документы на государственную регистрацию выпуска акций, распределенных среди учредителей акционерного общества при его учреждении, а также отчет об итогах их выпуска должны быть представлены в регистрирующий орган не позднее месяца со дня государственной регистрации акционерного общества. Следует отметить, что нарушение срока представления документов для государственной регистрации выпуска и регистрации отчета об итогах выпуска не может являться основанием для принятия регистрирующим органом решения об отказе в государственной регистрации выпуска.

Распределение акций среди акционеров - один из способов капитализации активов акционерного общества. Стандарты устанавливают правило, согласно которому дополнительные акции могут размещаться только за счет следующих источников:

* добавочного капитала акционерного общества;

* остатка фонда специального назначения по итогам предыдущего года;

* нераспределенной прибыли акционерного общества прошлых лет.

Образование дробных акций в результате распределения дополнительных акций не допускается.

Особенностью этого способа размещения является то, что при нем не требуется заключения каких-либо договоров и осуществляется он путем внесения изменений в данные системы ведения реестра акционеров.

При этом способе размещения оплата акций производится за счет самого акционерного общества, а не за счет акционеров, что, как отмечает Д.В. Мурзин Мурзин Д.В. Ценные бумаги - бестелесные вещи. С. 142-143., противоречит ГК РФ, в котором содержится императивное правило: «не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу» (п. 2 ст. 99).

Подписка - это размещение ценных бумаг на основании договоров. Таким образом, отличительным признаком этого способа размещения является необходимость заключения договоров. Подписка в отличие от прочих способов размещения связана с привлечением эмитентом дополнительного капитала и осуществляется в рамках увеличения уставного капитала акционерного общества.

Гражданский кодекс РФ устанавливает два условия, при которых акционерные общества имеют право на размещение дополнительных акций. Во-первых, увеличение уставного капитала возможно лишь после его полной оплаты. Во-вторых, не допускается увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных убытков (ч. 2 ст. 100 ГК РФ).

Федеральным законом «Об акционерных обществах» установлено, что дополнительные акции могут быть размещены только в пределах количества объявленных акций. Категория объявленных акций является новой для российского законодательства. «Она заимствована, - отмечает Д. Ломакин, - из корпоративного права США, где традиционно проводится различие между акциями, которые корпорация вправе выпускать, и фактически выпущенными акциями. К отдельной группе там относят акции, оплаченные акционерами» Ломакин Д. Правовое регулирование передачи акций // Хозяйство и право.1996. № 9. С.146. . Количество и категории объявленных акций должны быть указаны в уставе. Номинальная стоимость объявленных акций не включается в величину уставного капитала, так как акционерному обществу только предоставлена возможность их выпуска.

Если в уставе нет сведений об объявленных акциях или их количество меньше, чем планируется выпускать, то общее собрание должно внести изменения в устав; при этом следует отметить, что решение вопросов, связанных с изменением количества объявленных акций, относится к исключительной компетенции общего собрания и не может быть передано на рассмотрение совета директоров.

Дополнительные акции и иные эмиссионные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты. При оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров. Оплату иных эмиссионных бумаг можно осуществлять только деньгами.

Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Стандарты эмиссии различают два вида подписки: открытую и закрытую. В основу классификации положено то, размещаются ли ценные бумаги среди заранее определенного круга лиц или нет. При открытой подписке распределение акций производится среди потенциально неограниченного круга инвесторов - с публичным объявлением, проведением рекламной кампании и регистрацией проспекта ценных бумаг. Таким способом могут размещать акции только открытые акционерные общества. Закрытое акционерное общество не вправе проводить размещение акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки. При закрытой подписке, которая проводится среди заранее известного круга инвесторов (их количество не может превышать 500), не ведется рекламная кампания и не делаются публичные объявления о предстоящем выпуске дополнительных акций. Уставом общества и правовыми актами РФ может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки открытыми акционерными обществами. Решение о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается только общим собранием акционеров тремя четвертями голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом акционерного общества.

Конвертация ценных бумаг представляет собой преобразование одного вида ценных бумаг в другой. Порядок конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг устанавливается:

* уставом общества - в отношении конвертации привилегированных акций;

* решением о выпуске - в отношении конвертации облигаций и иных, за исключением акций, эмиссионных ценных бумаг (ст. 37 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Достаточно сложным является вопрос о моменте приобретения прав на размещаемые ценные бумаги.

В Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» (ст. 29) установлено правило о моменте возникновения прав на эмиссионные ценные бумаги, обращающиеся на вторичном рынке. Момент приобретения прав на размещаемые ценные бумаги в законодательстве не установлен.

Представляется, что в данном случае следует согласиться с мнением Л.Р. Юлдашбаевой о возможности применения аналогии закона, и момент приобретения прав на размещаемые ценные бумаги и на ценные бумаги, обращающиеся на вторичном рынке, должен определяться аналогично Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций).М., 1999. С.161..

Завершающим этапом процесса эмиссии является регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

В соответствии с законодательством эмитент не позднее 30 дней после завершения размещения ценных бумаг обязан представить отчет об итогах выпуска в регистрирующий орган. Отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг хозяйственного общества утверждается единоличным исполнительным органом этого хозяйственного общества, если уставом (учредительными документами) хозяйственного общества принятие решения по указанному вопросу не отнесено к компетенции коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества.

Отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг юридического лица иной организационно-правовой формы утверждается единоличным исполнительным органом юридического лица, если иное не установлено федеральными законами или уставом (учредительными документами) юридического лица.

Одновременно представляются документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства. Регистрирующий орган в течение двухнедельного срока с даты получения отчета об итогах выпуска и иных необходимых документов обязан зарегистрировать отчет или отказать в его регистрации. Основаниями для отказа в регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг являются основания признания выпуска несостоявшимся.

Согласно ст. 26 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» недобросовестной эмиссией признаются действия, выражающиеся в нарушении процедуры эмиссии ценных бумаг, которые являются основаниями для отказа регистрирующими органами в регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг, признания выпуска эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или приостановления эмиссии эмиссионных ценных бумаг.

В соответствии со Стандартами в случае нарушения эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг или иной регистрирующий орган вправе приостановить эмиссию ценных бумаг до устранения нарушений и (или) признать выпуск ценных бумаг несостоявшимся. В случае обнаружения нарушений после регистрации отчета об итогах выпуска государственные органы, осуществляющие полномочия в сфере рынка ценных бумаг, могут обратиться в суд с иском о признании выпуска ценных бумаг недействительным (п. 5 ст. 51 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Таким образом, признание выпуска несостоявшимся осуществляется органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, иным регистрирующим органом на любом этапе процедуры эмиссии до государственной регистрации отчета об итогах выпуска этих ценных бумаг, а признание выпуска недействительным - в судебном порядке после регистрации такого отчета.

Недействительным выпуск может быть признан в судебном порядке по иску органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, иного регистрирующего органа, органа государственной налоговой службы, прокурора, а также по искам иных государственных органов, осуществляющих полномочия в сфере рынка ценных бумаг.

Признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным влечет аннулирование государственной регистрации выпуска ценных бумаг, а также изъятие из оборота ценных бумаг данного выпуска и возвращение владельцам таких ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг. Срок исковой давности по делам о признании выпуска ценных бумаг недействительным составляет три месяца с момента регистрации отчета об итогах выпуска.

2.3 Особенности эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг

Отношения, возникающие при эмиссии и обращении государственных и муниципальных ценных бумаг регулируются помимо Федерального закона «О рынке ценных бумаг» Бюджетным кодексом РФ от 30 июля 1998 г. и Федеральным законом от 29 июля 1998 г. «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг».

Эмитентом государственных ценных бумаг Российской Федерации выступает федеральный орган исполнительной власти, являющийся юридическим лицом, к функциям которого отнесено составление и (или) исполнение федерального бюджета; эмитентом ценных бумаг субъекта Российской Федерации - орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющий указанные функции. Эмитентом ценных бумаг муниципального образования выступает исполнительный орган местного самоуправления, осуществляющий аналогичные функции. Государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть выпущены в виде облигаций или иных ценных бумаг, относящихся к эмиссионным ценным бумагам.

Государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть в документарной или бездокументарной форме, при этом возможен выпуск именных ценных бумаг в документарной форме с обязательным централизованным хранением в депозитарии (глобальный сертификат).

По именным ценным бумагам Российской Федерации реестр владельцев ценных бумаг не ведется. Эмиссия государственных и муниципальных ценных бумаг может осуществляться отдельными выпусками. Решением о выпуске может быть предусмотрено деление выпуска на транши. Транш - это часть ценных бумаг данного выпуска, размещаемая в рамках объема данного выпуска в любую дату в течение периода обращения ценных бумаг этого выпуска, не совпадающую с датой первого размещения.

