Природа современного договора подряда и его разновидностей

Содержание

Введение

1. Понятие и содержание договора подряда

1.1 Понятие и значение договора подряда. Стороны в договоре подряда. Права и обязанности сторон в договоре подряда

1.2 Порядок заключения договора подряда

1.3 Правовое регулирование договора бытового подряда

1.4 Договор строительного подряда

2. Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, договор подряда на научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы

2.1 Правовое регулирование подряда на выполнение проектных и изыскательских работ

2.2 Договор подряда на научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Актуальность. Радикальные социально-экономические преобразования, происходящие последние 10 лет в Казахстане, требуют новых подходов к правовому регулированию отношений во многих сферах жизни.

Переход от административно-плановой экономики к экономике «свободного рынка» сопровождавшийся воздействием как негативных экономических факторов (инфляция, спад производства, безработица), так и позитивных (многообразие форм собственности, свобода предпринимательской деятельности) выявил неэффективность применения гражданско-правовых конструкций, существовавших в советском праве. «Юридическая действительность такова, что на практике при регулировании отношений по применению труда, помимо трудовых договоров, используются гражданско-правовые договоры и конструкции. Таким договором выступает договор подряда». [1]

«В современных условиях гражданско-правовой договор представляет собой одну из широко применяемых, гибких и оперативных правовых связей между различными субъектами права, позволяющих осуществлять процесс трансформации материальных и иных благ между участниками гражданского оборота». [2]

Трудно не согласиться с мнением А.Г. Диденко, позволяющее сделать вывод о том, что формирование границы договорных отношений в законодательстве Республики Казахстан не соответствуют его практической сущности, его содержанию и реальным границам.

Договор в равной мере позволяет учесть специфику и особенности взаимоотношений сторон, согласовывать их индивидуальные интересы, а также обеспечивать правовые гарантии этих интересов.

Статья 420 ГК РК определяет договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Подрядные отношения были известны еще в римском праве, в котором договор подряда (location-conductio operis) рассматривался в качестве разновидности договора найма (1осайо-сопс1исйо) вещей, работ (подряда) или услуг. Подобное объединение договоров было обусловлено тем, что основным способом удовлетворения потребностей в каких-либо работах или услугах являлись действия рабов. Если для выполнения работ нанимали раба, заключался договор найма вещи, а если исполнителем являлся свободный римский гражданин -- то договор подряда или найма услуг. Отсюда и произошло выделение договоров найма услуг и подряда. Различие между последними заключалось в том, что по договору подряда всегда достигался определенный экономический результат (орus), которого не было в договоре найма услуг.

В настоящее время подряд широко используется и является важным элементом гражданских правоотношений, а его использование в чисто трудовых отношениях позволяет судить о его значимости и в трудовых правоотношениях.

Таким образом, целью дипломной работы можно считать изучение природы современного договора подряда и его разновидностей.

На основании названной выше цели автор предпринял попытку обозначить следующие задачи:

определение договора подряда как основания возникновения обязательства;

установление юридической природы договора подряда;

изучение механизма реализации договора подряда в соответствующих правоотношениях;

рассмотрение и уяснение содержания договора подряда.

В своей работе нами использованы труды ученых цивилистов, представителей казахстанской цивилистики, таких как Сулейменов М.К., Басин Ю.Г., Мауленова К.С., Тлеугалиева Г.И., а также зарубежных ученых-цивилистов, таких как Толстой Ю.К., Сергеев А.П., Мейер Д.И., Иоффе О.С, Брагинский М.И., Витрянский В.В., труды ряда других ученых.

1. Понятие и содержание договора подряда

1.1 Понятие и значение договора подряда. Стороны в договоре подряда. Права и обязанности сторон в договоре подряда

Как было отмечено ранее, важнейшим средством регулирования гражданско-правовых отношений в Республике Казахстан, наряду с законодательством выступает гражданско-правовой договор. Издание законодательных актов, определяющих общие правила поведения, само по себе не может порождать взаимоотношений между субъектами, которым они адресованы. Заключение договора ведёт к установлению юридической связи между его участниками, следовательно, современный гражданско-правовой договор выполняет функции формирования правовых связей между определёнными субъектами. Создавая определённое взаимодействие между субъектами, договор определяет требования к порядку и последовательности совершения действий участниками договорных отношений.

Гражданское право опосредует широкий круг общественных отношений в сфере товарно-денежного оборота, поэтому считается оправданным выделение множества договоров регулирующих те или иные группы общественных отношений. В указанном смысле очень важно определить положение каждого договора в определенной системе гражданско-правовых отношений, что позволит установить специальный правовой режим для каждого из них.

Согласно ст. 616 ГК РК по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определённую работу и сдать её результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Исходя из определения договора подряда обязательства подрядного типа регулируют отношения по оказанию услуг. В отличие от возмездных договоров о передаче имущества в собственность или пользование, подряд относится к таким обязательствам, в которых должник обязуется не что-либо дать, а что-либо сделать, т.е. выполнить определённую работу, сопровождающуюся созданием определённого овеществлённого результата, при этом, предметом договора подряда служат не работы сами по себе, а материальный результат работы. Следовательно, интерес заказчика в договоре подряда состоит в получении новой вещи, изготовленной подрядчиком как стороной в данном договоре, или в улучшении качества и иных потребительских свойств уже существующей вещи.

С другой стороны, изготовление вещи, осуществление её ремонта, улучшение или изменение её потребительских свойств или получение какого-либо иного результата, должно сопровождаться передачей этого результата заказчику.

