Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1. СОДЕРЖАНИЕ И ОСНОВА БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ

1.1 Понятие, сущность банковской тайны

1.2 Значение и понятие банковской тайны для кредитной организации

1.3 Правовая и нормативная основа банковской тайны

2. АНАЛИЗ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И ОБЕСПЕЧЕНИЕ БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ ОАО «ДАЛЬНЕВОСТОЧНЫЙ БАНК»

2.1 Характеристика деятельности банка

2.2 Обеспечение банковской тайны, механизм ОАО «Дальневосточный банк»

2.3 Оценка состояния обеспечения банковской тайны ОАО «Дальневосточный банк»

3. ФОРМЫ И МЕТОДЫ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ ОБЕСПЕЧЕНИЯ БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ ОАО «ДАЛЬНЕВОСТОЧНЫЙ БАНК»

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

ВВЕДЕНИЕ

Понятие банковской тайны является одним из значимых понятий всего банковского законодательства. Банковская тайна имеет давнюю историю своего существования и на протяжении всего этого времени олицетворяет собой противостояние между публичными интересами государства, в лице его органов, и частными интересами кредитных организаций.

В настоящее время эта борьба продолжается. Ситуация обостряется также тем, что при использовании законодательства существует ряд проблем, связанных с институтом банковской тайны, которые отмечают как работники банков, так и работники структур, претендующих на получение соответствующих сведений; в частности, нет четкого определения банковской тайны, не установлен в одном нормативном правовом акте перечень органов, которые могут претендовать на получение информации, составляющей банковскую тайну, не раскрыта глубина проникновения этих органов в сферу банковской тайны, по-разному определяются сроки предоставления банками данной информации.

Указанные обстоятельства ставят банки в крайне невыгодное положение: с одной стороны, они обязаны хранить банковскую тайну, как это вменено им законом; с другой стороны, подчиняясь судебным решениям, вынуждены предоставлять ведомствам необходимую информацию, а также выплачивать большие штрафы за отказ от ее предоставления.

Вопросы правового регулирования общественных отношений по поводу использования и распространения информации в целом и отдельных ее видов в частности в последнее время занимают одно из значительных мест в юридической литературе. Среди них, несомненно, много внимания уделяется проблемам правового регулирования банковской тайны, реализации разными субъектами действующих правовых норм.

Проблема банковской тайны должна рассматриваться исходя из некоторых общих положений, которые, очевидно, следует оговорить в самом начале и иметь в виду в процессе изложения дальнейших положений. Эти положения состоят в следующем:

-- понятие банковской тайны является одним из видов правовых режимов информации, обладающей ограниченным доступом;

-- этот режим соотносится с такими режимами, как режим коммерческой, религиозной, медицинской, следственной и судебной тайны;

-- подчиняясь общим правилам, режим банковской тайны обладает специальными правилами и процедурами, регламентированными на законодательном уровне.

Кроме того, необходимо иметь в виду характер складывающихся правоотношений по поводу банковской тайны. Это необходимо для того, чтобы найти адекватные правовые нормы, реализация которых приведет к желаемому состоянию правового регулирования. Эти правоотношения совершенно разного типа.

В связи с этим в курсовой работе ставится основная цель исследования -- рассмотреть порядок обеспечения банковской тайны: оценить ее состояние, формы и методы совершенствования на примере ОАО «Дальневосточный банк».

В соответствии с поставленной целью в работе решаются следующие задачи:

1) рассмотреть сущность и значение банковской тайны, а также правовые и нормативные основы ее формирования;

2) проанализировать деятельность и обеспечение банковской тайны ОАО «Дальневосточный банк»;

3) предложить формы и методы совершенствования обеспечения банковской тайны ОАО «Дальневосточный банк».

1. СОДЕРЖАНИЕ И ОСНОВА БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ

1.1 Понятие, сущность банковской тайны

банковский тайна правовой нормативный

Банковская тайна - один из основополагающих аспектов особых отношений, которые складываются между кредитными организациями и их клиентами, а также между кредитными организациями и лицами, которые желают получить информацию.

Содержание банковской тайны в действующем законодательстве регулируется нормами двух законодательных актов: ст. 857 Гражданского кодекса РФ и ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (далее - Закон о банках).

Согласно п. 1 ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Одновременно с этим ст. 26 Закона о банках предоставляет право кредитной организации включать в состав банковской тайны иные сведения, если это не противоречит федеральному закону.

Надо отметить, что законодатель сформулировал нормы о банковской тайне крайне небрежно. Действующее законодательство не содержит определения понятия "банковская тайна". Содержание банковской тайны вводится как Гражданским кодексом РФ (ст. 857), так и Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (ст. 26; далее - Закон N 395-1). При этом содержание указанных норм существенно разнится, в связи с этим на практике возникает ряд проблем, которые нередко приводят к судебным спорам.

С. Карчевский, Юрисконсульт расчетной палаты ММВБ, считает, что при несоответствии указанных норм надо руководствоваться Гражданским кодексом. Статья 857 ГК РФ не отсылает к другим законам, нормы которых могут определить иной, отличный от установленного Кодексом объем сведений, составляющих банковскую тайну. Поэтому на основании п. 2 ст. 3 ГК РФ, согласно которому нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу, ст. 26 Закона о банках в части определения содержания банковской тайны на практике не должна применяться.

