Обязательства в гражданском праве

Договор (контракты, соглашения) между резидентами и нерезидентами Республики Казахстан могут заключаться в любой валюте по соглашению сторон согласно валютному законодательству. Определение оценочной стоимости предмета залога не является выражением денежного обязательства, и , соответственно, требования статьи 282 ГК на него не распространяются.

Анализ проведенного разъяснения Нацбанка и министерства государственных доходов позволяет сделать следующие выводы. Императивной нормой являются только требования выражать денежные обязательства в тенге. Следовательно, нельзя прямо выражать тенге в сумме, эквивалентной иностранной валюте. Однако индексация платежа на условиях, оговоренных сторонами, допустима. Это является бесспорным отношением долгосрочных обязательств со сроком исполнения (со сроком исполнения более 12 месяцев).

Индексацию, о которой говориться в п.3 ст. 282 ГК РК, нельзя смешивать с индексацией предусмотренной ст. 283 ГК РК, которая жестко привязано к официальному увеличению минимальной заработной платы. Между тем в соответствии с п. 3 ст. 2828 ГК РК условия, на которых осуществляется индексация, определяется самими сторонами. Индексация может быть привязана к предполагаемому проценту инфляции, закрепленному в бюджете к ставке рефинансирования, устанавливаемой Национальным банком РК. Нет запрета определить индексацию и применительно курсу доллара, установленному Национальным банком РК на день платежа.

На основании вышеизложенного можно сделать конкретные рекомендации в отношении содержания договора. В одной из первых статей договора можно закрепить следующие положения: «Сумма (или цена) договора составляет (100 тысяч)тенге». В конце договора включить условия примерно следующего содержания: «Платежи по договору производятся с учетом индексации платежа применительно курсу доллара на день платежа».[18]

Вопрос о возможной индексации платежа в краткосрочных договорах (со сроком исполнения 1 год и менее) остается открытым. П.3 ст.282 ГК РК можно комментировать в том смысле, что в краткосрочных договорах индексации оже время возможно и другое толкование. Из п.1 ст.282 ГК РК исключено положение об оплате в тенге, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте. И это правильно, так как денежное обязательство должно быть выражено в тенге.

Однако это положение не устанавливает прямого запрета на производство платежей в национальной валюте с привязкой ее к иностранной валюте. Если нет законодательного запрета, действует общее правило о свободе договора, позволяющее сторонам устанавливать в договоре любые условия, не противоречащие законодательствам (согласно ст. ст. 2, 380 ГК РК).

По этому теоретически возможно допустить применение индексации платежа применительно к курсу иностранной валюты и в краткосрочных обязательствах. Изъяснение Национального банка и Министерства государственных доходов также прямо не закрывает такой возможности. Напротив, об определении механизма изменение денежного обязательства говориться применительно ко всем денежным обязательствам, а не только к долгосрочным. В частности , в разъяснении говориться о способах хеджирования рисков, т.е. о страховании валютных рисков, что косвенно подтверждает возможность привязки денежного обязательства к иностранной валюте.

Тем не менее, ввиду спорности высказанного положения рекомендуется в краткосрочных договорах сумму обязательства выражать в тенге, но включить в договор условия о пересмотре размера платежей по договору через определенные промежутки времени (полугодие, квартал, месяц) автоматически или по заявлению одной из сторон о необходимости пересмотреть размер суммы платежа.

Сумма, выплачиваемая по денежным обязательствам непосредственно на содержание гражданина (в возмещение вреда, причинённого жизни и здоровью, по договору пожизненного содержания и др.), с официальным увеличением заработной платы пропорционально увеличиваются.

В ст.283 речь идёт об индексации, связанной с изменение стоимости денег. Специальная форма индексации, принятая практически во всех странах СНГ, - это привязка размера подлежащих выплате сумм к условной единице, призванной следовать за колебаниями стоимости тенге. В данном случае это официально устанавливаемый минимальный размер заработной платы.

Положение ст. 283 ГК РК направленно на защиту граждан в условиях инфляции. Эта норма не касается обязательств по социальному обеспечению или социальному страхованию (выплата пенсий, пособий и т.п.), которые в настоящее время оцениваются исходя из минимальной заработной платы или расчётного показателя. Речь идёт о тех случаях, когда гражданин получает регулярный (помесячный, поквартальный и т.п.) платежи в счёт возмещение вреда от юридического лица или гражданина, по договора пожизненного содержания от другого гражданина, по всем видам личного страхования, по договору ренты от организации и т.п. и когда выплата этих платежей определена в твёрдой сумме.[19]

Под официальным увеличением минимальной заработной платы понимается решение, принятое компетентным органом. Размер минимальной заработной платы устанавливается Парламентом РК в Законе о республиканском бюджете. Кроме того, в ежегодно принимаемых законах о республиканском бюджете устанавливается минимальный размер пенсии и так называемый месячный расчётный показатель. Например, ст. 13 Закона Республики Казахстан от 15.12.2001г. «О республиканском бюджете на 2002 г.» и закрепляет «Установить с 01.01.2009 г.: 1) минимальные размеры: месячной заработной платы - 13470 тенге, пенсии - 9875 тенге; 2) месячный расчётный показатель для исчисления пенсии, пособий и иных социальных выплат - 9875 тенге; 3) для применения штрафных санкций, налоговых и других платежей в соответствии с законодательством в размере 1273 тенге».[20]