По этому признаку договор подряда сближается с договором купли-продажи. По договору подряда, как и при купле-продаже, должник передаёт вещь в собственность кредитора, однако договор подряда, хотя и может предусматривать передачу вещи как результата выполненной работы в собственность заказчика, направлен на изготовление вещи, определяемой в момент заключения родовыми признаками. Напротив, предмет договора купли-продажи уже на этот момент может быть индивидуально-определённым. Кроме того, подрядчик обязан передать не любую вещь, а именно ту, которая явилась результатом его работы. Из сказанного можно сделать вывод, что подряд охватывает отношения не только товарного обращения, но и производства материальных благ.

Сходство подряда и поставки предопределено тем, что в момент заключения договора вещи, которая должна быть передана кредитору, как правило, ещё нет в наличии, её только предстоит изготовить. Различие же между этими обязательствами заключается в направленности обязательства поставки на удовлетворение потребностей общества в массовых товарах, в то время как отношения подряда направлены на удовлетворение индивидуальных требований заказчика. Нужно упомянуть, что при подряде вещь может изготавливаться из материалов как подрядчика, так и заказчика, а по договору поставки - только из материалов поставщика. Также подряд обязывает должника выполнить работу и передать её результат, тогда как поставка обязывает должника к передаче вещи к определённому сроку. Договор подряда также отличается от договоров об оказании услуг, хотя к определённым их видам могут субсидиарно применяться правовые нормы о договоре подряда. Например, согласно ст. 687 ГК РК общие положения о подряде (ст. 616-639 ГК РК) и положения о бытовом подряде (ст. 640-650 ГК РК) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит ст. 683-686 ГК РК, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Основным отличием договора подряда от договоров об оказании услуг является результат выполненных работ, имеющих овеществлённую форму. В договорах об оказании услуг деятельность исполнителя и её результаты не имеют вещественного содержания и неотделимы от личности.

По нашему мнению нельзя смешивать подряд с договором на создание объекта интеллектуальной собственности (написание книги, решение технической задачи, конструирование промышленного образца), но невозможно не заметить некоторые черты сходства, в частности при подряде на научные работы. Главное различие видится нами в том, что создатель объекта интеллектуальной собственности независимо от мотивов его творческой деятельности, может передать в собственность или пользование заказчика лишь «объективное материальное воплощение идеи».

Очень часто возникает необходимость разграничения договора подряда и трудового договора. Сходство этих договоров предопределено тем, что они охватывают правовым регулированием процесс труда. Новые формы организации труда, сложившиеся в хозяйственной практике значительно сближают эти две формы правового регулирования отношений в сфере найма труда. Грань между подрядом и трудовым договором теряется в связи с выполнением гражданами работ по так называемым трудовым соглашениям. Так, исходя из обозначенных особенностей обязательства определяются следующие признаки, устанавливаемые договором подряда:

Подрядчик выполняет работу по заданию заказчика с учётом индивидуальных запросов и требований заказчика.

Подрядчик обязуется выполнить определённую работу, результатом которой является создание новой вещи, либо её переработка.

Вещь, созданная по договору подряда принадлежит на праве собственности подрядчику до момента принятия выполненной работы заказчиком.

Средства и способы достижения обусловленного договором результата определяются самим подрядчиком.

Подрядчик обязуется выполнить работу за свой риск, т.е. вознаграждение возможно только в том случае, если в ходе выполнения работы он достигает оговорённого договором результата.

6. Подрядчик выполняет работу за вознаграждение право на получение которого у него возникает по выполнению и сдаче всей работы заказчику, кроме случаев, установленных законом или договором.

Указанные признаки определяют договор подряда как консенсуального, возмездного и взаимного. Данная характеристика относится к любому подрядному договору. В данном случае исключена ситуация, сложившаяся, например, применительно к дарению, когда в силу ст. 508 ГК РК стали равно допустимыми как консенсуальный, так и реальный вариант этого договора. Особенность договора подряда как консенсуального договора заключается в том, что он не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения должного результата требуется затратить определённое время. На эту особенность обратил своё внимание и О.С. Иоффе: «Если некоторые другие консенсуальные договоры (например, купля-продажа) иногда исполняются в момент их заключения, то для договора подряда такая возможность исключена: момент совершения сделки и момент выполнения предусмотренных ею работ обязательно отделены друг от друга более или менее продолжительным промежутком времени». Также консенсуальность договора подряда сохраняется и в случае, если подрядчик приступает к исполнению работы немедленно после заключения договора, либо выполняет работу в присутствии заказчика.

Основное содержание статей о подряде, как это имеет место и в других главах Гражданского Кодекса о договорах, сводится к установлению лиц, заключающих договор, набору их прав и обязанностей, а также определение последствий нарушения этих обязанностей.

Сторонами в договоре подряда являются заказчик и подрядчик, которыми могут быть организации, наделенные правами юридического лица, а также дееспособные граждане.

Выступая заказчиками по договору подряда, как граждане, так и юридические лица, как правило, заказывают выполнение лишь таких работ, которые необходимы для удовлетворения их собственных запросов и потребностей. Однако сложившаяся хозяйственная практика показывает, что в ряде случаев выполнение функций заказчика довольно обременительно. Целесообразна поэтому деятельность так называемых профессиональных заказчиков, которые по договору с гражданами и организациями принимают на себя выполнение функций заказчика по возведению зданий, сооружений либо выполнению иных работ для третьих лиц. Осуществление функций заказчика для третьего лица является разновидностью предпринимательской деятельности, которая должна осуществляться в соответствии с установленными законодательством требованиями, в частности, получением необходимых разрешений (лицензий).