Закон устанавливает определенные требования к валюте обязательств, возникающих в результате эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг. Обязательства Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, составляющие внутренний долг, должны быть выражены в валюте Российской Федерации. Аналогичные обязательства Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, составляющие внешний долг Российской Федерации и внешний долг субъектов Российской Федерации, должны быть выражены в иностранной валюте. Следует учитывать, что субъекты Российской Федерации могут осуществлять эмиссию государственных ценных бумаг, приводящую к образованию внешнего долга, только при соблюдении следующих условий:

* предоставление при государственной регистрации проспекта ценных бумаг сведений о доходах, расходах, размере дефицита бюджета и источниках его финансирования за три последних года, предшествующих эмиссии;

* обеспечение исполнения своих бюджетов;

* получение разрешения на осуществление валютных операций, связанных с движением капитала;

* получение в соответствии с международными стандартами кредитного рейтинга, определяемого не менее чем двумя ведущими международными рейтинговыми агентствами;

* соблюдение требований к объему заимствований и объему расходов на погашение и обслуживание всех видов долговых обязательств.

Законодательство устанавливает приоритет внешних заимствований Российской Федерации по отношению к выпуску внешних займов субъектов Российской Федерации. Определяя порядок возникновения обязательств Российской Федерации, субъекта Российской Федерации и муниципального образования по государственным и муниципальным ценным бумагам, законодательство устанавливает, что Правительство РФ, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления утверждают Генеральные условия эмиссии и обращения государственных или муниципальных ценных бумаг в форме нормативных правовых актов. Эмитент в соответствии с Генеральными условиями принимает документ, также в форме нормативно-правового акта, содержащий условия эмиссии и обращения ценных бумаг. Условия эмиссии ценных бумаг подлежат государственной регистрации в порядке, установленном для регистрации нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти. В соответствии с Генеральными условиями и условиями эмиссии эмитент принимает решение об эмиссии отдельного выпуска государственных или муниципальных ценных бумаг. Решение о выпуске должно быть заверено печатью эмитента и подписано руководителем эмитента. Условия, содержащиеся в решении о выпуске, должны быть опубликованы в средствах массовой информации или раскрыты эмитентом иным способом не позднее чем за два рабочих дня до даты начала размещения. Раскрытие информации о государственных и муниципальных ценных бумагах осуществляется путем опубликования Генеральных условий, условий эмиссии, опубликования и (или) раскрытия иным способом информации, содержащейся в решении о выпуске, а также иной информации, связанной с решением о выпуске. Помимо этой информации органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления обязаны ежеквартально публиковать отчеты об исполнении бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюджетов. Представляется, что принятие специального закона, посвященного эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг, следует рассматривать как положительное явление в нашем законодательстве, направленное на развитие рынка ценных бумаг, поскольку государство продолжает оставаться лидером среди российских эмитентов, несмотря на заметно пошатнувшееся доверие к государственным пенным бумагам после августовского кризиса 1998 г.

3. ОБРАЩЕНИЕ ЦЕННЫХ БУМАГ

3.1 Формы удостоверения прав собственности на ценные бумаги

Эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться в документарной и бездокументарной форме.

В соответствии со ст. 28 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии). Сертификат в законодательстве определяется как «документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг» (ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

А. Баринов полагает, что сертификат эмиссионных ценных бумаг является той самой ценной бумагой, «права на которую» он удостоверяет, поэтому следовало бы убрать из закона понятие сертификата как явно излишнее Баринов А. Понятие и юридическая природа сертификатов ценных бумаг// Юрист.2001. №10. С.52-55. Другие авторы не столь радикальны. Так, Л.Р. Юлдашбаева приходит к выводу, что сертификат не является ценной бумагой, поскольку согласно ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» под сертификатом эмиссионных ценных бумаг понимается документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг, в то время как в соответствии с п. 1 ст. 142 ГК РФ ценная бумага - это документ, удостоверяющий определенные имущественные права Юлдашбаева Л.Р. Указ. работа. С.79.