Это утверждение основывается на анализе соотношения норм Гражданского кодекса РФ и Закона о банках, а также следует из природы правоотношений, которые образуют институт банковской тайны. Такие правоотношения представляют собой компромисс интересов: частноправовых, обусловленных отношениями клиента и банка по поводу заключения и исполнения договора банковского счета (договора банковского вклада), и публично-правовых, обусловленных отношениями банка и государственных органов, регламентированными законодательными актами.

С одной стороны, банковская тайна защищает интересы клиента и запрещает, по общему правилу, доступ третьих лиц (в том числе государства в лице государственных органов) к конфиденциальной информации клиента банка. С другой стороны, нормы, регулирующие правоотношения, связанные с банковской тайной, закрепляют на законодательном уровне исключительные случаи и порядок такого доступа в интересах государства.

По рассматриваемой проблеме есть еще некоторые соображения практического плана в пользу законодательного закрепления исчерпывающего перечня сведений, составляющих банковскую тайну, для того, чтобы кредитная организация не имела права дополнительно сама распространять режим банковской тайны на какую-либо информацию.

Исходя из положений ГК РФ о том, что обязанность по сохранению банковской тайны лежит на кредитной организации (п. 1 ст. 857) и что установлена ответственность кредитной организации за разглашение сведений, составляющих банковскую тайну (п. 3 ст. 857), логичным является отсутствие у кредитной организации интереса в расширении объема этих сведений. С учетом возлагаемой на кредитные организации ответственности за разглашение банковской тайны в практике заключения и исполнения договоров банковского счета могут возникнуть следующие ситуации.

Поскольку обязанность хранить банковскую тайну включается в содержание договора банковского счета, правомерно требование клиента о предоставлении ему перечня сведений, составляющих банковскую тайну, или закреплении такого перечня в договоре. Из изложенного следует парадоксальный, но, учитывая норму ст. 26 Закона о банках, вполне убедительный вывод о том, что кредитная организация должна сообщить клиенту (корреспонденту) перечень сведений, составляющих банковскую тайну, чтобы в случае их разглашения возместить по требованию того же клиента (корреспондента) причиненные убытки.

Таким образом, законодатель, предоставив право кредитной организации включать иные сведения в состав банковской тайны (ст. 26 Закона о банках), тем самым необоснованно смешивает правовые режимы банковской тайны и коммерческой тайны банка.

Вместе с тем информация не расширяет содержание банковской тайны, установленное ст. 857 ГК РФ, а, напротив, охватывается понятием «сведения о клиенте», которое согласно указанной статье Кодекса наряду с информацией о счете (вкладе) и операциям по счету составляет содержание банковской тайны.

Таким образом, содержание банковской тайны, закрепленное ст. 857 ГК РФ, предполагает распространение режима банковской тайны на все сведения о клиенте при условии, что такие сведения получены банком в ходе его профессиональной деятельности.

1.2 Значение и понятие банковской тайны для кредитной организации

В юридической литературе нет единого мнения по вопросу о соотношении банковской тайны и коммерческой тайны банка. Является ли первая особым случаем второй, либо это самостоятельные правовые институты? При этом преобладает точка зрения, в соответствии с которой банковскую тайну относят к особой, или специфической, разновидности коммерческой тайны.

Вместе с тем ряд авторов обоснованно не разделяют такого подхода. С этой позицией стоит согласиться. С. Сарбаш, рассматривая проблему соотношения банковской и коммерческой тайны, приходит к выводу о том, что «нормы о банковской тайне скорее дополняют правовой режим коммерческой и служебной тайны, нежели поглощаются последними». Сарбаш С. В. Указ. соч., с. 149. Некоторые принципиальные отличия между понятиями «банковская тайна» и «коммерческая тайна» отмечают авторы учебника «Банковское право Российской Федерации. Общая часть» Под общ. ред. акад. Б. Н. Топорнина. -- М.: Юрист, с. 249.. Но наиболее последовательной представляется позиция О. М. Олейник, которая на основе сравнительного анализа институтов банковской и коммерческой тайны приходит к выводу о том, что банковская тайна представляет собой особый правовой режим, не сводимый ни к одному ранее известному правовому режиму информации Правовые проблемы банковской тайны // Хозяйство и право..

Сравнительный анализ гражданско-правовых норм, регулирующих режимы указанных видов конфиденциальной информации, позволяет сделать вывод об ошибочности определения банковской тайны как вида коммерческой. Сопоставление институтов банковской и коммерческой тайны через призму таких категорий, как субъект, объект и ответственность за разглашение информации, приводится в таблице 1.

Таблица 1 Сравнение Банковской и коммерческой тайны

Виды конфиденциальной информации	Субъект информации	Объест информации и его правовое оформление	Правовое оформление обязанности соблюдать тайну	Субъекты и виды ответственности за незаконное получение и разглашение конфиденциальной информации
Банковская тайна	Клиент (корреспондент) банка	Исчерпывающий перечень установлен законом (ст. 857 ГК РФ) и включает в себя: информацию о банковском счете и банковском вкладе; информацию об операциях по счету; сведения о клиенте	Установлена законом (ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках)	Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом (ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках) Установлена уголовная ответственность за незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну (ст. ЧвЗУКРФ)
Коммерческая тайна банка	Банк	Устанавливается банком в локальных нормативных актах в соответствии со ст. 139ГКРФ	Включается в трудовые договоры (контракты) с работниками, в гражданско-правовые договоры с контрагентами	Лица, незаконными методами получившие информацию; работники и контрагенты, разгласившие информацию, возмещают причиненные убытки (ст. 139 ГК РФ) Уголовная ответственность (ст. 183 УК РФ)

Правовой режим служебной и коммерческой тайны регулируется ст. 139 ГК РФ. Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Из этого определения усматривается вывод: законодатель предоставляет обладателю информации право самому определять круг сведений, составляющих коммерческую тайну. Необходимость соблюдения коммерческой тайны может вытекать и из закона. Так, согласно п. 4 ст. 10 Федерального закона «О бухгалтерском учете» коммерческой тайной является содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности. При этом установлены следующие ограничения: во-первых, такая информация должна отвечать изложенным выше требованиям; во-вторых, сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 года № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну»..