Заниматься подрядными работами имеют право лишь дееспособные граждане. В отличие от трудовых отношений, гражданское законодательство не предусматривает возможность осуществления подрядных работ лицом, обладающим частичной дееспособностью. Кроме того, если деятельность гражданина носит не разовый, а постоянный характер, то он должен иметь патент (лицензию) на право осуществления индивидуальной трудовой деятельности.

Осуществление функций подрядчика юридическим лицом зависит от того, какой правоспособностью данное юридическое лицо наделяется - общей или специальной. Если юридическое лицо наделено общей правоспособностью, то в принципе оно может заниматься любой хозяйственной деятельностью, а тем самым и выступать в качестве подрядчика, но для занятия многими видами указанной деятельности (например, в области проектных и изыскательских работ) необходимо получение лицензии. Если же юридическое лицо наделено лишь специальной правоспособностью, то оно может выполнять функции подрядчика в соответствии с теми видами деятельности, которые предусмотрены в его уставе или относящемся к нему положении, что особенно важно учитывать, когда речь идет о некоммерческих организациях.

Гражданский Кодекс РК содержит специальную правовую норму, закрепляющую систему генерального подряда. Положения этой нормы распространяются на все виды договоров подряда (бытовой подряд, строительный подряд и т. д.),

Согласно п. 1 ст. 619 ГК РК, если из законодательных актов или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Таким образом, система генерального подряда включает в себя заказчика, генерального подрядчика и субподрядчика. При такой системе договор подряда заключается между заказчиком и генеральным подрядчиком, В свою очередь для обеспечения исполнения обязательств по основному договору подряда генеральный подрядчик вправе заключить договор подряда с субподрядчиком.

Система генерального подряда предусматривает и особенности ответственности за неисполнение обязательств по договору подряда. В частности, согласно п. 2 ст. 619 ГК РК, генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком. Прямых правовых связей между заказчиком и субподрядчиком не устанавливается, поскольку во взаимоотношениях с субподрядчиками функции заказчика осуществляет генеральный подрядчик. Ответственность же перед субподрядчиком несет генеральный подрядчик за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

Однако в договорах, заключенных генеральным подрядчиком как с заказчиком, так и с субподрядчиками, может быть предусмотрена возможность предъявления заказчиком каких-либо требований непосредственно к субподрядчику и субподрядчиком к заказчику (п. 4 ст. 619 ГК РК). Необходимость подобного рода прямых связей может возникать при выполнении сложных работ, строительстве крупных объектов, в возведении которых принимает участие несколько различных строительных и монтажных организаций.

Наряду с построением отношений между заказчиком и подрядчиком по принципу генерального подряда возможно участие в исполнении работ нескольких лиц, т. е. множественность лиц как на стороне подрядчика, так и на стороне заказчика. В этом случае они являются солидарными должниками (кредиторами). Участие нескольких лиц возможно при: неделимости предмета обязательства, выполнении работ в связи с осуществлением предпринимательской деятельности и в иных случаях, предусмотренных законом или договором (п. 5 ст. 619 ГК РК).

Поскольку правило о множественности лиц на стороне подрядчика предполагает иное распределение обязанностей и ответственности, чем при генеральном подряде, то одновременное применение этих правил либо их сочетание невозможно. Во избежание конкуренции норм следует исходить из того, что общим правилом является принцип генерального подряда. Так, если заказчиком заключен договор с подрядчиком на выполнение всей работы, то привлечение иных подрядчиков заказчик может осуществить только с соблюдением прав генерального подрядчика. Следовательно, множественность лиц на стороне подрядчика может возникнуть либо при одновременном заключении договора с отдельными подрядчиками на выполнение самостоятельных работ, либо в самом договоре подряда уже заложена множественность на стороне подрядчика, т. е. в договоре подряда предусмотрено, что договор заключен с несколькими подрядчиками. Такая сложная структура договорных связей является настолько свойственной подряду, что нередко именно в этом усматривают индивидуализирующий признак указанного договора. Так, Д.И. Мейер в своё время считал подрядом договор, по которому подрядчик «не обязывается сам производить работу, а имеет в виду, что она будет произведена через посредство других лиц, так что работа самого подрядчика обыкновенно не та, которая выговаривается по подряду, а составляет только посредничество между лицом, которое заключает подряд, и рабочими, которые производят работу».

Основная часть статей Гражданского Кодекса посвященных подряду, не исключая статей включённых в «Общие положения о подряде», регулирует содержание договора путём указания на обязанности сторон. Имеется в виду, что обязанностям одной стороны противолежат права другой стороны. Однако, исходя из соображений юридической техники, законодатель использует другой вариант, указывая не на обязанности, а на права стороны.

Укажем на ещё одну особенность в статьях, посвященных содержанию подряда. Как правило, такие статьи однозначно закрепляют обязанности или права конкретной стороны по договору, но нужно отметить случаи, когда соответствующая статья, установив определённую обязанность, предоставляют подрядчику и заказчику возможность своим соглашением определить, на кого из них она будет возложена. Таким образом, речь идёт о сочетании императивного и диспозитивного регулирования.

