Трудовой договор, его значение в трудовых правоотношениях рыбаков

Конвенция включает в себя 20 статей и содержит наиболее общие положения, касающиеся трудовых договоров данной категории трудящихся. Однако, в основном, статьи Конвенции содержат отсылочные нормы к внутреннему (национальному) законодательству, отдавая регулирование отношений, связанных с порядком заключения, действия и расторжения трудового договора на откуп именно внутреннему законодательству, которое также призвано конкретизировать отдельные положения Конвенции № 114. Следует отметить, что Кодекс торгового мореплавания РФ (далее по тексту - КТМ РФ) в статье 57 устанавливает, что порядок приема на работу членов экипажа судна, а также порядок и основания их увольнения определяются законодательством РФ о труде, самим Кодексом, уставами службы на судах и уставами о дисциплине, генеральными и отраслевыми тарифными соглашениями, коллективными и трудовыми договорами.

Итак, Конвенция № 114 в статье 1 определяет, что термин «рыболовное судно» охватывает все зарегистрированные или снабженные судовыми документами корабли или суда любого типа, государственные или частные, занятые морской рыбной ловлей в соленых водах. Таким образом, положения данного международно-правового документа не распространяются на трудовые отношения, имеющие место на пресноводных судах. При этом компетентный орган власти государства-участника Конвенции № 114 может освободить от применения положений данной Конвенции суда определенного типа и размера, устанавливаемые по консультации с соответствующими организациями владельцев рыболовных судов и рыбаков, где таковые существуют. Термин «рыбак» определяется Конвенцией № 114 как лицо, которое служит на борту или принято на любую должность на рыболовное судно и занесенное в судовую роль. Таким образом, только такое лицо может быть стороной трудового договора рыбака. Согласно документу термин «рыбак» не включает в себя лоцманов, учеников мореходных училищ или надлежащим образом законтрактованных учеников, чинов военного флота и других лиц, состоящих на постоянной государственной службе.

Конвенция № 114 не дает определения термина «трудовой договор рыбака. При этом, хотелось бы отметить, что иногда такого рода договор называют «договор найма» (в частности, Конвенция МОТ № 22 о трудовых договорах моряков 1926 г.), а также «договор экипажа».

Статья 3 Конвенции № 114 определяет, что трудовой договор рыбака подписывается как владельцем рыболовного судна или его уполномоченным представителем, так и рыбаком. При этом рыбаку, а также его консультанту в соответствующем случае должны быть представлены достаточные возможности для подробного ознакомления с договором до его подписания. Указывается, что рыбак подписывает договор на условиях, установленных национальным законодательством с целью обеспечения надлежащего надзора со стороны компетентных властей. Договор не может содержать никаких положений, противоречащих национальному законодательству. Кажется целесообразным отметить, что Конвенция № 114 не содержит положений, касающихся гарантий при приеме на работу рыбаков, хотя они были бы далеко не лишними. Вплоть до середины 20 века усмотрение нанимателя при заключении трудового договора было ограничено лишь положениями, касающимися охраны труда женщин и молодежи (минимальный возраст приема на работу, запрещение привлекать женщин и подростков к опасным и вредным для здоровья работам). В тоже время, начиная с середины 20 века в законодательстве различных государств стали появляться положения, касающиеся запретов дискриминации при найме на работу. Например, в законодательстве США и Великобритании запрещалась дискриминация по признакам пола, расы, цвета кожи, религии, языка, национального происхождения, возраста (имеется в виду дискриминация пожилых трудящихся), семейного положения. Канадское же законодательство устанавливает наиболее широкий набор признаков, по которым запрещена дискриминация, а именно: раса, цвет кожи, пол, религия, язык, профсоюзная принадлежность, политические взгляды, этническое или национальное происхождение, возраст, инвалидность, сексуальная ориентация. Что касается международного уровня, то 25 июня 1958 года была принята Конвенция МОТ о дискриминации в области труда и занятий № 111, вступившая в силу 15 июня 1960 года (Россия - участник).