В. Сперанский отмечает «из легального определения сертификата, данного в ст.2 Закона «О рынке ценных бумаг», очевидно противоречие, состоящее в том, что сертификат, названный в самом Законе ценной бумагой, не является таковой в силу ст.142 ГК РФ, поскольку не соответствует данному в этой норме права легальному определению ценной бумаге как документу, удостоверяющего непосредственно сами имущественные права, а не право на другие ценные бумаги» Сперанский В. Бездокументарные ценные бумаги // Российская юстиция. 1998. № 4. С.12-14..

В соответствии с п. 1 ст. 142 ГК РФ ценная бумага - это сам документ, удостоверяющий имущественные права. Сертификат документарных эмиссионных ценных бумаг удостоверяет не только закрепленные ими права, но и право владельца на определенное количество ценных бумаг, указанное в сертификате. Один сертификат может удостоверять право на одну, на несколько или на все эмиссионные ценные бумаги (глобальный сертификат). Но в определении эмиссионной ценной бумаги указано, что любая эмиссионная ценная бумага внутри одного выпуска должна удостоверять один и тот же объем прав, а поскольку сертификат может удостоверять права на различное количество ценных бумаг и предоставлять разный объем прав, то следует однозначный вывод, что эмиссионная ценная бумага и сертификат ценных бумаг - это разные понятия. Сертификат нельзя отождествлять с ценной бумагой, которая удостоверяет сами имущественные и личные неимущественные права, а не права на другие ценные бумаги, как сертификат.

Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитарии (ст. 28 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Держателями реестра акционеров могут быть общество, разместившее акции, или специализированный регистратор, при этом следует учитывать, что общество с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более 50 обязано поручить ведение и хранение реестра акционеров общества специализированному регистратору, который является профессиональным участником рынка ценных бумаг. В случае если число владельцев иных эмиссионных ценных бумаг превышает 500, держателем реестра также должна быть специализированная организация, осуществляющая деятельность по ведению реестра.

Реестр владельцев ценных бумаг - это часть системы ведения реестра, представляющая собой список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг (ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

Депозитарная деятельность также является профессиональной на рынке ценных бумаг и заключается в оказании услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги. Между депозитарием и депонентом заключается депозитарный договор (договор о счете депо). Заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента Шевченко Г.Н. Указ. работа. С.105..

Понятие номинального держателя является достаточно новым для российского законодательства.

В крупных акционерных обществах акционеры не всегда самостоятельно осуществляют принадлежащие им права. Высокий уровень управления ценными бумагами им могут обеспечить лица, обладающие специальными знаниями и практическим опытом работы на рынке ценных бумаг, с которыми акционеры заключают специальные договоры. Для качественного и своевременного представления интересов акционеров такие лица должны быть зарегистрированы в реестре владельцев именных ценных бумаг в качестве держателей акций. Но поскольку они не являются собственниками акций, а только действуют от своего имени по поручению акционеров, такие лица получили название номинальных держателей.

Впервые в российском законодательстве термин «номинальный держатель» появился в Указе Президента РФ от 27 октября 1993 г. № 1769 «О мерах по защите прав акционеров» Собрание актов Президента и Правительства РФ, 01.11.1993, № 44, ст.4192, в соответствии с которым номинальными держателями могли выступать только фонды имущества, банки, инвестиционные институты (кроме инвестиционных консультантов) и депозитарии.

Номинальный держатель рассматривался как поверенный по договорам поручения, который совершал сделки с акциями от имени и по поручению акционера, представлял его интересы.

Иное определение номинального держателя содержалось в Положении о реестре акционеров (утв. распоряжением Госкомимущества России от 18 апреля 1994 г. № 840-р) Панорама приватизации, № 10, 1994.. Номинальный держатель рассматривался как лицо, совершающее определенные сделки и действия от своего имени по поручению акционера, т.е. отношения между акционером и номинальным держателем в этом нормативном акте уже содержали определенные элементы агентского договора (конструкция нашла легальное подтверждение позже - только с принятием части второй ГК РФ).

Еще один нормативный акт - Временное положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (утв. постановлением ФКЦБ от 12 июля 1995 г. № 3) - установил, что номинальный держатель - это «зарегистрированное лицо, которое держит ценные бумаги от своего имени в интересах другого лица, не являясь владельцем этих ценных бумаг» Российская газета (Ведомственное приложение), №160, 18.08.1995.. Хотя в таком определении очевидно желание его авторов уйти от общепринятых гражданско-правовых терминов и понятий, тем не менее анализ этой формулировки позволяет признать отношения между акционером и номинальным держателем агентским договором.