Статьи Гражданского Кодекса, посвященные содержанию подряда, регулируют вопросы, которые в конечном счёте относятся либо к организации и осуществлению работ, либо к передаче их результата. При этом речь идёт о создании вещи, либо об изменении её потребительских свойств. Когда договор подряда направлен на создание новой вещи возникает необходимость определить, какой из контрагентов должен признаваться её собственником до момента передачи заказчику. Как известно, по договору подряда, заключённому на изготовление вещи, подрядчик передаёт права на неё заказчику. Однако для передачи любого права нужно им обладать. Это прямо вытекает из общего принципа, в силу которого никто не может передать другому больше прав, чем он сам имеет.

Сама природа договора подряда позволяет считать, что собственником вновь создаваемой вещи до её передачи по общему правилу признаётся именно подрядчик. Следовательно, по долгам подрядчика объектом взыскания может стать и вещь, которую он изготовляет по договору с заказчиком. При этом не имеет значения, оплатил ли заказчик стоимость вещи или нет. Приведённое положение о праве собственности на изготовленную вещь имеет определённые особенности в зависимости от того, что является объектом соответствующего права.

Из п. 2 ст. 617 ГК РК, выделяющего необходимость, если иное не предусмотрено договором, выполнить работу иждивением подрядчика, т.е. из его материалов, его силами и средствами, вытекает тем самым предположение: обязанности заказчика ограничиваются принятием работы и её оплатой.

Подрядчик, предоставивший материалы и оборудование, отвечает за их ненадлежащее качество (п. 2 ст. 617 ГК РК), В соответствии с п. 1 ст. 635 ГК РК в таком случае наступают те же последствия, которые имеют место при договоре купли-продажи, когда продавец передаёт некачественный товар. Последствия эти таковы: либо безвозмездное исправление недостатков в разумный срок, либо соразмерное уменьшение цены, либо возмещение расходов заказчика на устранение недостатков.

При обнаружении неустранимых недостатков, либо таких, которые не могли быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, либо любых недостатков, выявленных неоднократно, либо проявившихся вновь после их устранения, заказчик может отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной суммы или замены недоброкачественных материалов такими, которые соответствуют требованиям, закреплённым в договоре.

К этому добавляется ещё одно последствие. Если договор не был исполнен или был исполнен ненадлежащим образом (достигнутый результат оказался с недостатками, которые делают его непригодным для обычного или предусмотренного в договоре употребления по причинам, связанным с недостатками материалов или оборудования), подрядчик не вправе ссылаться на указанное обстоятельство даже в случаях, когда он сможет доказать отсутствие своей вины.

Подрядчик, предоставивший материалы и оборудование несёт ответственность и за обременения правами третьих лиц (п. 2 ст. 617 ГК РК). Тем самым интересы заказчика защищаются, например, на случай предъявления третьими лицами виндикационных исков после передачи объекта. Подобная защита интересов заказчика необходима тогда, когда оказывается, что оборудование и материалы были получены им по договору аренды с третьими лицами, заявившими требования о возвращении арендованного имущества. Соответствующая норма регулирует отношения не с третьими лицами, а только в связи с действиями третьих лиц, т.е. между подрядчиком и заказчиком. Следовательно, заказчик, у которого будет отобрана вещь, может взыскать с подрядчика причинённые ему этим убытки. Заказчик предоставивший материалы и оборудование, также несёт ответственность за их ненадлежащее качество. В этой связи, если вследствие недостатков переданных заказчиком материалов и оборудования не удалось достичь результата работ или он оказался с недостатками, подрядчику предоставлено право требовать в полном объёме причитающуюся за выполненную работу сумму (п. 2 ст. 629 ГК РК).

Одно из важнейших условий договора подряда - условие о сроке. Оно охватывает как начальный и конечный, так и промежуточный срок (п. 1 ст. 620 ГК РК). С момента включения в договор промежуточного и начального сроков они становятся, если иное не предусмотрено соглашением сторон, такими же обязательными для соблюдения сторонами, как и конечный срок.

Пункт 2 ст. 620 ГК РК установил, что любые указанные в договоре подряда на выполнение работы сроки могут быть изменены в случаях и порядке, предусмотренных договором. Приведённая норма не является тем исключением из общего правила, связанного с принципом свободы договоров, которое установлено Гражданским кодексом (ст. 380). В противном случае пришлось бы признать недействительным любое соглашение об изменении сроков подрядных работ, достигнутое после заключения договора, хотя именно тогда у сторон обычно возникает потребность в таком изменении ранее достигнутого соглашения, притом не исключено, что именно вследствие обстоятельств, которые не могли предвидеть ни одна из сторон. Очевидно, речь идёт о приоритете договора при решении вопросов как об основаниях, так и о порядке изменений его условий. Однако следует отметить, что диспозитивный, как правило, характер норм об изменении договора в гл. 24 ГК РК («Изменение и расторжение договора») делает п. 2 ст. 708 ГК РК излишними. Общие положения о договоре подряда не включают нормы, которые относили бы цену к существенным условиям договора. В этой связи в силу п. 1 ст. 621 ГК РК подлежит применению п. 3 ст. 385 ГК РК, допускающий при отсутствии такого условия в договоре оплату по цене, которая при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Исключение составляют случаи, когда требование о внесении в договор соответствующего условия исходит от одной из сторон либо оно отнесено к существенным условиям договора подряда и тем самым установлена обязанность её включения в договор. В частности, В Гражданском кодексе это сделано применительно к договорам бытового подряда (ст. 647 ГК РК) и строительного подряда (ст. 657 ГК РК).