В предусмотренных законом случаях работодатель обязан отказаться от заключений трудового договора с лицами, не достигшими определенного возраста. Здесь следует вернуться к международно-правовому регулированию труда рыбаков и обратиться к Конвенции МОТ о минимальном возрасте рыбаков № 112 от 3 июня 1959 г. Россия была ее участницей, однако затем, как и большинство государств денонсировала Конвенцию вследствие принятия и ратификации Конвенции № 138 о минимальном возрасте 1973 г., которая вступила в силу 19 июня 1976 г. При этом следует учитывать, что в Конвенции № 138 каждое государство, участвующие в ней и ратифицировавшие ее, оговаривает возраст, с которого человек может начинать свою трудовую деятельность, учитывая специфику трудовых правоотношений в данном государстве (например, Российская Федерация указала на шестнадцатилетний возраст). Этот возраст в Конвенции начинается с 14 лет и заканчивается 16 годами (четырнадцатилетний возраст указали, в основном страны Южной и Центральной Америки, а также страны Африки).

В Конвенции № 112 закрепляется положение о том, что дети моложе 15 лет не допускаются к работе на борту рыболовных судов. Такие дети могут время от времени принимать участие в работах на борту рыболовных судов во время школьных каникул при условии, что работы, которыми они заняты: не являются вредными для их здоровья или нормального развития; не препятствуют посещению ими школы; не имеют целью получение коммерческой прибыли.

Законодательство РФ в статье 63 ТК РФ определяет шестнадцатилетний возраст как минимальный для лиц наемного труда. Однако и Конвенция № 112 и национальное законодательство РФ устанавливают, что в ряде случаев трудовые отношения гражданина могут наступить с 14 лет и с 15 лет. Так, Конвенции № 112 указывает, что национальное законодательство может разрешать выдачу свидетельств, на основании которых дети не моложе 14 лет могут допускаться к работе в тех случаях, когда школьные или другие соответствующие власти, определяемые таким законодательством, с надлежащим учетом здоровья и физического состояния ребенка, а также и тех преимуществ, которые он может извлечь из предлагаемой работы либо немедленно, ибо в будущем, удостоверились в том, что такая работа окажется для ребенка полезной. Кроме того, согласно Конвенции № 112 подростки моложе 18 лет не допускаются к работе на рыболовных судах с угольной топкой в качестве трюмных или кочегаров.

В тоже время законодательство РФ закрепляет, что в случаях получения основного общего образования либо оставления в соответствии с федеральным законом общеобразовательного учреждения трудовой договор могут заключать лица, достигшие возраста пятнадцати лет, а с согласия одного из родителей (опекуна, попечителя) и органа опеки и попечительства трудовой договор может быть заключен с учащимся, достигшим возраста четырнадцати лет, для выполнения в свободное от учебы время легкого труда, не причиняющего вреда их здоровью и не нарушающего процесса обучения.

Следует отметить, что для лиц наемного труда нормы права, устанавливающие возрастной критерий трудовой правосубъектности, всегда имели и имеют императивный (обязательный для исполнения) характер. Поскольку их нарушение противоречит интересам охраны труда подростков, не достигших указанного выше возраста, виновные лица из числа работодателей привлекаются к ответственности, а трудовые правоотношения с подростками подлежат прекращению.

Помимо гарантий при приеме на работу Конвенция № 114 могла бы, как видится, содержать норму, касающуюся примерного перечня документов, которые рыбак должен представить при приеме на работу (при заключении трудового договора). Однако такой нормы в Конвенции № 114 нет. Возможно, следовало бы закрепить в Конвенции хотя бы отсылочную норму к внутреннему законодательству, касающуюся такого перечня необходимых документов.