Информация, которая составляет коммерческую тайну, закрепляется предприятиями, учреждениями и организациями, в том числе кредитными организациями, в локальных нормативных актах, а обязанность ее соблюдения возлагается на работников в трудовых договорах (контрактах) и на контрагентов в гражданско-правовых договорах. Ответственность за нарушение коммерческой тайны может наступить только при ее надлежащем правовом оформлении.

Такая ответственность установлена п. 2 ст. 139 ГК РФ. Она заключается в обязанности возместить причиненные разглашением коммерческой тайны убытки и возлагается на лиц, незаконными методами получивших такую информацию, на работников, разгласивших коммерческую тайну вопреки трудовому договору (контракту), и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору.

Напротив, как уже отмечалось, законом закреплен исчерпывающий круг сведений, составляющих банковскую тайну (п. 1 ст. 857 ПС РФ), и установлена ответственность банка за разглашение таких сведений (п. 3 ст. 857 ГК РФ), которая наступает независимо от правового оформления обязанности ее соблюдения.

Таким образом, разграничение законодателем режимов банковской и коммерческой тайны вполне логично, ибо каждый из них защищает различный объект информации: режимом банковской тайны охраняется конфиденциальная информация, затрагивающая интересы клиентов банка, тогда как коммерческая тайна, прежде всего, защищает интересы самого банка.

В плане соотношения указанных видов конфиденциальной информации точнее было бы вести речь о банковской и коммерческой тайне как относительно самостоятельных разновидностях конфиденциальной информации, то есть документированной информации, доступ к которой ограничивается в соответствии с законодательством (ст. 2 Федерального закона «Об информации, информатизации и защите информации»).

Вместе с тем указанное выше не исключает возможности включения кредитной организацией как сведений, составляющих банковскую тайну, так и сведений, составляющих коммерческую тайну, в состав конфиденциальной информации, перечень которой закрепляется в локальном нормативном акте.

Банковские правила используют и другую терминологию в определении режима конфиденциальной информации. Так, Указанием Банка России от 7 июля 1999 года № 603-У регулируется режим служебной информации, которая определяется как любая информация, имеющаяся в распоряжении кредитной организации, не являющаяся общедоступной и содержащая сведения об эмитенте и выпущенных им эмиссионных ценных бумагах, об операциях (сделках) кредитной организации и ее клиентов на финансовых рынках, которая ставит сотрудников кредитной организации, обладающих такой информацией в силу своего служебного положения или трудовых обязанностей, в преимущественное положение по сравнению с другими субъектами финансового рынка. Сотрудники кредитной организации подписывают обязательство о неразглашении конфиденциальной информации.

1.3 Правовая и нормативная основа банковской тайны

Под банковской тайной фактически понимается особый вид информации, которая становится известной кредитной организации в ходе осуществления банковской деятельности, а также некоторым другим лицам, которые получают такую информацию от (в) кредитной организации в ходе ее проверки или взаимодействия с ней.

Режим банковской тайны определяется нормами права, устанавливающими:

1) правовое положение субъектов правоотношений по использованию, предоставлению и охране информации, которой располагает кредитная организация;

2) содержание информации, на которую распространяется данный режим;

3) условия и порядок предоставления и использования информации, которой располагает кредитная организация;

4) порядок правовой защиты информации, которой располагает кредитная организация, включая ответственность за разглашение такой информации.

В отличие от большинства европейских государств в России объем информации, относящейся к банковской тайне, очерчен законом. Из этого, однако, не вытекает однозначность - формулировки законов предоставляют достаточно возможностей для творческой мысли при их толковании. Остановимся на сопоставлении норм статьи 857 ГК РФ и Закона №395-1

При толковании данных законодательных положений возникает несколько вопросов:

1) кого считать "клиентом"?

2) каков смысл термина "операции клиентов и корреспондентов"?

3) что понимается под "иными сведениями, устанавливаемыми кредитной организацией"?

"Клиент кредитной организации". ГК РФ и Закон N 395-1 оперируют понятием "клиент" банка. В ГК РФ статья о банковской тайне включена в главу о банковском счете (гл. 45 "Банковский счет"). Поэтому понятие "клиент", очевидно, обозначает сторону в договоре банковского счета. Из этого часто делается вывод, что режим банковской тайны распространяется только на информацию, которая связана с контрагентами банков по договорам банковского счета. Учитывая, что правила о договоре банковского счета распространяются и на отношения кредитной организации и вкладчика - стороны по договору банковского вклада (депозита) (п. 3 ст. 834 ГК РФ), в круг клиентов включаются и вкладчики, соответственно режим банковской тайны распространяется и на информацию о банковском вкладе.