Если исходить из буквального смысла ст. 283 ГК РК, за основу увеличения сумм, выплачиваемых на содержание гражданина, должно браться увеличение размера минимальной заработной платы. Месячный расчет и показатель, казалось бы, недолжен приниматься во внимание однако это не совсем так. Основные положения статьи конкретизируются в Особенной части ГК РК в статье посвященной предоставлению пожизненного содержания с иждивением, закрепляется, что общий объем содержания в месяц не может быть менее двух размеров минимальной заработной платы, у4становленных законодательными актами (п.2 ст.536 ГК РК). Однако, ст.943 ГК РК называется «Увеличение возмещения вреда в связи с повышением стоимости жизни и увеличением месячного расчетного показателя». В ч.2 ст.943 ГК говориться: «При повышении в установленном законодательными актами порядке минимального размера заработной платы суммы возмещения минимального заработка (дохода) иных платежей присужденных в связи с повреждением здоровья и смертью потерпевшего, увеличиваются пропорционально месячного расчетного показателя (ст.283 ГК РК)», т.е. статьи 943 ГК связывает воедино оба показателя: минимальную заработную плату и месячный расчетный показатель.[21]

Интересно последить динамику повышения размеров заработной платы в соответствии с Законами о республиканском бюджете на очередной год. В 1995 г. размер минимальной заработной платы составлял 200 тенге. Был установлен нижний предел оплаты труда рабочих и служащих организаций, финансируемых из бюджета: с 1 октября 10995 г. в размере не менее 1050 тенге. В 1996 г. этот размер был повышен в 2 раза. Минимальный размер заработной платы стал регулярно устанавливаться с 1997 г.

На 1997 г. минимальный размер заработной платы установлен: с 1 января - 2030тенге, с 1 апреля - 2060 тенге; с 1июня - 2085 тенге, с 1 октября - 2340; на 1998 г. : с 1 января - 2360 тенге, с 1 апреля - 2380 тенге, с 1 июня - 2400 тенге, с 1 октября - 2440 тенге; на 1999 г.: с 1 января - 2440 тенге, с 1 апреля - 2650 тенге, с 1 октября - 2680 тенге; на 2000г. : с 1 января -2680 тенге, на 2001 г. - 3484 тенге; на 2002 г. - 4181 тенге; на 2003 - 5500 ; на 2004 г. - 6600 тенге; 2005 г.- 9200 тенге; на 2006 г. - 9200 тенге; на 2007 г. - 9760; на 2008 г. -12025 тенге; на 2009 г. - 13470 тенге.

Месячный расчетный показатель (вначале он назывался просто «расчетный показатель») впервые был введен Указом Президента Республики Казах-

стан, имеющим силу Закона, от 21 декабря 1995 г. «О республиканском бюджете на 1996 г.» в следующих размерах: I квартал - 320 тенге; II квартал - 380 тенге; III квартал - 460 тенге; IV квартал - 530 тенге. На 1997 г. расчетный показатель установлен в следующих размерах : с 1 января - 550 тенге, с 1 апреля -565 тенге, с 1 июня - 585 тенге, с 1 октября - 620 тенге; на 19998 г.: с 1 января

- 630 тенге, с 1 апреля - 640 тенге, с 1 июня - 650 тенге, с 1 октября- 660 тенге. На 1999 г. месячный расчетный показатель установлен: с 1января - 660 тенге, с 1апреля - 715 тенге, с 1 октября - 725 тенге; на 2000 г. - 725 тенге; на 2001 г. - 775 тенге; на 2002 г. -283 тенге; на 2003 г. 879 тенге; на 2004 г. - 919 тенге; на 2005 г. - 971 тенге; на 2006г. - 1030 тенге; на 2007 г. -1092 тенге; на 2008 г. - 1168 тенге на 2009 г. - 1273 тенге.

Взаимные обязанности должны исполняться сторонами одновременно, если из законодательства, обычаев делового оборота, условий обязательства или его существа не вытекает иное.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства одной из сторон освобождает другую сторону при исполнении взаимных обязанностей и удовлетворении встречных требований от исполнения своих обязанностей, если законодательными актами или условиями обязательства не установлено иное.

В отличие от односторонних обязательств (например договор займа), где одно лицо выступает как кредитор, а другое - как должник, во взаимных обязательствах каждая из сторон выступает одновременно и должником, и кредитором. Поэтому возникает проблема очередности исполнения. Статья 284 ГК РК устанавливает в качестве общего правила одновременность исполнения взаимных обязательств.

Иная очередь исполнения может быть установлена законодательством (например, заказчик обязан оплатить выполнение подрядчиком работы после их завершения), договором (например купля-продажа с отсрочкой оплаты) или вытекать из существа обязательства (например, по договору хранения одновременность исполнения исключается, так как хранение производиться в течение длительного времени, непрерывно, а оплата - в начале или после процесса хранения, или периодически).

В п.2 ст.284 ГК говориться о случаях, когда обязательства должны одновременно, но одна сторона совершила нарушение этого порядка. Естественно, если одна сторона не исполняет свое обязательство, другая сторона тоже вправе отказаться от исполнения своих обязанностей. В этом случае п.2 ст.284ГК РК может рассматривать как частный случай п.1 ст.404 ГК, установившей право на односторонний отказ от исполнения договора в случаях, предусмотренных ГК.[22]

В то же время стороны в договоре могут установить иное, то есть записать, например, что даже в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения другая сторона должна выполнить свои обязанности. То же самое может быть установлено законодательными актами. Отметим, что в отличие от п.1 ст.284 ГК РК, где говориться о законодательстве, здесь отмечены только законодательные акты. Это и понятно. Ведь речь идет об ограничении права одной стороны. Во всяком случае, такого закона пока нет.