Цена в договоре состоит, как правило, из двух составляющих: компенсации издержек и причитающегося ему вознаграждения (ст. 621 ГК РК). Она может быть как определимой, таки определённой. Имеется в виду в последнем случае, что договор содержит лишь способ установления цены. Например, стоимость выполненных работ установлена в пропорции к стоимости переданного заказчиком материала. При отсутствии в договоре определённой, так и определимой цены вступает в действие содержащееся в п. 3 ст. 385 ГК РК правило об «обычной цене».

Применительно к договору подряда различают два вида цен (два вида смет): приблизительную и твёрдую. ГК презюмирует, что в договоре установлена твёрдая цена работы (п. 2 ст. 621 ГК РК). Согласно этому действуют специальные правила применительно к твёрдой смете. Именно в этом случае исходят из принципа: цена (смета) изменению не подлежит. Поэтому установлено общее правило, в силу которого подрядчик не вправе требовать увеличения твёрдой сметы, а равно заказчик - её уменьшения, включая случаи, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объём подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов (п. 5 ст. 621 ГК РК).

Исключения связаны с невозможностью исполнения обязательства, основанного на договоре (п. 2 ст. 404 ГК РК), когда в силу обстоятельств, за которые ни одна сторона не отвечает (подорожание материалов), встречные требования выдвигаться не могут (ст. 375 ГК РК). Любое изменение условий договора при отсутствии соглашения на этот счет сторон допускается при наличии четырёх условий. Для расторжения и изменения договора, в том числе связи с ценой, по решению суда установлено помимо указанных и дополнительное, относящееся только к изменению договора условие. Суд может вынести решение об изменении договора лишь в тех случаях, когда будет установлено, что расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечёт за собой для контрагентов ущерб, который значительно превышает затраты, необходимые для исполнения договора на указанных судом изменённых условиях.

1.2 Порядок заключения договора подряда

В Гражданском кодексе Республики Казахстан закреплено сравнительно небольшое количество специальных положений касательно порядка заключения договора подряда. Точнее, только два. Данные положения устанавливают порядок согласования отдельных договорных условий: условие о сроке и условие о цене.

Исходя из содержания ст. 620 ГК РК, срок является существенным условием договора подряда и, если сторонам не удалось достичь соглашения по этому условию, договор признаётся незаключённым.

Более подробно урегулирован вопрос о цене. Прежде всего следует отметить, что, как вытекает из п. 1 ст. 621 ГК РК, цена, в отличие от срока, не является существенным условием договора подряда. При отсутствии цены в договоре и невозможности её определения исходя из условий договора оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы. Из этого следует, что в договоре подряда, как и во всех других договорах, для которых законом не установлено иное, согласованной цены может и не быть.

Что касается формы договора, то глава 32 ГК РК не содержит норм, посвященных форме рассматриваемого нами договора. Это означает, что применению подлежат исключительно ст. 394 ГК РК («Форма договора), а также соответствующие положения на этот счёт, которые содержатся в гл. 4 («Сделки»).

1.3 Правовое регулирование договора бытового подряда

В ст. 640 ГК РК, с которой начинается одноимённый параграф гл. 32, содержится определение договора бытового подряда. По этому договору подрядчик, который осуществляет предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина-заказчика определённую работу, предназначенную удовлетворять бытовые и другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.

Данное определение охватывает исключительно видовые особенности указанного договора подряда. Это сделано с учётом распространения на него основополагающих признаков договора подряда как такового. С отмеченным связано прежде всего то, что хотя в ст. 640 ГК РК и используется термин «работа», всё же главной особенностью подряда является то, что его предмет составляет не работа как таковая, а работа и её результат - присуща и данному договору. В подтверждение можно сослаться, в частности, на то, что завершение договора связывается именно с передачей «результата работы». Прямое указание на этот счёт содержится в ст. 641 и 649 ГК РК. Имея ввиду договор бытового подряда, первая из этих статей возлагает на подрядчика ответственность за недостатки «результата работы», а вторая посвящена ответственности заказчика, не явившегося опять-таки «за результатом работы».

При сопоставлении с родовым понятием договора подряда легальное определение бытового подряда можно выделить такие особенности последнего. Во-первых, особый субъектный состав: с одной стороны в нём и непременно подрядчиком должен выступать предприниматель, а другой - непременно гражданин-заказчик. Следовательно, не может выступать в роли подрядчика тот, кто не является предпринимателем. К тому же необходимо, чтобы заключённый предпринимателем конкретный договор бытового подряда укладывался в рамки того вида предпринимательской деятельности, которую осуществляет подрядчик. Во-вторых, договор должен быть направлен на удовлетворение строго обозначенных потребностей заказчика. Соответственно одни и те же работы (например, пошив специальной формы) будут признаваться обычным подрядом, если в роли заказчика выступает воинская часть, и договором бытового подряда, если в роли заказчика выступает от собственного имени сам военнослужащий.

Одним из важнейших элементов режима, созданного в рамках ГК, выражается в том, что указанный договор отнесён ст. 640 ГК РК к числу публичных. Это означает, что на него - единственного из всех разновидностей подряда - распространяется в общем виде специальный режим, который закреплён в ст. 387 ГК РК. Приведённая отсылка относится не только к установленным указанной статьёй особенностям порядка заключения содержания договора, но и к самим рамкам её действия (ст. 640 ГК РК). Имеется в виду, что эта статься вслед за ст. 387 ГК РК применяется к договору бытового подряда только при условии, если подрядчиком в нём является коммерческая организация, заказчиком -гражданин, а сам договор соответствует той деятельности, которую организация должна осуществлять в отношении каждого кто к ней обращается. Следовательно, отсылка к ст. 387 ГК РК должна применяться ограничительно. Это означает возможность заключения договора бытового подряда, который не соответствует требованиям ст. 387 ГК РК и на который по этой причине специальный режим, закреплённый в этой статье, не распространяется.