Закон N 395-1 также не содержит определения термина "клиент", что дает некоторым специалистам повод считать, что данный термин следует толковать точно так, как он используется в ГК РФ. Поскольку ст. 26 Закона N 395-1 охватывает отношения банка с клиентом, которые в силу ст. 30 являются договорными, а сам Закон N 395-1 не содержит специальных норм о порядке использования содержащихся в нем понятий, то в силу п. 1 ст. 2 ГК РФ можно рассматривать ст. 26 Банковского закона как специальную гражданско-правовую норму, которая, таким образом, не может противоречить ст. 857 ГК РФ. Соответственно понятия, содержащиеся в данных нормах, должны трактоваться именно в тех значениях и в соответствии с их содержанием, которое дает сам ГК РФ в других статьях. Гизатуллин Ф. Банк клиента не выдаст? Нормативное регулирование и понятие банковской тайны // Бизнес-адвокат, 2004, N 7. Однако при рассмотрении данного вопроса следует учитывать, что институт банковской тайны является публично-частным институтом. Закон N 395-1 (п. 1 ст. 30) установил: "Отношения между кредитными организациями и их клиентами осуществляются на основе договоров, если иное не предусмотрено федеральным законом". Отношения по охране банковской тайны возникают в силу закона, а факт заключения договора между банком и клиентом является лишь элементом юридического состава, необходимого для применения нормы ст. 26 Закона N 395-1. Более того, из Закона N 395-1 (ст. 30) вытекает, что под договорами между банком и клиентом подразумеваются как минимум договоры банковского счета, банковского вклада и кредитный договор. Анализ иных статей Банковского закона позволяет говорить о том, что этими видами договоров данный перечень не исчерпывается, но включает в себя договоры о предоставлении любых иных банковских услуг.

По общему правилу, если грамматическое толкование нормы права не позволяет с однозначностью установить ее смысл, следует прибегнуть к логическому толкованию - сопоставить данную норму с другими нормами данного нормативного акта для выявления их общего смысла. Именно на таком принципе основываются положения ст. 431 ГК РФ при разрешении вопроса о толковании условий договора, и именно на такой последовательности использования способов толкования настаивает теория права.

Если рассматривать Закон N 395-1 в целом, очевидно, что термин "клиент" используется в нем в значительно более широком смысле, чем в ГК РФ. В нем говорится о:

- о "взыскании денежных средств со счетов (с вкладов) клиентов кредитной организации"; Подпункт 7 п. 1 ст. 20 Закона N 395-1.

- о возврате "клиентам кредитной организации ценных бумаг или иного имущества, которые приняты кредитной организацией на хранение и (или) учет по договорам доверительного управления или иным договорам, связанным с осуществлением кредитной организацией профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг"; Подпункт 5 п. 12 ст. 20 Закона N 395-1.

- о кредитовании клиентов Статья 28 Закона N 395-1. и т.д.

Таким образом, Закон N 395-1 в использовании термина "клиент" вовсе не ограничивается узким смыслом стороны по договору банковского счета, поэтому не следует сводить значение этого термина к владельцам банковских счетов и вкладов. Субъектами отношений по охране банковской тайны могут быть в принципе любые контрагенты кредитной организации (юридические и физические лица, в том числе иностранные, публично-правовые образования, международные организации, а также организации, не имеющие статуса юридического лица), информация о которых подпадает под режим банковской тайны по содержанию.

Тот факт, что возникновение у лица статуса клиента банка в российском законодательстве зависит от заключения лицом договора с банком, не позволяет распространять положения о банковской тайне на преддоговорные и иные правоотношения с участием кредитных организаций.

Так, например, лицо обратилось в банк за кредитом, предоставив банку значительное количество документов и информации. Кредит не был выдан. Соответственно данное лицо не стало клиентом банка. Следуя предписаниям закона, банк не несет обязанности по сохранению полученной от заявителя информации в тайне.

Или другой пример. Компания открыла счет в банке "Ручеек" и длительное время активно проводила по нему операции. По каким-то причинам данная компания закрыла счет в банке "Ручеек" и использует счета в других банках. Такая компания для банка "Ручеек" уже не является клиентом. Аналогичный вывод отражен в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 13 октября 2005 г. по делу N А42-2085/2005-16. Однако в указанном Постановлении определено иное последствие - невозможность для банка представить запрашиваемые документы. И банк "Ручеек" не обременен обязанностью по сохранению банковской тайны в отношении документов и информации, полученных от компании, закрывшей счет.

Операции клиентов и корреспондентов. Понятие "операция" в ГК РФ не раскрывается. К операциям по банковскому счету можно отнести принятие и зачисление средств на счет, перечисление и выдачу средств со счета.

Используемые в Законе N 395-1 термины следует толковать в логической связи с другими положениями данного Закона. Так, Закон N 395-1 использует термин "операция" в значении "банковская операция", Статья 5 Закона N 395-1. а значит, включает в себя не только операции по счетам, но и все иные банковские операции. Таким образом, учитывая изложенное выше толкование понятия "клиент", к операциям клиентов, информация о которых защищается в силу Закона N 395-1, можно отнести также операции по вкладам и кредитам, операции по купле-продаже иностранной валюты, операции, связанные с выдачей банковских гарантий и осуществлением переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.

Иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией. Вопрос о том, что российский законодатель имел в виду под "иными сведениями, устанавливаемыми кредитной организацией", входящими в объем банковской тайны, также не получил однозначного разрешения в литературе.

Большинство специалистов согласны с утверждением, что сведения, в отношении которых действует режим банковской тайны, должны касаться непосредственно клиентов кредитной организации. Возникает вопрос, какие дополнительные ("иные") сведения подлежат охране в режиме банковской тайны. Законодательством не предусмотрены ни порядок, ни основания отнесения банком сведений к банковской тайне. Распространение на банковскую тайну норм, регулирующих коммерческую тайну, не представляется возможным ввиду существенных различий между этими видами конфиденциальной информации. При установлении перечня кредитная организация должна исходить исключительно из интересов клиента и необходимости предотвращения возможности причинения ущерба клиенту.