Рыбак - это специальный субъект трудового права и при поступлении на работу от него требуются специальные знания, подтверждением которых являются определенные документы, свидетельствующие о полученном образовании и профессиональной подготовке. Например, законодательство РФ обязывает работодателя требовать предоставления такого документа. Статья 54 КТМ РФ устанавливает, что к занятию должностей членов экипажа судна допускаются лица, имеющие дипломы и квалификационные свидетельства, установленные положением о дипломировании членов экипажей судов, утвержденным Правительством РФ. В отношении рыбаков действует Положение о дипломировании персонала судов рыбопромыслового флота Российской Федерации № 576, утвержденное постановлением Правительства РФ 28 июля 2000 г. Оно разработано на основании Международной конвенции ИМО (Международная морская организация) о подготовке и дипломировании моряков и несении вахты от 7 июля 1978 г. с поправками от 1995 г, вступившей в силу 28 апреля 1984 г. (Россия - участник), а также Международной конвенции о подготовке и дипломировании персонала рыболовных судов и несении вахты 1995 г. (Конвенция ПДНВ-Р). Положение указывает, что помимо перечня документов, необходимых для занятия должности члена экипажа, в соответствии с международными конвенциями персоналу судов рыбопромыслового флота РФ могут выдаваться специальные свидетельства (специалиста по добыче, переработке рыбы и морепродуктов и др.), перечень которых утверждается федеральным органом исполнительной власти в области рыболовства.

Положение содержит перечень членов экипажа, определяя, какой категории работников выдаются дипломы, какой квалификационные свидетельства, а какой специальные свидетельства специалиста. Согласно документу дипломы и свидетельства выдаются капитанами морских рыбных портов лицам не моложе 18 лет, имеющим соответствующее морское образование, стаж работы на судне рыбопромыслового флота, годным по состоянию здоровья и сдавшим экзамены в квалификационных комиссиях. От указанных испытаний в течение одного года после окончания учебы освобождаются выпускники морских учебных заведений.

Следует отметить, что дипломы, выданные членам экипажей морских судов считаются действительными при наличии выдаваемых капитанами морских рыбных портов подтверждений, удостоверяющих выдачу таких дипломов.

В тоже время КТМ РФ в части 4 статьи 54 предусматривает случаи, когда дипломы и квалификационные свидетельства могут быть изъяты или аннулированы, либо их действие может быть приостановлено соответственно федеральным органом исполнительной власти в области рыболовства: в случае прямой угрозы жизни людей, сохранности имущества на море или причинения ущерба морской среде вследствие некомпетентности, действия или бездействия членов экипажей судов при исполнении ими обязанностей в соответствии с их дипломами и квалификационными свидетельствами, а также в целях предотвращения обмана.

Помимо дипломов и квалификационных свидетельств, для допуска к работе в качестве члена судового экипажа законодательство РФ предусматривает также требования к состоянию здоровья для лиц, допускаемых к работе на морском судне. Статья 55 КТМ РФ (Кодекс торгового мореплавания) закрепляет, что к работе на судне допускаются лица, имеющие свидетельства, удостоверяющие их годность к такой работе по состоянию здоровья. Здесь следует отметить, что конвенции МОТ содержат ряд требований об обязательном медицинском освидетельствовании лиц, поступающих на работу на морские суда. В частности, Конвенция МОТ № 113 о медицинском осмотре рыбаков, принятая 3 июня 1959 г. и вступившая в силу 7 ноября 1961 г. (Россия - участник), предусматривает, что никто не допускается к работе на любой должности на рыболовном судне без предъявления свидетельства о пригодности к работе, на которую он нанимается для выхода в море, за подписью врача, уполномоченного на то компетентным органом власти.

В Конвенции №16 об обязательном медицинском страховании детей и подростков, занятых на борту судов, принятой в 1921 г., и вступившей в силу 20 ноября 1922 г. (Россия - участник) предусмотрено, что использование труда лиц, не достигших 18 лет, на любом судне, кроме судов, на которых заняты лишь члены одной семьи, должно ставиться в зависимость от представления справки о медицинском освидетельствовании. Справка должна подтверждать пригодность лица к данной работе и подписываться врачом, уполномоченным на это компетентным органом власти.