Предметом договора бытового подряда является результат работы, предназначенной удовлетворять бытовые или другие личные потребности граждан. Закон связывает потребительский характер не с результатом, а с самой работой, которую выполняет подрядчик.

К договору бытового подряда применяются общие положения о подряде, если это не противоречит специальным нормам о бытовом подряде. Нормы Закона РК «О защите прав потребителей» дополняют положения ГК РК касательно договора бытового подряда.

Признаки договора бытового подряда отчасти связаны с его субъектным составом. Так, исполнителем (подрядчиком) в данном договоре выступает коммерческая организация а также индивидуальный предприниматель, выполняющий работы и оказывающий услуги по возмездному договору. К этому следует добавить прямо предусмотренное в легальном определении договора указание на то, что речь идёт именно о коммерческой организации. Как указанно в ст. 640 ГК РК подрядчиком является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, а заказчиком является лицо, которое имеет намерение заказать, либо заказывает работу исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. По указанной причине не может считаться бытовым подрядом, например, договор между гражданами, из которых один выполняет работу за вознаграждение, не будучи предпринимателем. Но также, например, договор на строительство жилого дома, заключённый в качестве заказчика фирмой со специальной целью - продать гражданам квартиры в этом доме, не является договором бытового подряда и на него не распространяется установленный для последнего специальный правовой режим.

В случаях, когда хотя бы одна из сторон не отвечает указанным законодателем для него признакам, к заключённому договору применяются правила § 1 гл. 32 («Общие положения о подряде»), а если договор имеет в виду отношения по строительству либо по выполнению проектных и изыскательских работ, то соответственно статьи, посвященные одноимённым параграфам главы «Подряд».

Признание рассматриваемого нами договора публичным, согласно ст. 640 ГК РК, означает необходимость руководствоваться при его заключении прежде всего общими положениями, закреплёнными в ст. 387 ГК РК. Речь идёт о запрещении в виде общего правила для коммерческой организации! оказывать предпочтение одним потребителям перед другими и соответственно о необходимости установления в договоре условий, включая условия о цене работ, одинаковых для всех потребителей, кроме тех из них, кто пользуется предусмотренными законом или иными правовыми актами льготами. На договор бытового подряда распространяется правило о недопустимости отказа коммерческой организации от заключения договора при наличии возможности его исполнения под страхом наступления последствий, указанных в ст. 403 ГК РК, в том числе обязанности возместить причинённые таким образом убытки. Действие соответствующего правила применительно к договору бытового подряда имеет особое проявление.

Основополагающие на этот счёт нормы содержатся в ст. 644 ГК РК. Прежде всего, в ней закреплена общая обязанность подрядчика до заключения договора предоставить заказчику информацию, необходимую и достоверную, о предлагаемой работе, её видах и особенностях, цене и форме оплаты (а если это соответствует характеру работы, также и о лице, которое непосредственно будет исполнять соответствующие обязанности) и другие сведения, которые заказчик вправе истребовать, если только это относится к самой работе и заключаемому на этот счёт договору (п. 1 ст. 644 ГК РК). Та же ст. 644 ГК РК предоставляет заказчику право на случай, когда он вследствие получения от подрядчика неполной или недостоверной информации заключит договор на выполнение работы, не обладающий теми свойствами, которые он имел в виду, заключая договор, потребовать по этим основаниям расторжение договора. При этом заказчик может не только не оплачивать подрядчику выполненную работу, но и требовать возмещения убытков.

Гражданским кодексом Республики Казахстан установлено, что заключённый договор должен быть письменным. При этом он может оформляться в виде квитанции или иного документа подтверждающего факт заключения договора (ст. 642 ГК РК). Если же имеется в виду, что работы будут выполнены в присутствии потребителя, допускается оформление договора путём выдачи кассового чека, подтверждающего одновременно с оплатой и самое наличие между сторонами договора, во исполнение которого произведены расчёты. Во всех случаях потери документа, которым был оформлен договор, потребителю по его требованию выдаётся дубликат. Письменная форма не является условием действительности договора бытового подряда. Поэтому, если такой договор был заключён устно, стороны могут воспользоваться предоставленным им ст. 642 ГК РК правом ссылаться на свидетельские показания.

Широкое использование разработанных подрядчиком формуляров и иных стандартных форм, содержащих условия договора предопределяет договор бытового подряда как договор присоединения (ст. 389 ГК РК). Недостатки «договора присоединения», породившие необходимость в указанной статье, выражаются в том, что даже тогда, когда договор, о котором .идёт речь, не противоречит закону или иным правовым актам, но способен лишить сторону прав, обычно предоставляемых ей по договорам соответствующего вида, либо исключает или, по крайней мере, ограничивает ответственность другой стороны, предоставившей формуляр (иную стандартную форму), либо содержит иные явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она при иных условиях, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы, если бы ей была предоставлена возможность участвовать в определении содержания договора, защищаются интересы присоединившейся стороны. Это выражается в признании за ней права требовать либо расторжения, либо изменения заключённого таким образом договора. Режим, сходный с тем, который установлен для договоров присоединения, распространяется на заказчика даже и тогда, когда бытовой подряд указанными в ст. 389 ГК РК признаками договора, заключённого путём присоединения, не обладает. Речь идёт об одной из гарантий прав заказчика при бытовом подряде, закреплённых в ст. 641 ГК РК, которая выражается в том, что подрядчик не вправе навязывать ему включение в договор условий, предусматривающих проведение дополнительных работ и оказание дополнительных услуг. При этом за заказчиком признаётся право отказаться от оплаты таких работ, которые не были предусмотрены договором. Поскольку в указанной статье не предусмотрено иное, остаётся признать, что заказчик сохраняет право даже тогда, когда подрядчик сможет доказать полезность, а при определённых условиях и необходимость проведения таких работ.