В настоящее время понятие номинального держателя содержится в п. 2 ст. 8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Номинальный держатель - это «лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария, и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг», т.е. номинальным держателем ценных бумаг является лицо, которое держит ценные бумаги от своего имени по поручению другого лица, не являясь собственником этих ценных бумаг.

Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что в качестве номинальных держателей ценных бумаг могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг. Далее особо отмечается, что номинальными держателями могут быть брокеры и депозитарии. Депозитарий может быть зарегистрирован в качестве номинального держателя ценных бумаг в соответствии с депозитарным договором. Брокер может быть зарегистрирован в качестве номинального держателя в соответствии с договором, на основании которого он обслуживает клиента. Этот договор может называться договором на брокерское, информационно-консультационное обслуживание.

Права номинального держателя акций возникают в силу агентского договора, заключаемого номинальным держателем с собственником акций, или субагентского договора с другим номинальным держателем. Кроме того, необходимо, чтобы номинальный держатель был зарегистрирован в реестре акционеров на основании письменного поручения собственника акций. Отношения держателя реестра акционеров и номинального держателя строятся не в силу их собственных волеизъявлений, а в связи с принятыми реестродержателем по отношению к эмитенту и номинальным держателем по отношению к собственникам акций обязательствами на совершение юридических действий.

Номинальный держатель может осуществлять права, закрепленные ценной бумагой, только в случае получения соответствующего полномочия от владельца.

Номинальный держатель в отношении ценных бумаг, держателем которых он является в интересах другого лица, обязан:

* совершать все необходимые действия, направленные на обеспечение получения этим лицом всех выплат, которые ему причитаются по этим ценным бумагам;

* осуществлять сделки и операции с ценными бумагами исключительно по поручению лица, в интересах которого он является номинальным держателем ценных бумаг, и в соответствии с договором, заключенным с этим лицом;

* осуществлять учет ценных бумаг, которые он держит в интересах других лиц, на раздельных забалансовых счетах и постоянно иметь на раздельных забалансовых счетах достаточное количество ценных бумаг в целях удовлетворения требований лиц, в интересах которых он держит эти ценные бумаги.

Неэмиссионные ценные бумаги выпускаются, как правило, только в документарной форме. Поэтому права владельцев на эмиссионные ценные бумаги удостоверяются их бумажными сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если эти сертификаты переданы на хранение в депозитарии).

3.2 Порядок перехода прав на ценные бумаги

Ценные бумаги являются особым видом товара, и в результате гражданско-правовых сделок с ним происходит передача прав, которые они предоставляют своему владельцу. Согласно ст. 142 ГК РФ с передачей ценной бумаги переходят все удостоверенные ею права в совокупности.

ГК РФ содержит также ряд других общепринятых норм, регулирующих обращение ценных бумаг, как эмиссионных, так и неэмиссионных. Статья 146 ГК определяет формы передачи прав по различным типам ценных бумаг. В частности, для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки права требования (цессии). В соответствии со ст.390 ГК РФ лицо, передающее право по ценной бумаге несет ответственность за недействительность соответствующего требования, но не за его неисполнение. Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой ценной бумаге передаточной надписи - индоссамента. Индоссант несет ответственность не только за существование права, но и за его осуществление. Индоссамент, совершенный на ценной бумаге переносит все права, удостоверенные ценной бумагой, на лицо, которому или приказу которого передаются права по ценной бумаге, - индоссата. Индоссамент может быть бланковым (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение) или ордерным (с указанием лица, которому или приказу которого должно быть произведено исполнение). Индоссамент может быть ограничен только поручением осуществлять права, удостоверенные ценной бумагой, без передачи этих прав индоссату (препоручительный индоссамент). В этом случае индоссат выступает в качестве представителя.

Лицо, выдавшее ордерную ценную бумагу, и все лица, индоссировавшие ее, отвечают перед ее законным владельцем солидарно. В случае удовлетворения требования законного владельца ценной бумаги об исполнении удостоверенного ею обязательства одним или несколькими лицами из числа обязавшихся до него по ценной бумаге они приобретают право обратного требования (регресса) к остальным лицам, обязавшимся по ценной бумаге. Отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается. Владелец ценной бумаги, обнаруживший подлог или подделку ценной бумаги, вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, удостоверенного ценной бумагой, и о возмещении убытков.