2.2 Виды трудовых договоров рыбаков

Конвенция о трудовых договорах рыбаков № 114 в статье 6 определяет виды трудовых договоров рыбаков. В ней закрепляется, что договор может заключаться либо на определенный срок, либо на один рейс, либо, если, это разрешается национальным законодательством, на неопределенный период. В данной статье Конвенция № 114 определяет виды трудовых договоров рыбаков по времени их действия (или, иначе говоря, по сроку). Следует отметить, что такое деление на виды трудовых договоров, исходя из срока договора, существует в законодательстве как России, так и многих европейских стран. Так, например, статья 58 ТК РФ указывает, что трудовые договоры заключаются на неопределенный срок и на определенный срок не более пяти лет. При этом в части 2 данной статьи говорится, что срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, если иное не предусмотрено ТК РФ и иными федеральными законами.

Согласно Конвенции № 114 первым видом трудового договора рыбака, исходя из срока его действия, является договор на определенный период. В теории трудового права этот договор также именуется как срочный трудовой договор.

Хотелось бы отметить, что срочные трудовые договоры не являются типичными. Они заключаются в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения.

В законодательствах государств существуют достаточно четкие критерии договора на определенный срок, причем, следует отметить, что они, в основном, идентичные. Такой договор требует письменной формы. Срок может быть выражен конкретным периодом (временем), или выполнением конкретной работы, или обусловлен наступлением определенного события. Законом устанавливается максимальная продолжительность срочных договоров (обычно не более двух лет). Несоблюдение требований, относящихся к порядку заключения таких договоров, или их периодическое перезаключение с одним и тем же лицом преобразуют срочный договор в договор на неопределенный срок. Следует отметить, что в Конвенции № 114 отсутствует норма, указывающая, что трудовой договор рыбака заключается в письменной форме, что он может быть заключен на определенный срок, но не превышая какого-то лимита времени. Думается, что отсутствие таких положений связано с тем, что они отдаются как бы на откуп внутреннему законодательству конкретной страны, исходя из практики и особенностей регулирования трудовых правоотношений, хотя, примечательно, что нормы, отсылающей регулирование данных вопросов к внутреннему законодательству, в Конвенции № 114 нет.

В большинстве государств законодательство закрепляет обязательную письменную форму трудового договора. Причем, в Китае заключенные трудовые договоры должны в обязательном порядке быть зарегистрированы в местных органах по труду. В тоже время, например, в большинстве латиноамериканских стран форма трудового договора определяется соглашением сторон.

В России вопросы, связанные с трудовыми договорами рыбаков, регулируются общим внутренним трудовым законодательством. Статья 67 ТК РФ указывает, что трудовой договор (причем независимо от его вида) заключается только в письменной форме. Причем до 1992 года стороны трудового договора сами избирали, в какой форме им заключать трудовой договор (в устной или письменной). Однако законодатель изменил существующий порядок и, начиная с конца того же года, было установлено, что трудовой договор заключается только в письменной форме, которая, безусловно, является надежной гарантией от возможных споров, связанных с уяснением его содержания. При этом намерение законодателя очевидно - повысить уровень правовых гарантий для работников.

Следует отметить также, что в статье 58 ТК РФ законодатель ограничил срок, на который может быть заключен срочный трудовой договор, указав, что трудовой договор на определенный срок заключается на срок не более пяти лет. Как представляется, норма о максимальном сроке договора, заключаемого на определенный период, была бы не лишней в Конвенции № 114. Дело, прежде всего в защите прав рыбаков, т.к. заключив срочный трудовой договор, работник фактически теряет право на расторжение договора по собственному желанию. Работодатель в срочном договоре видит хорошее средство держать своих подчиненных работников в страхе перед постоянной угрозой увольнения. Следовательно, в заключении срочного трудового договора заинтересована, как правило, сама администрация, что касается работников, то их в большей мере устраивает трудовой договор на неопределенный срок. Заключение такого договора может обеспечить стабильность трудовых договоров и трудовых правоотношений. ТК РФ существенно ограничивает возможность заключения срочных трудовых договоров, что совпадает с одной из существенных тенденций в современном международно-правовом регулировании различных видов трудовых договоров. Если в первой половине ХХ столетия международные стандарты указывают на трудовые договоры, заключаемые на неопределенный срок, лишь в той мере, в какой их допускает национальное законодательство, то к концу ХХ столетия указывается на необходимость во всех странах предусматривать соответствующие гарантии против использования договоров о найме на определенный срок, цель которых уклониться от представления защиты, предусмотренной международными нормами, регламентирующими прекращение трудовых отношений. Для этой цели была издана Рекомендация МОТ № 166 от 2 июня 1982 г. о прекращении трудовых отношений по инициативе предпринимателя. Данный документ рекомендовал предусматривать в национальном законодательстве, например, одну или более из следующих мер:

а) ограничить использование договоров о найме на определенный срок случаями, когда, учитывая характер предстоящей работы или условия ее выполнения или интересы трудящегося, эти трудовые отношения не могут устанавливаться на неопределенный срок;

б) считать договоры о найме на определенный срок, за исключением случаев, указанных выше, договорами о найме на неопределенный срок; в) считать договоры о найме на определенный срок и продлевавшиеся один или несколько раз, за исключением указанных случаев, договорами о найме на неопределенный срок.

Однако на практике работники сталкиваются с проблемой расширения сферы срочных трудовых договоров. Вольная интерпретация работодателями положений трудового законодательства создает у них иллюзию о возможности практически «поголовного» заключения со своими работниками именно такого вида договоров. На практике это пока приводит, во-первых, к необоснованному расширению сферы применения срочных трудовых договоров, а во-вторых, к ущемлению трудовых прав работника, с которыми заключается такой вид договора, так как работники серьезно ограничиваются в праве расторжения срочного трудового договора по своей инициативе, а следовательно и в реализации своего права на труд, который они свободно выбирают Куренной А.М. «Болевые точки» российского трудового права, Сборник «Трудовое право и право социального обеспечения», Москва, «Проспект», 2000. - С. 44.

Таким образом, исходя из вышесказанного, можно сделать вывод, что законодатель (как внутренний, так и международный) старается всяческим образом ограничить заключение договоров на определенный срок, имея в виду, прежде всего, защиту прав работника. Хотя Конвенция № 114 и не содержит нормы, ограничивающие использование срочных договоров, ввиду того, что она была принята в далеком 1959 году, тем не менее, из дальнейшего развития как внутреннего, так и международного законодательства, можно сделать вывод, что заключение трудовых договоров с рыбаками на определенный срок на современном этапе всячески ограничивается и, как представляется, совершенно справедливо.

Возвращаясь к статье 6 Конвенции № 114, следует выделить второй вид трудового договора рыбака, исходя из срока его заключения: трудовой договор, заключенный на одно плавание. Такой трудовой договор является разновидностью срочного трудового договора. Его особенностью является то, что он заключается на время выполнения определенной работы (в данном случае на время плавания) и исходит из специфики трудовой деятельности моряка как специального субъекта трудового права.

Конвенция 1926 года лишь упоминает данный вид трудового договора, не указывая, при этом на его особенности. Как и в случае с срочным трудовым договором, регулирование отношений, связанных с заключением договора на время выполнения определенной работы (в данном случае плавания) отдается на откуп внутреннему законодательству (хотя и здесь отсылочной нормы нет). Как было сказано выше, ТК РФ выделяет только два вида трудовых договоров: на определенный срок и на неопределенный срок. Договор на время выполнения определенной работы как разновидность трудовых договоров рассматривался КЗоТ РФ (п. 3 статьи 17). Таким образом, приняв новый ТК РФ, законодатель регламентировал использование только двух видов трудовых договоров.

Следующим видом трудового договора рыбака, упоминаемым в Конвенции № 114, является договор на неопределенный период, если это допускается национальным законодательством. Исходя из того, что Конвенция № 114 не дает каких-либо определений и особенностей такого рода договоров, можно сделать вывод о том, что данный вид трудового договора заключается с рыбаком, вновь исходя из особенностей внутреннего законодательства государств - членов данной Конвенции.