Согласно п. 2 ст. 857 ПС РФ сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных законом.

Статья 26 Закона о банках устанавливает, что справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям). Счетной палате Российской Федерации, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан - иностранным консульским учреждениям.

Анализ приведенных законодательных норм позволяет сделать следующие выводы:

во-первых, законом определен исчерпывающий перечень государственных органов, которым кредитная организация предоставляет сведения, составляющие банковскую тайну;

во-вторых, случаи предоставления указанной информации устанавливаются законодательными актами о деятельности государственных органов, то есть в законах закрепляются специальные случаи, когда госорганы имеют право запрашивать (истребовать) у кредитной организации сведения, составляющие банковскую тайну, и обязанность кредитной организации предоставлять такие сведения, а также порядок такого предоставления.

Другими словами, основанием для получения госорганами сведений, составляющих банковскую тайну, является не общее полномочие госоргана запрашивать у предприятий, учреждений и организаций необходимую информацию для осуществления своей деятельности, а установленные в законах специальные случаи истребования у кредитной организации, сведений, составляющих банковскую тайну;

в-третьих, в законодательных актах о деятельности государственных органов должны быть указаны не только случаи и порядок предоставления указанных сведений, но и их объем, а также ответственность госорганов и их должностных лиц за разглашение конфиденциальной информации. Предоставление кредитной организацией сведений, составляющих банковскую тайну, гарантируется на законодательном уровне конфиденциальностью получаемой госорганами информации.

Учитывая изложенное, рассмотрим случаи предоставления кредитной организацией сведений, составляющих банковскую тайну, отдельным государственным органам.

Суды, арбитражные суды (судьи) запрашивают (истребуют) у кредитных организаций сведения, составляющие банковскую тайну, на основании ст. 63-65 ГПК РСФСР, ст. 54 АПК РФ, ст. 70 УПК РФ.

В деятельности кредитных организаций нередки случаи, когда судебные приставы-исполнители, ссылаясь на ст. 12 Федерального закона «О судебных приставах», закрепляющую их право получать при совершении исполнительных действий необходимую информацию, объяснения и справки, обязывают кредитные организации предоставлять им сведения о наличии денежных средств клиента-должника и их движении по банковскому счету.

Такие требования судебного пристава-исполнителя нельзя признать правомерными. Указанная информация является банковской тайной, а предоставление подобных сведений судебным приставам-исполнителям законодательными актами, регулирующими правовой режим банковской тайны, не предусмотрено.

В соответствии с п. 3 ст. 46 Федерального закона «Об исполнительном производстве» сведения о наличии или отсутствии у должника - организации счетов и вкладов в кредитной организации судебный пристав-исполнитель запрашивает у налоговых органов, которые в трехдневный срок обязаны выдать ему необходимую информацию. При этом судебные приставы-исполнители и налоговые органы руководствуются совместным приказом Министерства юстиции РФ и Министерства РФ по налогам и сборам «О порядке предоставления налоговыми органами информации по запросам судебных приставов-исполнителей».

Согласно ст. 13 Федерального закона "О Счетной палате Российской Федерации" при проведении ревизий и проверок Счетная палата получает от проверяемых предприятий, учреждений, организаций, банков и иных кредитно - финансовых учреждений всю необходимую документацию и информацию по вопросам, входящим в ее компетенцию. По требованию Счетной палаты Центральный банк РФ, коммерческие банки и иные кредитно-финансовые учреждения обязаны предоставлять ей необходимые документальные подтверждения операций и состояния счетов проверяемых объектов. Уголовным кодексом РФ (ст. 287) предусмотрена ответственность должностных лиц за неправомерный отказ в предоставлении информации (документов, материалов), а также за предоставление заведомо неполной либо ложной информации Счетной палате РФ.

В силу п. 2 ст. 86 Налогового кодекса РФ банки обязаны выдавать налоговым органам справки по операциям и счетам организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в порядке, определяемом законодательством Российской Федерации, в течение пяти дней после мотивированного запроса налогового органа.

Предоставление налоговым органам сведений, составляющих банковскую тайну, неверно сводить только к предоставлению запрашиваемой ими информации. Следует учитывать, что предоставление определенного объема такой информации вменено в обязанность банков: например, банки обязаны сообщать налоговым органам по месту учета налогоплательщиков в пятидневный срок об открытии или закрытии ими счетов (п. 1 ст. 86 НК). Предоставление кредитной организацией налоговым органам сведений, составляющих банковскую тайну, гарантируется налоговой тайной, режим которой урегулирован ст. 102 Налогового кодекса. Режим налоговой тайны необходимо рассматривать в корреспонденции с режимом банковской тайны. В соответствии с Налоговым кодексом налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом сведения о налогоплательщике. Исключением являются сведения, перечисленные в п. 1 ст. 102 НК РФ:

1) разглашённые налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия;

2) об идентификационном номере налогоплательщика;

3) о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения;

4) предоставляемые налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о взаимной сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим органам). Не вызывает сомнений, что к таким сведениям относятся и те, которые составляют банковскую тайну.

Статьей 1351 Налогового кодекса установлена налоговая ответственность за непредставление банками по мотивированному запросу налогового органа справок по операциям и счетам организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в установленный НК РФ срок.