Общие положения, установленные в ст.284 ГК, конкретизируются в статьях, посвященных отдельным видам договоров. Например, п.1 ст.416 ГК закрепляет, что если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи. Аналогичные правила установлены в нормах о договоре поставки (например, п.4 ст.462 ГК), подряда (пп.2,3 ст. 627 ГК). Ссылка на ст.284 ГК содержится, например, в ст. 503 ГК, посвященное исполнению взаимных обязательств передать товар по договору мены.

Должнику, обязанному совершить одно из двух или нескольких действий, принадлежит право выбора, если из законодательства или условий обязательства не вытекает иное.[23]

Под альтернативным понимается обязательство, в котором имеется не один, а несколько предметов обязательства. Предмет исполнения обязательства может заключаться или в передаче одного из нескольких видов имущества (например, обязательство нефтеперерабатывающего завода поставить автозаправочной станции или бензин, или мазут), или совершении одного из нескольких действий (например, продавец вправе отгрузить товар или железнодорожным, или автомобильным транспортом; покупатель может произвести платеж наличными деньгами или векселем).

Поскольку в альтернативном обязательстве всегда есть право выбора между несколькими действиями, обязательно встает вопрос, кому принадлежит право выбора: должнику или кредитору?

Ст.285 ГК предоставляет право выбора должнику. Иное устанавливается законодательством (например, в соответствии со ст.428 ГК в случае продажи продавцом (должником) товара ненадлежащего качества покупатель (кредитор) имеет право по своему выбору потребовать либо замены вещи, либо уменьшения покупной цены, либо безвозмездного устранения недостатков вещи, либо отказа от договора с возвратом уплаченной цены. Аналогичные последствия предусмотрены ст.635 ГК при ненадлежащем выполнении работ по договору подряда) или условиями обязательства (например, при заключении договора о купле-продаже собрания сочинений Ауэзова или Мусрепова оговаривается, что право выбора принадлежит покупателю).

Вопрос о том, кому принадлежит право выбора предмета обязательства, приобретает особое значение в случае невозможности исполнения - фактической (ст.374 ГК) или юридической (ст.375 ГК). Если право выбора за должником, то при невозможности совершить одно или несколько действий (в результате, например, случайной гибели одного из предметов исполнения) должник обязан исполнить обязательство последним оставшимся предметом.

От альтернативного следует отличать факультативное обязательство, в котором имеется только один предмет исполнения, однако вправе заменить его другим, заранее оговоренным предметом (например, завещатель завещает сыну имущество с обязательством, чтобы он передал мотоцикл другому сыну, но с правом заменить передачу мотоцикла выплатой денег). Поскольку предмет, которым может быть заменено основное обязательство, оговорен заранее, согласия кредитора на замену не требуется. В отличие от альтернативного обязательства в факультативном при гибели основного предмета исполнение обязательства прекращается.

Если в обязательстве участвуют несколько кредиторов или несколько должников (обязательство со множественностью лиц), то каждый из кредиторов имеет право требовать в равной доле с другими, поскольку из законодательства или условий обязательства не вытекает иное (долевое обязательство).

В гражданско-правовом обязательстве обычно две стороны - должник и кредитор. Однако на каждой стороне может быть не одно лицо, а два или несколько. В этих случаях говорят о множественности лиц в обязательстве участвуют несколько кредиторов и один должник (множественность на стороне кредитора), речь идет об обязательствах с активной множественностью (например, несколько человек покупают дом на праве общей собственности у одного продавца). Когда в обязательстве несколько должников и один кредитор (множественность на стороне должника), имеет место обязательство с пассивной множественностью (например, несколько человек продают дом одному покупателю). Может быть обязательство и со смешанной множественностью (например, когда продавец продает дом нескольким покупателям).[24]

При множественности лиц различаются обязательства долевые и солидарные. Ст.286 ГК устанавливает в качестве общего правила долевую обязанность и долевое требование, причем исходя из принципа равной доли. Например, в обязательствах с активной множественностью (несколько кредиторов - один должник), по общему правилу, каждый кредитор имеет право требовать от должника исполнения в равной доле. Кредитор, получивший свою часть исполнения (в вышеприведенном примере - заселившийся в своей части дома) выбывает из обязательства, но должник продолжает нести обязанности перед другими кредиторами (по освобождению для заселения остальных частей дома). В обязательствах с пассивной множественностью ( один кредитор - несколько должников) должник, исполнивший свою часть обязательства (освободивший ту часть общего дома, где он проживал), также выбывает из обязательства, но последнее сохраняется в части исполнения обязанностей другими должниками (освобождения тех частей дома, где они проживают). Таким образом, ни кредитор не имеет права предъявлять к должнику, исполнившему обязательство, какие-либо претензии по поводу неисполнения другими должниками, ни должник, исполнивший часть обязательства одному кредитору, не обязан отчитываться, почему он не производит исполнение остальным кредиторам. Причем, если иное специально не оговорено, предполагается, что все доли равные (в рассматриваемом случае - все части дома и соответственно плата за них).

Иной порядок, который может быть установлен законодательством или договором, может касаться двух моментов: применения принципа солидарности (например, ст. 287 ГК) и закрепления в неравных долях (например, когда собственники продают дом, доли каждого в котором неравноценны).