Особое значение придаётся условию о цене. В договоре бытового подряда, отличие от многих других договоров, за этим условием признаётся значение существенного, т.е. такого, по которому достижение согласия сторон является непременными При этом, если цена устанавливается или регулируется компетентным органом, договор не должен её превысить. В зависимости от обстоятельств интересы той или другой стороны защищаются тем, что условие договора о цене, которым нарушено указанное требование, признаётся ничтожным, а вместо него соответствующее условие будет действовать в редакции, которая воспроизводит утверждённую цену. Условие о цене в этом договоре подряда может выражать смета. По требованию заказчика подрядчик обязан её составить с тем, однако, что она приобретает обязательную силу только с момента согласования её с заказчиком.

Содержание договора бытового подряда, как и любого другого вида подрядных договоров, в конечном счёте выражается в обязанности подрядчика выполнить работу и сдать результат, а заказчика - принять и оплатить результат.

Подрядчик по договору бытового подряда обязан предоставить заказчикам до заключения договора информации о себе, правилах выполнения работ, правах заказчиков и т. п. В соответствии со ст. 644 ГК РК обязательно предоставление информации о предлагаемой работе, ее видах и особенностях, о цене, форме оплаты, а также об иных сведениях, относящихся к договору, в частности, указание на конкретное лицо, которое будет выполнять работу. В случае непредоставления полной информации, либо в случае предоставления недостоверной информации, что привело к заключению договора на выполнение работы, не отвечающей требованиям заказчика, последний вправе расторгнуть договор и потребовать возмещения убытков.

Работа по договору бытового подряда может выполняться как из материала подрядчика, так и заказчика. Наряду с общими требованиями, предусмотренными нормами о подряде, в бытовом подряде особо устанавливаются правила оценки и расчетов за материалы. Так, при выполнении работ из материала заказчика обязательно указание в квитанции или ином документе, выдаваемом подрядчиком заказчику, точного наименования, описания и цены материала. Цена материала заказчика должна быть определена соглашением сторон, однако в практике часты случаи, когда приемщик настаивает на заниженной цене материала и заказчик вынужден с этим согласиться. В этом случае закон предоставляет право заказчику оспорить произведенную оценку материала в суде (ст. 646 ГК РК). Обращение в суд последует только в случае нарушения договора подрядчиком, когда встанет вопрос о компенсации стоимости материала или его замене аналогичным. Кроме того, ст. 16 Закона РК «О защите прав потребителей» предусматривает обязанность подрядчика в случае полной или частичной утраты (повреждения) материала (вещи), принятого от заказчика, в трехдневный срок заменить его однородным материалом (вещью) аналогичного качества и по желанию заказчика изготовить изделие из однородного материала (вещи) в разумный срок, а при отсутствии однородного материала (вещи) аналогичного качества -- возместить потребителю цену утраченного (поврежденного) материала (вещи), а также расходы, понесенные заказчиком.

Если работа выполняется из материала подрядчика, то для защиты интересов заказчика от последствий возможных изменений цен закон требует, чтобы материал был оплачен заказчиком при заключении договора полностью или в части, указанной в договоре (с предоставлением отсрочки, окончательным расчетом после выполнения работы или в кредит). В этом случае последующее изменение цен на материал не влечет перерасчета (п. 2 ст. 645 ГК РК).

Расчеты за выполненную работу производятся, как правило, после окончательной сдачи работы подрядчиком. Выплата аванса либо оплата работы полностью при заключении договора может быть произведена только с согласия заказчика. - Подрядчик не вправе самостоятельно требовать внесения каких-либо сумм в счет оплаты работ. Потребитель обязан оплатить выполненную работу после ее окончательной сдачи исполнителем, и лишь с согласия потребителя работа может быть оплачена им при заключении договора полностью или путем выдачи аванса (ст. 647 ГК РК). За нарушение сроков в договоре бытового подряда может применяться неустойка, установленная п. 4 ст. 16 Закона РК «О защите прав потребителей». Договором о выполнении работ (оказании услуг) между потребителем и исполнителем может быть установлен более высокий размер неустойки (пени). Кроме того, Закон «О защите прав потребителей» предусматривает возможность введения нормативных сроков выполнения работ, а также сроков удовлетворения отдельных требований потребителя. Так, требования потребителя об уменьшении цены за выполненную работу (оказанную услугу), о возмещении расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами, а также о возмещении убытков, причиненных расторжением договора о выполнении работы (оказании услуги), должны быть удовлетворены в четырнадцатидневный срок; требования потребителя о безвозмездном изготовлении другой вещи из однородного материала такого же качества или о повторном выполнении работы (оказании услуги) подлежат удовлетворению в срок, установленный для срочного выполнения работы (оказания услуги), а если этот срок не установлен, -- в срок, предусмотренный договором о выполнении работы (оказании услуги), который был ненадлежаще исполнен (Закон РК «О защите прав потребителей»).