Во всех иных случаях предоставление сведений, составляющих банковскую тайну, органам предварительного следствия, а также иным правоохранительным органам является неправомерным.

Перечислим такие случаи, так как они нередко возникают в практике кредитных организаций.

Во-первых, речь идет о ст. 109: УПК РСФСР, согласно которой следователь и орган дознания по поступившим заявлениям и сообщениям могут истребовать необходимые материалы до возбуждения уголовного дела.

Во-вторых, право получать от граждан и должностных лиц необходимые объяснения, сведения, справки, документы и копии с них предоставлено милиции (ст. 11 Закона РФ "О милиции").

В-третьих, истребовать документы по возбужденным уголовным делам могут органы дознания, перечисленные в ст. 117 УПК РСФСР. За исключением таможенных органов и органов налоговой полиции, которые указаны в ст. 26 Закона о банках, предоставление сведений, составляющих банковскую тайну, иным органам дознания, в том числе милиции, является неправомерным.

В-четвертых, право требовать от руководителей и других должностных лиц представления необходимых документов, материалов, статистических и иных сведений имеют прокуроры (ст. 22 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации»). Предоставление прокурору сведений, составляющих банковскую тайну, правомерно только в связи с возбужденным уголовным делом.

Предоставление кредитными организациями органам предварительного следствия информации, составляющей банковскую тайну, гарантируется тайной следствия (ст. 139 ГПК РСФСР).

2. АНАЛИЗ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И ОБЕСПЕЧЕНИЕ БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ ОАО «ДАЛЬНЕВОСТОЧНЫЙ БАНК»

2.1 Характеристика деятельности банка

ОАО ««Дальневосточный банк» -- ровесник банковской системы России. Сегодня банк занимает первое место среди самостоятельных банков Дальневосточного Федерального округа по размеру собственного капитала, является самым крупным среди финансовых учреждений региона, в том числе по размеру активов. Дальневосточный банк входит в состав межрегиональной банковской группы, основным акционером которой является НК «Роснефть».

По величине кредитного портфеля Дальневосточный банк занимает первое место среди самостоятельных банков ДВФО. Дальневосточный банк -- один из крупнейших эмитентов пластиковых карт VISA с широкой сетью банкоматов и пунктов выдачи наличных (с 1995 года банк является членом международной платежной системы VISA International).

Банк имеет все лицензии, предусмотренные для ведения банковского бизнеса в России, является участником государственной программы «Система страхования вкладов. Основу корпоративной клиентской базы составляют как компании малого и среднего бизнеса, так и крупнейшие компании региона, занятые во всех основных отраслях экономики.

Генеральная лицензия на осуществление банковских операций № 843, выдана Центральным банком Российской Федерации (ЦБ РФ) 15 июля 2003 года. Создан в 1990 г. на базе Приморского управления Жилсоцбанка СССР.

Оказывает полный спектр услуг по обслуживанию внешнеторговой деятельности.

Имеет 6 филиалов и 13 дополнительных офисов в Приморском крае, филиалы в г.Южно-Сахалинске и г.Санкт-Петербурге, представительство в г. Москве.

Член международной платежной системы VISA International.

Капитал банка составляет 470 миллионов рублей, размер активов - около 4 миллиардов.

Аудитором банка является компания Moore Stephens.

C 6 октября 2003 года были существенно снижены тарифы на международные денежные переводы, осуществляемые по системе Вестерн Юнион из России в Китайскую Народную Республику.

Cегодня Дальневосточный банк предоставляет возможность быстро и надёжно переводить свои денежные средства в Китай на более выгодных условиях, чем в страны дальнего зарубежья и СНГ, т.к. тарифы по этому направлению были снижены по сравнению с остальными почти в два раза.

На протяжении более 150 лет миллионы людей доверяют Western Union пересылку денег домой. Дальневосточный банк, уже 7 лет являющийся партнёром Western Union, поможет осуществить такой перевод надёжно и быстро.

2.2 Обеспечение банковской тайны, механизм ОАО «Дальневосточный банк»

Все сведения, относящиеся к банковской тайне ОАО «Дальневоточный банк» засекречены. Говоря о процедуре засекречивания, особое внимание необходимо обратить на следующее: согласно п. 6.1.6 "Положения об организации защиты сведений конфиденциального характера, составляющих коммерческую, банковскую и служебную тайну компании", работник обязан "исключить возможность попадания сведений, составляющих коммерческую тайну, без серьезной на то причины, в любые носители государственной тайны, имеющие в связи с этим соответствующий гриф секретности. Такое нарушение порядка обращения со сведениями, составляющими коммерческую тайну компании, рассматривается как их разглашение и влечет за собой ответственность, в соответствии с настоящим Положением, другими локальными актами компании и законодательством РФ".