По своей структуре обязательство каждого из содолжников перед одним кредитором (также, как и требования каждого из кредитора к одному должнику) сходно с обычным обязательством с одним должником (одним кредитором). Можно говорить об известной самостоятельности каждого из этих обязательств. Это подтверждается хотя бы правилом части 2 п.2 ст. 269 ГК, которое гласит: «Недействительность требований кредитора к одному из лиц, участвующих в обязательстве на стороне должника, равно как истечение срока исковой давности по требованию к такому лицу, сами по себе не затрагивают требований кредитора к остальным таким лицам».[25]

Данный вывод имеет большое практическое значение. Нередко вопрос о самостоятельности обязательств каждого из должников влияет на судьбу обязательства со множественностью лиц в целом. Например, при рассмотрении одного арбитражного спора возник вопрос о действительности договора, заключенного Правительством РК с тремя консультантами, из которых двое были иностранными, а третий - национальным юридическими лицами. При расторжении договора с национальным консультантом не была соблюдена письменная форма, что влечет за собой недействительность такого расторжения, если сделка будет признана внешнеэкономической (п. 3 ст. 153, ст. 402 ГК). Если рассматривать договор как единое целое, то его надо признавать внешнеэкономическим. Но если каждое обязательство Правительства с консультантами рассматривать как самостоятельное, то внешнеэкономическими юридическими лицами, но обязательство Правительства с национальным юридическим лицом таковым признаваться не должно. Исходя из этого, расторжение договора, произведенное устно, было признано недействительным.

Следует отметить, что это положение касается не только долевых обязательств, оно относиться ко всем обязательствам со множественностью лиц (естественно, с учетом особенностей солидарного обязательства).

Можно привести несколько наиболее характерных примеров долевого обязательства:

1) обязательства по возмещению расходов пропорционально долям в имуществе в договоре о совместной деятельности (ст. 231 ГК);

2) ответственность вкладчиков в коммандитном товариществе, участников товарищества с ограниченной ответственностью, товарищества с дополнительной ответственностью акционерного общества (ст. ст.72,84,85 ГК).

Помимо долевой и солидарной в случаях, предусмотренных законодательством или условиями обязательства, возможна также субсидиарная ответственность (ст.ст. 288, 357 ГК).

Обязательство со множественностью лиц, в силу которого каждый кредитор вправе требовать, а каждый должник обязан исполнять обязательство полностью, признается солидарным обязательством.

Солидарная обязанность или солидарное требование возникает, если это предусмотрено договором или установлено законодательными актами, в частности, при неделимости предмета обязательства.

Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законодательством или условиями обязательства не предусмотрено иное.

При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников.

Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.[26]

Исполнение солидарной обязанности полностью. Одни м из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору.

При солидарности требований любой из солидарных кредиторов вправе предъявить к должнику требования в полном объеме.

Исполнение обязательства полностью одному из солидарных кредиторов освобождает должника от исполнения остальным кредиторам.

В случае солидарной обязанности должник не вправе выдвигать против требований кредитора возражения, основные на таких отношениях других должников к кредитору, в которых данный должник не участвует.

В случае солидарности требований должник не вправе выдвигать против требования одного из солидарных кредиторов возражения, основанные на таких отношениях должника с другим солидарным кредитором, в которых данный кредитор не участвует *.

Под солидарным понимается обязательство, в котором каждый из кредиторов вправе требовать от любого из должников исполнения в полном объеме. В обязательствах с активной множественностью (ст. 286 ГК) речь идет о солидарных требованиях, в обязательствах с пассивной множественностью - о солидарных обязанностях, при смешанной множественности - о тех и других в соответствующем сочетании. Принцип ответственности, который действует в солидарном обязательстве, можно сформулировать так: «Один за всех, а все за одного».

Солидарное обязательство может возникнуть лишь в случаях, предусмотренных договором (например, «при неуплате указанной в договоре купли-продажи суммы обязуемся отвечать солидарно») или установленных законодательными актами. Примером неделимости предмета обязательства, о которой говориться в статье, может быть обязательство двух или более художников написать по заказу организации или гражданина картину или обязательство супругов продать автомашину. О солидарных требованиях в этом случае можно говорить, когда, например, несколько кредиторов поручают одному художнику написать картину.

Можно привести несколько примеров, когда солидарное обязательство установлено законодательными актами:

1) при реорганизации юридического лица вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед кредиторами, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица (п.3 ст.48 ГК);

2) участники полного товарищества и полные товарищи в коммандитном товариществе несут солидарную ответственность всем своим имуществом за долги товарищества в недостающей части имущества товарищества (ст.ст.70,72 ГК);

3) Учредители товарищества с ограниченной ответственностью и акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам товарищества в случае неполной оплаты вкладов в установленный фонд в пределах неоплаченной части вклада (п. 1 ст.77, п.2 ст. 85 ГК);

4) гарант обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично солидарно с должником (п. 1 ст. 329 ГК);

5) страховщики, совместно застраховавшие объект страхования по одному договору, солидарно отвечают перед страхователем (выгодоприобретателем) за осуществление страховой выплаты (п. 1 ст. 823 ГК);

6) лица, совместно причинившие вред, несут солидарную ответственность перед потерпевшим (ст. 932 ГК).

Для обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, действует прямо противоположное положение: в качестве общего правила применяется не долевая, а солидарная ответственность.

В п.3 ст. 287 ГК речь идет о пассивной солидарности (множественности лиц на стороне должника). Целью такого обязательства является максимальное обеспечение интересов кредитора, с тем чтобы он имел возможность потребовать исполнения от того должника, который в состоянии это сделать. Например, при возмещении совместно причиненного вреда (несколько преступников угнали и продали принадлежащий гражданину автомобиль) потерпевший имеет право не требовать определенную сумму с каждого из угонщиков, а взыскать всю сумму причиненного ущерба с кого-либо из них (например, один из правонарушителей - совершеннолетний гражданин, обладающий собственным имуществом, а остальные подростки). Если тем не менее взысканного с одного должника недостаточно для покрытия ущерба, кредитор (потерпевший) может предъявить требование о погашении суммы причиненного ущерба к остальным должникам (к одному подростку или всем сразу). До тех пор пока обязательство не будет полностью исполнено (до полного возмещения вреда), ни один из должников (и тот, кто погасил большую часть задолженности, и тот, кто вообще не участвовал в исполнении) не освобождается от солидарной обязанности.