В соответствии со ст.29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» право на предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю: в случае нахождения ее сертификата у владельца - в момент передачи этого сертификата приобретателю, а в случае хранения сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг и/или учета права на такие ценные бумаги в депозитарии - в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя.

Передача прав на именные ценные бумаги требует соблюдения определенных формальностей, что затрудняет их оборот и делает их менее оборотоспособными по сравнению с предъявительскими. Статья 146 ГК РФ устанавливает, что права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Однако ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» содержит иное правило. Право на именную документарную ценную бумагу переходит к приобретателю:

* в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента передачи ему сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя;

* в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с депонированием сертификата ценной бумаги у депозитария - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.

Что касается вопроса об операциях с бездокументарными ценными бумагами, то и ГК РФ, и Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» в принципе решают его однозначно. ГК РФ императивно регулирует эти отношения: «Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом...» (ст. 149). Статья 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» более подробно регламентирует этот вопрос: момент приобретения прав на бездокументарную ценную бумагу определяется временем совершения записи об этом официальным лицом, но поскольку закон называет два таких официальных лица, то фиксация может осуществляться либо депозитарием, либо реестродержателем. Таким образом, следует признать: кто бы ни осуществлял фиксацию прав (депозитарий или реестродержатель), главным для определения момента перехода прав к приобретателю является время внесения соответствующей записи либо по счету депо, либо по лицевому счету приобретателя в системе ведения реестра. А такое оформление перехода права на ценную бумагу вряд ли можно признать цессией. Еще с дореволюционных времен переход акций, когда необходимо было совершить запись по книге обязанного лица, получил название трансферта, под которым в широком смысле слова понимаются всякие изменения, вносимые в текст реестровой записи. Ныне действующее законодательство, как и советское законодательство, «не знает каких-либо положений, которые служили бы основанием для распространения на трансферт по заявлению отчуждателя положений, установленных в ГК для цессии» Агарков М.М. Указ. работа. С.315.

М.М. Агарков отмечал, что возможны два способа передачи именных ценных бумаг: «Один способ заключается в том, что передача осуществляется посредством трансферта по книгам обязанного лица на основании заявления отчуждателя, сопровождаемого предъявлением самой бумаги. Другой - в том, что бумага передается отчуждателем приобретателю по передаточной надписи, трансферт же совершается на основании заявления приобретателя, также сопровождаемого предъявлением самой бумаги» Там же. С.308. Если это изложить легальными в настоящее время терминами, то переход права на именные ценные бумаги происходит в порядке трансферта путем внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг или по счету депо на основании заявления отчуждателя, в качестве которого, как правило, выступает передаточное распоряжение. Передача именных ценных бумаг посредством трансферта, совершаемого по заявлению приобретателя бумаги, возможна лишь в случае приобретения именной ценной бумаги в порядке универсального правопреемства, т.е. по наследству, поскольку объективно невозможна по заявлению предыдущего владельца.

При передаче именных ценных бумаг важно определить момент перехода прав на ценную бумагу от продавца к покупателю. Этот вопрос также нашел освещение в труде М.М. Агаркова «Учение о ценных бумагах», который отмечал, что мыслимы два решения: «Во-первых, можно принять, что право собственности переходит от отчуждателя к приобретателю с момента соглашения между ними и что трансферт по книгам обязанного лица необходим только для осуществления прав по бумаге в отношении последнего. Во-вторых... трансферт является актом, необходимым не только для легитимации приобретателя в отношении обязанного лица, но и для перехода права собственности на бумагу» Агарков М.М. Указ.работа. С.315-316..

С исчерпывающей аргументацией М.М. Агарков доказал, что моментом перехода права собственности является не момент соглашения между отчуждателем и приобретателем, а момент совершения трансферта. Трансферт по заявлению отчуждателя ценен тем, что упрощает отношения по передаче ценных бумаг, каждая передача права на именную ценную бумагу находит свое закрепление в реестре владельцев именных ценных бумаг, благодаря чему эмиссионные ценные бумаги и обладают признаком публичной достоверности. «Обязанное лицо принимает заявление о трансферте от отчуждателя, легитимацию которого ему легко проверить путем справки в книгах обязанного лица. Благодаря отсутствию промежуточных звеньев, не отмеченных в книге, бумага обладает публичной достоверностью в отношении каждого ее собственника, так как каждый из них легитимирован способом, специфически присущим именной ценной бумаге» Там же. С. 317..