Это положение ни в какой части не противоречит законодательству РФ и является механизмом защиты интересов частного бизнеса от действия ст. 10 Закона о государственной тайне - "Ограничение прав собственности предприятий, учреждений, организаций и граждан Российской Федерации на информацию в связи с ее засекречиванием". Еще один механизм защиты проистекает из следующего положения этой же статьи: "Не может быть ограничено право собственности на информацию иностранных организаций и иностранных граждан, если эта информация получена (разработана) ими без нарушения законодательства Российской Федерации". Это положение позволяет вывести из-под юрисдикции Российской Федерации конфиденциальную информацию компании путем передачи ее иностранным партнерам с заключением с ними "Договора о защите коммерческой информации (о конфиденциальности)", в этом случае в "Договор..." включается пункт о переходе прав собственности на эту информацию иностранным партнерам с компенсацией экономического ущерба российской стороне в случае применения госструктурами ст. 10 Закона о государственной тайне. К сожалению, этот механизм в некоторых случаях позволяет выводить из-под государственного контроля РФ информацию, полученную (разработанную) в государственных структурах, путем передачи ее (целиком, частично, по частям) профильным частным российским компаниям до признания этой информации государственной (служебной, коммерческой) тайной с присвоением ей соответствующего грифа секретности. За рубежом существует практика подписания с сотрудником соглашения, по которому ему после увольнения запрещается работать в конкурирующей фирме (или создавать свою компанию такого же или близкого профиля). Обычно такого рода соглашения действуют лишь в течение определенного срока после расторжения договора о найме. Кроме того, во время действия подобного ограничения этому лицу должно выплачиваться вознаграждение. В нашей практике такие соглашения пока редки.

Обратим внимание: весь комплекс служебной информации, обеспечивающей коммерческую тайну, сам по себе носит закрытый характер. Необходимо отметить, что трудовой договор с лицами, которые по характеру выполняемой работы будут иметь доступ к государственной тайне, заключается только после оформления допуска по соответствующей форме в установленном порядке. То есть заключение трудового договора (с принятием работником обязательств по неразглашению) наступает после оформления допуска к гостайне.

Возможно, что в случае оформления допуска к КТ до подписания всего пакета документов возникнет необходимость заключить с будущим работником отдельное соглашение о неразглашении, т.к., согласно п. 6.4 "Положения об организации защиты сведений конфиденциального характера, составляющих коммерческую, банковскую и служебную тайну компании" "сотрудник Компании, не принявший указанных выше обязательств, к работе со сведениями, составляющими банковскую, коммерческую и служебную тайну Компании, не допускается и правовой ответственности за нарушение порядка обращения с конфиденциальной информацией не несет". Также рекомендуется обязательно включать положение о неразглашении конфиденциальной информации в текст трудового договора (контракта) - новый Трудовой кодекс серьезно защищает право кандидата ознакомиться со всеми условиями будущей работы. Еще необходимо отметить, что "новым для правового института материальной ответственности является положение о том, что полная материальная ответственность наступает при причинении ущерба вследствие разглашения сведений, составляющих охраняемую законом тайну (государственную, служебную, коммерческую или иную) в случаях, предусмотренных федеральными законами". В некоторых случаях возможен следующий механизм наступления полной материальной ответственности: "8. Для применения полной материальной ответственности за ущерб, причиненный работником не при исполнении трудовых обязанностей, не имеет значения, когда причинен такой ущерб: в рабочее или свободное от работы время. Главное заключается в том, что ущерб причинен работодателю, с которым работник заключил трудовой договор" (там же, выделено авт.). Если работодатель сможет доказать факт наступления ущерба от действий работника не при исполнении им своих трудовых обязанностей, может применяться полная материальная ответственность.

"Информация о рационализаторском предложении, изобретении и т.п., находящемся в стадии разработки, несомненно, относится к коммерческой тайне. Рационализаторское предложение даже после его оформления и выдачи авторского свидетельства может оставаться коммерческой тайной, поскольку представляет собой техническое решение задачи, новое для данной фирмы. Изобретение после выдачи на него патента имеет специальную правовую охрану и поэтому не нуждается в защите как коммерческая тайна. Другое дело, если по соглашению с автором изобретения фирма примет решение не подавать заявку в Роспатент. Тогда охрана информации полностью возлагается на фирму. Следует подчеркнуть, что решение не подавать заявку на изобретение на патентоспособное техническое решение возможно только по договоренности с автором (в письменной форме), т.к. по существующему правилу, если работодатель в течение 3 месяцев с момента уведомления его автором о сделанном изобретении не подаст заявку на него, автор вправе сам подать заявку и получить патент" [2]. Кроме того, использование незарегистрированного (незапатентованного) изобретения в большинстве случаев будет затруднено - на использование в коммерческих целях большинства высокотехнологичных продуктов требуется лицензия. "До недавнего времени 90% авторских свидетельств получали гриф "Для служебного пользования". Вместо авторских свидетельств теперь выдают патент. Основным принципом патента является его обязательная открытость, что способствует ускорению научно-технического прогресса. Патент - тот же товар изобретателя, но государство продолжает засекречивать патенты, т.е. нарушает права изобретателей" [2]. Особое внимание необходимо обратить на отрицательные или тупиковые направления исследований, зачастую эта информация не считается конфиденциальной, но получение именно таких данных позволит вашим конкурентам сэкономить время и средства.

Не следует легкомысленно относиться и к охране договоров, заключаемых предприятием. Имеет смысл отнести к коммерческой тайне как содержание значительной части договоров, так и информацию о том, когда, с кем был заключен конкретный договор, т.е. практически сам факт его заключения.

Разрабатывая меры по защите коммерческой тайны фирмы, необходимо экономически обосновать целесообразность засекречивания той или иной информации. В первую очередь выделяется информация, утечка которой может привести вашу фирму к банкротству. Это строго конфиденциальная (критичная) информация. В мире бизнеса это, как правило, ноу-хау. К конфиденциальной информации относятся сведения о перспективах развития фирмы, ее клиентах, сроках и сумме кредитования. Огласка этих сведений, конечно же, не приведет к краху, но лишит фирму на какое-то время устойчивой прибыли. Также не подлежит огласке информация, раскрытие которой может привести к неблагоприятным последствиям. К ней относятся: номера домашних телефонов, адреса руководителей и сотрудников фирмы, текущие планы работы, информация о конфликтных ситуациях и т.п. Остальные сведения относятся к открытым, т.е. доступным всем. Но следует иметь в виду, что неправильно поданная информация может помочь аналитикам из конкурирующей фирмы обнаружить ваши уязвимые места [2].