Например, по уголовному делу о хищении имущества были осуждены три лица. Одно из них, уплатившее большую сумму в возмещении вреда, обратилось в суд с заявлением о прекращении взыскания с него, ссылаясь на то, что другой соучастник возместил гораздо меньшую сумму, а третий вообще отказался от возмещения. В удовлетворении было отказано, так как обязательство по возмещению ущерба является солидарным. Поэтому оно может быть востребовано и с одного из солидарных должников, который вправе затем требовать с каждого из содолжников по 1/3 суммы долга.

После исполнения обязательства независимо от того, исполнено оно всеми должниками или одним из них, обязательство прекращается полностью. Взамен обязательства между должником и кредитором возникает новое обязательство между должником, исполнившим обязательство, и другими должниками - регрессное обязательство (ст. 289 ГК).

Солидарность на стороне кредитора на практике чаще всего возникает в отношении неделимого предмета обязательства. Другим примером может быть обязательство, возникающее из договора займа (например, три брата дали взаймы 1000 тенге, оговорив солидарное требование).

Исполнение обязательства полностью одному из солидарных кредиторов порождает между последним и другими солидарными кредиторами долевое регрессное обязательство ( ст.289 ГК РК).

Обязанность должника или требование кредитора должны быть связаны именно с солидарным обязательством. Поэтому другие требования, которые могут возникнуть у кредитора (кредиторов) к должникам (должнику), не принимаются во внимание. Например, по договору гарантии должник и гарант несут солидарную ответственность перед кредитором. Если кредитор предъявил требование об исполнении основного обязательства к гаранту, последний не вправе ссылаться на существующие реально долги кредитора перед должником по другому обязательству.

Другой пример. Если должник должен нескольким кредиторам и получил отсрочку исполнения, предоставленную одним из кредиторов, он не вправе ссылаться на нее против требования, предъявленного другим кредитором.

Законодательными актами или условиями обязательства между кредитором и должниками может быть предусмотрено, сто при неудовлетворении основным должником требования кредитора об исполнении обязательства это требование может быть заявлено в неисполненной части другому должнику (субсидиарному должнику).[27]

Чтобы четко определить субсидиарное обязательство, необходимо сравнить его с солидарным обязательством с пассивной множественностью. Общее между ними то, что не одной стороне обязательства выступают два и более должника, несущие ответственность совместно. Отличие в том, что если в солидарном обязательстве любой из должников может быть привлечен кредитором к исполнению в полном объеме, то в субсидиарном обязательстве один (основной)должник отвечает в полном объеме, а второй несет лишь дополнительную ответственность (в неисполненной основным должником части).

В солидарном обязательстве кредитор вправе предъявить требование исполнения по своему выбору к любому должнику. В субсидиарном обязательстве к субсидиарному должнику требование может быть заявлен только после заявления такого требования основному должнику и в случае, если основной должник не удовлетворит это требование полностью или частично.

Наиболее четко эти различия проявляются при разграничении понятий поручительство и гарантии, в основу которого положен именно характер ответственности. Гарант отвечает солидарно, поручитель - субсидиарно (ст. ст. 329-336 ГК РК).[28]

Интересный пример, когда в одной группе отношений (между товариществом и участниками и между самими участниками) объединены и солидарное, и субсидиарное обязательство, дает ответственность участников полного товарищества по долгам товарищества. С одной стороны, это обязательство солидарное, кредитор вправе по своему выбору заявить требование в полном объеме к любому из товарищей. С другой стороны, это обязательство субсидиарное, так как оно является дополнительным по отношению к долгам товарищества и применяется при недостаточности имущества самого товарищества (ст. 70 ГК).

Другие примеры субсидиарного обязательства:

1) ответственность участников товарищества с дополнительной ответственностью при недостаточности вкладов в уставный капитал товарищества (ст. 84 ГК);

2) ответственность основного хозяйственного товарищества, которое по договору с дочерним хозяйственным товариществом имеет право давать последнему обязательные для него указания, - по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний, а также в случае банкротства дочернего хозяйственного товарищества по вине основного хозяйственного товарищества (п. 2 ст. 94 ГК);

3) ответственность членов производственного кооператива по обязательствам кооператива (ст. 96 ГК);

4) ответственность родителей или попечителей за вред, причиненный несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет (ст.926 ГК).

Должник исполнивший обязательство другого лица, имеет право обратного требования (регресса) к этому лицу в размере исполненного обязательства.

Должник, не исполнивший обязательство в следствии действий третьего лица, имеет право требовать возмещения убытков с данного лица.

Должник, исполнивший солидарное обязательство, имеет право обратного требования к каждому из остальных должников в равной доле, за вычетом доли, падающей на нег самого.

Неуплаченная одним из содолжников должнику исполнившему солидарную обязанность, падает в равной доли на этого должника и на остальных должников.

Солидарный кредитор, получивший исполнение от должника, обязан возместить другим кредиторам причитающиеся им доли, если иное не вытекает из отношений между ними.