Согласно п. 3 ст. 641 ГК РК подрядчик не может навязывать заказчику включение в договор дополнительных возмездных работ или услуг. При нарушении этого требования заказчик вправе отказаться от оплаты таких работ или услуг.

В случае ненадлежащего качества выполненной работы у заказчик может использовать своё право потребовать повторного безвозмездного выполнения работы ( п. 1 ст. 648 ГК РК).

Если результат работы из-за своих недостатков представляет опасность для жизни или здоровья заказчика или других лиц, то право требовать безвозмездного устранения недостатков может быть реализовано в течение трёх лет с момента передачи результата работ.

Согласно п. 2 ст. 641 ГК РК, заказчику предоставлено право в любое время до сдачи ему работы отказаться от договора бытового подряда, выплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части выполненной работы, а также возместив ему расходы (если они не входят в соответствующую часть цены), произведенные в целях исполнения договора до получения извещения о расторжении договора. В отличие от общего правила п. 4 ст. 627 ГК РК, заказчик в договоре бытового подряда не обязан возмещать подрядчику убытки, причиненные расторжением договора о выполнении работы, в пределах разницы между частью цены, выплаченной за выполненную до получения извещения о расторжении договора работу, и ценой всей выполняемой работы. Отмеченное ограничение ответственности заказчика за односторонний отказ от договора является императивным, любые условия договора, лишающие заказчика права отказаться от договора на условиях, предусмотренных ст. 627 ГК РК, ничтожны.

Правило о передаче заказчику информации при сдаче работы в бытовом подряде, прежде всего, направлено на обеспечение безопасности граждан. В этой связи подрядчик при сдаче работы обязан сообщить заказчику о требованиях, которые необходимо соблюдать для эффективного и безопасного использования результата работы, а также о возможных последствиях их несоблюдения (ст. 643 ГК РК). Правила безопасности подчеркивают специфику бытового подряда и при обнаружении недостатков в выполненной работе. Так, устранение недостатков производится в соответствии с общими правилами ст. 630 ГК РК, а недостатки, которые могут представлять опасность для жизни и здоровья как заказчика, так и других лиц, подлежат устранению независимо от сроков их обнаружения. Как уже отмечалось ранее, требование об их устранении может быть предъявлено в течение 3 лет (ст. 648 ГК РК).

Статья 649 ГК РК предусматривает права подрядчика в случае неявки или иного уклонения заказчика от приемки выполненной работы. Подрядчик вправе, письменно предупредив заказчика, по истечении двух месяцев с момента предупреждения продать результат работы за разумную сумму, а вырученную сумму, за вычетом причитающихся ему платежей, внести в депозит нотариуса на имя заказчика. В отличие от сходного плавила п. 7 ст. 630 ГК РК, подрядчик не связан месячным сроком ожидания и необходимостью двукратного предупреждения, ему достаточно в любой момент после наступления срока приемки работы письменно уведомить заказчика, и через два месяца он вправе реализовать результат работы.

Гражданский Кодекс Республики Казахстан (п. 2 ст. 641) предоставляет заказчику полную свободу в любое время до сдачи работы отказаться от исполнения договора, прекратив таким образом его действие. О значении, которое придаёт законодатель указанному праву, можно судить по тому, что, во-первых, соответствующая на этот счёт норма находится в статье, именуемой «Гарантии прав заказчика», а во-вторых, условия договора, которыми заказчик лишается соответствующего права, признаются ничтожными.

Сама ст. 641 содержит порядок осуществления права, о котором идёт речь. В подобном случае на заказчика возлагается обязанность выплатить подрядчику часть установленной цены в объёме, пропорциональном части работы, которая была уже выполнена подрядчиком за время момента получения уведомления на этот счёт заказчика, а также возместить расходы подрядчика, которые он до этого момента успел произвести для исполнения договора.

В остальных случаях основанием для прекращения договора бытового подряда заказчиком служат указанные в ГК, Законе «О защите прав потребителя» определённый нарушения, допущенные подрядчиком

1.4 Договор строительного подряда

Строительство в Казахстане составляет особую отрасль материального производства. Она отличается тем, что в этом случае конечный продукт представляет собой недвижимость по её природе: создаваемые и подготовленные к вводу объекты, которые, пользуясь терминологией ст. 117 ГК РК, прочно связаны с землёй и по этой причине «перемещение ... невозможно без несоразмерного ущерба их назначению». Эти объекты индивидуальны и рассчитаны по общему правилу на продолжительную, обычно многолетнюю эксплуатацию. К этому можно добавить и то, что строительство ведётся на открытом воздухе, нередко на действующих предприятиях, продолжается по общему правилу длительное время, в виде общего правила обладает повышенной опасностью для окружающих, вследствие чего проводится на основе согласованных с компетентными органами проектов, предполагает активное участие заказчика в ходе выполнения работ. Эти и иные особенности строительства предопределили специфику опосредствующих соответствующих отношений договоров.

В 3 параграфе 32 главы ГК РК весьма широко установлены границы договора строительного подряда. Уже в самом определении договора (п. 1 ст. 651 ГК РК) его предметом названа постройка по заданию заказчика определенного объекта либо выполнение иных строительных работ. В незамкнутом перечне работ, отнесенных к строительству, указаны строительство или реконструкция предприятия, здания, сооружения или иного объекта, а также выполнение монтажных, пуско-наладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ (п. 2 ст. 651 ГК РК). Особо выделено распространение правил о договоре строительного подряда на работы по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.