Правила хранения первых экземпляров договоров, а также порядок работы с ними утверждаются руководителем организации. Приказом назначается ответственное лицо, которое будет выдавать договоры только под расписку с письменного разрешения руководителя. На лица, ответственные за хранение договоров и работу с ними, возлагается персональная ответственность за утерю договоров или утечку информации из них. Все это необходимо потому, что деятельность коммерческих структур строится в большей степени на договорных началах и конкурент или партнер по переговорам, обладая информацией в этой сфере, могут составить довольно полную картину производственного и финансового положения фирмы. Пропажа (похищение) первых экземпляров договоров ведет к значительным затруднениям и даже невозможности доказывать те или иные положения при возникновении спора и его решении в судебном порядке [2]. При подписании договора рекомендуется, чтобы представители сторон ставили подписи не только в конце договора, но и на каждом листе во избежание замены одного текста другим. Зачастую бумага для важных документов маркируется средствами оперативной идентификации (например, флуоресцирующими невидимыми чернилами, штемпельными красками, микрошрифтом).

Нумерация документации с КТ, например "Конфиденциально", начинается с одного нуля, четырехзначным числом - 0100-0999, документов этой группы с N N 0001-0099, 1000 не должно быть, итого не более 900 экз. "Строго конфиденциально" - начинается с двух нулей, трехзначным числом - 001-009 (9 экз.) или четырехзначным числом - 0010-0099 (90 экз.).

Желательно также иметь возможность точно определить момент, когда возможная утечка КТ не повредит интересам компании и в соответствии с этим планировать свою деятельность и маркировать документацию, например: "Строго конфиденциально особой важности - до 00:00 мин. 00.00.2000, с 00:00 мин. 00.00.2000 - Конфиденциально". Датировка конфиденциальных документов также может производиться специальным образом - сначала двузначным числом дается год даты, потом двузначным числом дается порядковый номер недели этого года (неполным неделям в начале и в конце года также присваивается соответствующий номер) и затем дается однозначным числом день недели, например воскресенье - первый день, тогда дата 12 апреля 1961 г. будет выглядеть как 61 (год) 15 (неделя) 4 (день, в данном случае - среда) - 61154, а 8 марта 2004 г. - 04112.

Интересно, что затраты зарубежных фирм на охрану своей коммерческой тайны составляют 10 - 15% всех расходов на процесс производства. Госзаказы, помимо всего прочего, считаются выгодными еще и потому, что в случае их оборонного характера можно переложить на государство и эти затраты. Мало того, еще и служащие предприятия могут быть проверены на благонадежность.

Наша экономика находится лишь на этапе становления рыночных отношений, поэтому для коммерческих структур, не связанных с выполнением оборонных заказов, состояние защиты от промышленного шпионажа выглядит удручающим [2]. Сразу же следует подумать о безопасности наиболее важных секретов, утечка которых может нанести ущерб, значительно превышающий затраты на их защиту. При этом надо установить:

- какая информация нуждается в защите (здесь рекомендуется также свериться с Указами Президента РФ от 06.03.1997 N 188 "Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера" (ред. от 29.03.2005), от 30.11.1995 N 1203 "Об утверждении Перечня сведений, отнесенных к государственной тайне" (ред. от 30.09.2009), от 05.05.2004 N 580 "Об утверждении Списка товаров и технологий двойного назначения, которые могут быть использованы при создании вооружений и военной техники и в отношении которых осуществляется экспортный контроль" (ред. от 04.12.2008) и от 11.02.2006 N 90 "О Перечне сведений, отнесенных к государственной тайне");

- кого она может заинтересовать;

- каковы срок жизни этих секретов и их коммерческая стоимость;

- во что обойдется их защита.

Затем следует подготовить план по охране коммерческой тайны. Он может состоять из двух разделов:

- предотвращение похищения секретной информации;

- предотвращение утечки секретной информации.

Для этого требуется:

- определить, какая коммерческая информация является секретом фирмы;

- установить места ее создания и накопления;

- выявить потенциальные каналы утечки информации;

- получить консультацию по перекрытию этих каналов у специалистов;

- проанализировать соотношение затрат по использованию различных систем, обеспечивающих защиту секретной информации, с их качеством и выбрать наиболее приемлемую;

- назначить людей, ответственных за каждый участок этой системы;

составить график проверки состояния дел на участках и механизм внеплановых проверок [1].

2.3 Оценка состояния обеспечения банковской тайны ОАО «Дальневосточный банк»

Право требовать сохранения банковской тайны принадлежит клиентам и корреспондентам, которые состоят в договорных отношениях с банком. В некоторых случаях таким правом наделены и другие лица, связанные с банком не договором, а в силу других факторов, указанных в законе (лица, которым доверено распоряжение вкладом или которым завещан вклад; лица, получающие выигрыш по лотерейным билетам, выпущенным не банком; граждане, приобретающие акции акционерных обществ в банке).

Обязанность сохранения банковской тайны возложена законом на всех служащих банков независимо от их должности. Иногда кредитные организации в своих внутренних инструкциях дополнительно предупреждают об этой обязанности своих сотрудников.