Регрессивное обязательство является одним из видов обязательств с участием третьих лиц (ст. 270 ГК). Право регресса называют еще правом обратного требования, а регрессные обязательства - обратным обязательством.

Должник, исполнивший обязательство третьего лица или не исполнивший обязательство по вине третьего лица, в регрессом обязательстве становиться кредитором (регредиентом), а третье лицо, которому он заявляет обратное требование, становиться должником (регрессантом). В частности, в солидарном обязательстве лицо, исполнившее обязательство выступает одновременно должником по основному обязательству, и кредитором - по регрессорному обязательству.

Примером случая, предусмотренного ч.2 п.1 ст. 289 ГК, может служить не исполнение генеральным подрядчиком обязательство стать объект заказчику по договору подряда на капитальное строительство в следствии действий субподрядчиков, не завершившего отделочные работы. Убытки генерального подрядчика выразившиеся в уплате штрафа и возмещении убытков заказчика, могут быть переложены генеральным заказчиком в порядке регресса на субподрядчика.[29]

Регрессное обязательство в данных отношениях является не солидарным, а долевым и подчиняется правилам ст.286 ГК. Должник, исполнивший солидарное требование, не может взыскать всю сумму с одного из остальных должников. Взыскание производиться с каждого солидарного должника в равной доли, с учетом того, что и на самого исполнившего солидарную обязанность приходиться соответствующая равная доля. Например, три гражданина обязались выплатить солидарно 3 тысячи тенге. Кредитор после истечения срока исполнения обязательства взыскал все 3 тысячи тенге с одного из должников. Следовательно, уплативший три тысячи тенге должник имеет право взыскать с остальных двух по одной тысячи тенге (3 тысячи тенге с равной долей на троих составляет по одной тысячи тенге на каждого).

От начала равенства долей в регрессном обязательстве допускаются отсутствия в соответствии со ст. 286 ГК в случаях установленных законодательством. Например, в соответствии с п.2 ст. 70 ГК «Участник, погасивший долги полного товарищества в части, превышающей его долю в имуществе товарищества, в праве обратиться с регрессным требованием в соответствующей части к остальным участникам, которые несут перед ним долевую ответственность пропорционально размеру своих долей в имуществе товарищества».

В отношениях по договору гарантии должник и гарант отвечают перед кредитором как солидарные должники (ст.329 ГК), однако гарант, исполнивший обязательство, в соответствии со ст. 334 ГК приобретает право взыскать с должника всю сумму долга, в то время как должник, уплативший свой долг кредитору, с гаранта нечего взыскать не может. Это вытекает из самого существа договора гарантии.

Неравенство долей в регрессом обязательстве, вытекающем из солидарного, может быть установлено и договором. Например, должники могут договориться уменьшить сумму выплаты одного из них в связи с его тяжелым материальным положением.

Зачет встречного требования является одним из способов прекращения обязательства (ст. 370 ГК), поэтому если по заявлению одного из солидарных должников предъявляется к зачету встречное требование, ТОО при равенстве встречных требований обязательства в целом прекращается. Должник, предъявивший такое встречное требование, приобретает право регрессного требования к другим солидарным должникам по правилам ст. 289 ГК.[30]

Возмещение кредитором, получившим исполнение от должника, другим солидарным кредитором производиться , как правило, в равных долях. Возмещение вне равных долях применяется когда это вытекает из существа обязательства. Например, если участники общей собственности на жилой дом сдали его в жилищный найм на длительный срок, то распределение полученной одним из них от должника платы распределяется между собственниками не в равной доли, а в соответствии с долей в общей собственности. Аналогично при умышленном уничтожении (похищении) третьим лицом сданной на хранение вещи правом требовать возмещение убытков обладают и хранитель, и собственник вещи как солидарные кредиторы. Однако, ясно, что получивший возмещение хранитель обязан передать его в полном объеме собственнику, в то время как собственник оставит всю сумму у себя.

Кредитор, принимая исполнение, обязан по требованию должника выдать ему расписку в получении исполнения полностью или в части.

Если должник выдал кредитору в удостоверение обязательства долговой документ, то кредитор, принимая исполнение, должен вернуть документ должнику. При не возможности возвращения он обязан указать на это в выдаваемой им расписки.

Расписка может быть заменена надписью на долговом документе, возвращенном должнику.

Нахождение долгового документа у должника удостоверяет, пока не доказано иное, прекращение обязательства.

При отказе кредитора выведать расписку по произведенном исполнении, вернуть долговой документ или отметить не возможность его возвращения в расписке должник вправе задержать исполнение. В этом случае кредитор считается просрочившим.

В ст. 290 ГК введено новое положение, которого не было ранее в законодательстве.

Расписка требует простой письменной формы. Нотариального удостоверения не требуется, хотя, естественно, нотариальное удостоверение имеет безусловное доказательственное значение. На практике расписки часто заверяются администрацией, организацией, где работает кредитор.

Другим документом, выдаваемым в удостоверение обязательства и имея доказательственное значение, является долговой документ, который должник выдает кредитору. В статье 290 ГК установления презумпция связи с судьбой обязательства с нахождением долгового документа у той или иной стороны.

Роль расписки и долгового документа подтверждается тем, что их не возвращение является досрочным достаточным основанием для того, чтобы должник задержал исполнение при этом наступает просрочка кредитора, то есть кредитор считается отказавшимся принять исполнение, что освобождает должника от ответственности за неисполнение обязательства.

Должник во исполнение обязательства вправе разместить причитающиеся с него деньги на условиях депозита, а ценные бумаги - на условиях хранения на имя нотариуса, а в случаях, установленных законодательными актами, - на имя суда, если обязательство не сожжет быть исполнено должником вследствие:

1) отсутствия кредитора или лица, уполномоченного им принять исполнение, в месте, где обязательство должно быть исполнено;

2) недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя;

3) очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности, в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами;

4) уклонение кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны.

Внесение денег или ценных бумаг на условиях депозита или хранения на имя нотариуса или суда считается исполнением обязательства.

Нотариус или суд, на имя которых внесены деньги или ценные бумаги, извещают об этом кредиторов*.

В ст. 291 ГК устанавливаются случаи, когда должник, который хочет произвести исполнение, по тем или иным причинам, связанным с фигурой кредитора, не может это сделать непосредственно кредитору. Причиной этого могут быть не только отсутствие кредитора (скажем, когда неизвестно его место нахождение) или представителя недееспособного, но и сознательное уклонение от принятия исполнения (например, собственник дома уклоняется от принятия квартирной платы от нанимателя жилого помещения, с тем чтобы затем поставить вопрос о его выселении). Должник в тих случаях должен иметь возможность исполнить свое денежное обязательство. Нотариус или суд как бы заменяют собой кредитора.[31]

Перечень, определенный в ст. 291 ГК, является исчерпывающим и, следовательно, не может быть расширен законодательством или договором.

В соответствии со ст. 85 Закона о нотариате о поступлении денежных сумм и ценных бумаг нотариусу извещает кредитор и по его требованию выдает ему причитающиеся денежные суммы и ценные бумаги. Принятие в депозит денежные суммы и на хранение ценных бумаг производиться нотариусом по месту исполнения обязательства.

Возврат денежных и ценных бумаг лицу, внесшему их в депозит или на хранение, допускается лишь с письменного согласия лица, в пользу которого сделан взнос, или по решению суда (ст. 86 Закона о нотариате).

Если, несмотря на извещение нотариуса или суда, кредитор не востребует находящееся в депозите деньги или на хранении ценные бумаги, они продолжают храниться у нотариуса или в суде. Прекращение такого хранения возможно только путем признания его бесхозным имуществом в соответствии с требованиями ст. 242 ГК.[32]

Специальный порядок исполнения установлен для договора подряда в случае уклонения заказчика от принятия исполнения. В соответствии с п.7 ст. 630 ГК при уклонении заказчика от принятия результатов выполненной работы подрядчик вправе по истечении одного месяца со дня, когда согласно договору работа должна была передаваться заказчику, и последующего двукратного предупреждения заказчика продать результат работы, а врученную сумму внести в депозит нотариуса на имя заказчика, если иное не предусмотрено для договора бытового подряда (ст. 649 ГК).

Уклонение продавца от принятия исполнения является основанием для отказа в удовлетворении его требования о расторжении договора.

В суд обратилось АО с иском к ТОО о расторжении договора купли-продажи нежилого помещении. По утверждении. Истца, покупатель не перечислил не его расчетный счет в определенный договором срок соответствующую сумму за указанное помещение. Суд отклонил требование АО. Согласно материалам дела в связи с уклонением продавца от получения денег сумму выкупа была внесена в депозит нотариуса в соответствии со ст. 327 ГК РФ (ст. 291 ГК РК).

Продавец, письменно уведомленный нотариусом о наличии в депозите суммы выкупа, не сообщил ему данные, по которым необходимо перечислить на его расчетный счет внесенную в депозит сумму. Суд охарактеризовал действия АО как уклонение от принятия исполнения обязательства, поскольку в соответствии с частью 4 п.1 ст. 327 ГК РФ (подпункт 4 п.1 ст.291 ГК РК) должник вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса, если обязательство не может быть исполнено должником вследствие уклонения кредитора от принятия исполнения независимо от вида заключенного договора.[33]

2.2. Обеспечение исполнения обязательства.

Исполнение любого обязательства обеспечивается правом кредитора требовать его исполнения в принудительном порядке или возмещения убыток, вызванных нарушением обязательства. При этом исполнение любого обязательства обеспечивается общей мерой обеспечения исполнения обязательства - имущественной ответственностью должника по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В то же время в случаях, предусмотренных законодательством или договором, дополнительно общим мерам обеспечения исполнения обязательства используются особые средства, воздействующие исполнению обязательства. Эти средства называются способами обеспечения исполнения обязательства. [34]

В гражданском праве под способами обеспечения исполнения обязательств понимаются предусмотренные законодательством или договором ГК, специальные меры имущественного характера, стимулирующие надлежащее исполнение обязательств должником и облегающие защиту интересов кредиторов.

ГК концептуально изменил подход к способам обеспечения исполнения обязательства. Традиционно в качестве способов обеспечения исполнения обязательств рассматривался ограниченный перечень закрепленных в гражданском кодексе способов в виде неустойки, залога, поручительства, гарантии и задатка. ГК предусматривает возможность установления помимо перечисленных и других способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных законодательством или договором.[35]

Также в ГК дополнительно к традиционным способам обеспечения исполнения обязательств в качестве особого его вида рассматривается удержание имущества должника, сущностью которого является право кредитора в случаях, предусмотренных законодательством или договором, отсрочить передачу имущества, являющегося предметом сделки, до исполнения обязательства должником, или удержать причитающиеся кредитору от должника деньги или иное имущество из денег или иного имущества, поступившего кредитору за счет должника (например, удержание продавцом предмета купли-продажи до уплаты покупной стоимости покупателем, право комиссионера на удержание вознаграждения по договору комиссии из поступления для комитента денег и т.д.). [36]

Помимо этого в ГК содержаться иные, чем перечисленные в п.1 ст. 292 ГК способы обеспечения исполнения обязательств. Например, п.6 ст.915 ГК РК предусмотрен такой способ обеспечения, как гарантийный взнос - денежная сумму, вносимая участниками тендера и обеспечивающая их участие в тендере. Или, например, уступка денежного требования по договору

Финансирования под уступку денежного требования (факторинг) может осуществляться в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. В этом случае уступка денежного требования выступает самостоятельным способом обеспечения исполнения обязательства должника.

Общие положения об обеспечении исполнения обязательств предусматривают лишь возможность применения обеспечительных мер. Для того чтобы какое-либо обязательство было обеспечено тем или иным способом, необходимо соглашение сторон или специальное предписание законодательства. При этом одни способы обеспечение исполнения обязательств могут быть предусмотрены как законодательном, так и соглашением сторон (залог, неустойка, удержание имущества), а другие - только соглашением сторон (поручительство, гарантия, задаток и другие). [37]

Одни способ обеспечения исполнения обязательств (неустойка, задаток) являются одновременно мерами юридической ответственности поскольку они возлагают на лицо, не исполнившее или ненадлежащее исполнившее обязательство, дополнительные имущественные лишения (обременения). Другие (залог, удержание имущества, поручительство, гарантия и другие) к мерам ответственности не относятся.

Недействительность обязательства об обеспечении (обеспечительное обязательство)никак не влияет не действительность обеспечиваемого основного обязательства, так как обеспечительное обязательство является самостоятельным, в то время как основное обязательство никак не зависит от него.

Обеспечительное обязательство является производным от основного, так как целью является обеспечение основного обязательства. Недействительность основного обязательства влечет невозможность достижения цели обеспечивающего его другого обязательства. Поэтому признание основного обязательства недействительным влечет недействительность обеспечивающего обязательства.[38]

Дополнительный характер способов обеспечения исполнения обязательств (обеспечительных обязательств)к основному (главному) обязательству проявляется в ряде моментов. Во-первых, обеспечиваться может лишь действительное обязательственное требование, то есть требование, возникающее на законном основании. Во-вторых, обеспечительное обязательство следует судьбе основного обязательства при уступке права требования и в большинстве случаев при переводе долга по этому основному обязательству. В-третьих, прекращение основного обязательства, независимо от оснований прекращения, как правило, влечет и прекращение обеспечительного обязательства. В-четвертых, недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, причем данная норма императивна и не предусматривает возможность иных последствий.[39]

НЕУСТОЙКА. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

По требованию об уплате неустойки кредитора не обязан доказывать причинение ему убытков.*

В законодательстве понятие «неустойка» определено как родовое понятие «штраф», «пеня». Часто в нормативных актах термин «штраф» и «неустойка» применяются как сходные понятия и порой затруднительно провести разницу между ними. В ТОО же время в правовой теории и практике выработалось определенное понимание этих понятий. Как правило, под понятием «пеня» понимается неустойка, которая применяется за просрочку исполнения обязательства за определенный период времени. Пеня исчисляется в процентном соотношении к сумме обязательства за каждый определенный период просрочки исполнения обязательства. Например, в подпункте а) п.1 ст. 74-7 Закона о банках и банковской деятельности за несвоевременное или неправильное исполнение указаний по платежу или переводу денег, требований по получению денег наличными предусмотрена уплата банком пени в размере 0,02 процента от суммы указания по платежу или переводу денег, либо требования по получению денег наличными за каждый операционный день, но не более 5 процентов от указанной суммы. В то же время под понятием «штраф», как правило, понимается неустойка в твердой сумме или в определенно установленном процентном размере о суммы обязательства, например, за нарушение условий договора о комплектности, качестве или ассортименте может предусматриваться неустойка (штраф) в размере 1000 тенге или 1% от суммы обязательства за каждое нарушение. Например, такое понимание терминов «штраф» и «пеня» носит неофициальный характер и никак не влияет на их сущность. Штраф и пеня являются неустойкой. В то же время необходимо иметь в виду, что термин «штраф» применяется и в других отраслях права, в частности, в уголовном, не гражданско-правовое значение.[40]

Будучи способом обеспечения исполнения обязательства, неустойка представляет собой определенную заранее денежную сумму. Когда размер суммы определяется законодательством, говорят о законной или нормативной неустойке, когда договором - о договорной.

Неустойка устанавливается на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, например, нарушения срока исполнения (просрочки), нарушения условий договора о качестве, комплектности, ассортименте, упаковке продукции и т.д.

Так как неустойка является способом обеспечения исполнения обязательства, то для требования кредитора об уплате неустойки достаточно нарушения должником обеспечиваемого обязательства, и это требование не связано с причинением кредитору убытков. В то же время неустойка помимо того, что является способом обеспечения исполнения обязательства, выступает и мерой ответственности. Поэтому для ее взыскания необходимо наличие условий привлечения должника к ответственности за нарушение обязательства.

К тому же право кредитора требовать уплаты неустойки никак не затрагивает права должника на уменьшение размера ответственности в связи с наличием вины кредитора в нарушении обязательства (ст. 364 ГК), а также возможности уменьшения судом размера взыскиваемой неустойки (ст. 297 ГК).

Законом Республики Казахстан от 2 марта 1998 г. в ст. 293 ГК слово «законом» было заменено на слово «законодательство», что предоставило возможность установления «законной» неустойки нормативными правовыми актами более низкого уровня, чем законодательные акты. Форма соглашения о неустойке. Соглашение о неустойке должно быть совершено письменной форме, независимо от формы основного обязательства.

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.