Конвенция делает оговорку, что договор на неопределенный срок может быть заключен в том случае, если это допускается национальным законодательством. Однако следует отметить, что согласно сложившейся практике, как международной, так и российской этот вид договора является наиболее распространенным и наиболее существенно, по сравнению с другими видами трудовых договоров, защищает права работника. Неслучайно, внутреннее законодательство государств и нормы МОТ всяческим образом пытаются ограничить использования срочных договоров и призывают заменять их трудовыми договорами на неопределенный срок. С таким договором связана постоянная работа, не ограниченная каким-либо сроком. В практике и в соответствии с законодательством западных стран, в основном, трудовой договор на неопределенный срок может заключаться как в устной, так и в письменной форме. В тоже время, как говорилось выше, ТК РФ закрепил положение о том, что трудовой договор заключается только в письменной форме, независимо от его вида.

Исследуя общие черты трудовых договоров на неопределенный срок в развитых западных странах можно найти ряд их сходных черт, которые заключаются в следующем: в такого рода договорах на работников распространяются без каких-либо оговорок и исключений нормы и положения трудового законодательства и коллективных договоров; договор может быть в любой момент расторгнут каждой из сторон с соблюдением срока предупреждения; увольнение работника в большинстве стран допустимо только по уважительной причине. Данные положения имеют место и в законодательстве России, а, следовательно, напрашивается вывод о том, что в большинстве государств трудовой договор на неопределенный срок имеет одну и тоже специфику и одно и тоже значение Киселев И.Я. Сравнительное и международное трудовое право. - М.: Дело, 1999. - С. 105..

2.3 Содержание трудового договора рыбака

Положения, касающиеся содержания трудового договора рыбака, нашли свое отражение в статье 6 Конвенции № 114.

Под содержанием трудового договора понимаются все его условия. Они определяют права и обязанности сторон. Содержание трудового договора составляет совокупность его условий. Эти условия договора определяют правомочия и обязанности сторон.

В современных условиях, обусловленных рыночной экономикой, содержание трудового договора определяется взаимным согласием его сторон - работника и работодателя. Однако, учитывая неоднозначность и многообразие условий трудового договора, выделяет среди них два вида условий трудового договора: непосредственные и производные.

Непосредственные условия устанавливаются непосредственно соглашением сторон при заключении трудового договора, а производные устанавливаются законодательством (об охране труда, дисциплинарной и материальной ответственности и другие), которые не могут изменяться соглашением сторон (если иное не предусмотрено законом). Поэтому, следует отметить, что о производных условиях стороны не договариваются, зная, что с заключением договора эти условия уже в силу закона и договора (по которому стороны обязались подчиниться внутреннему трудовому распорядку) обязательны для выполнения.

Непосредственные условия, определяемые соглашением сторон, устанавливают больший или меньший объем прав и обязанностей сторон. Например, по соглашению сторон работа может быть определена при неполном рабочем времени или на дому либо быть временной. Непосредственные, оговариваемые сторонами условия, делятся на необходимые существенные (конститутивные) и дополнительные (факультативные).

Необходимые - это такие условия, которые обязательно должны содержаться в любом трудовом договоре. Отсутствие их свидетельствует об отсутствии самого трудового договора. Факультативные же условия не являются обязательно присущими ему, они могут составлять, а могут и не составлять содержание трудового договора.

В практике трудового права установилось, что к необходимым условиям современного трудового договора относятся: место работы, род работы (трудовая функция), время начала работы, оплата труда работника. К факультативным же условиям относятся все остальные условия (например, условия об испытании при приеме на работу, условия о режиме рабочего времени, о неразглашении коммерческой тайны и прочее). Необходимо отметить, что как необходимые, так и факультативные условия имеют определенную юридическую значимость: они являются обязательными для сторон; влияют в той или иной мере на судьбу трудового договора и возникших на его основе трудовых правоотношений; их невыполнение должно повлечь определенные правовые последствия. Однако необходимые условия трудового договора всегда должны рассматриваться при его заключении, и в отношении их стороны во всех случаях обязаны прийти к соглашению. Если соглашения по ним не достигнуто, то нельзя говорить и о заключении трудового договора. В тоже время факультативные условия не предполагают такого жесткого взаимного согласования. Стороны могут по своему усмотрению включать или не включать эти условия в содержание трудового договора. Но если одна из сторон заявляет о безусловной необходимости достижения по тем или иным факультативным условиям взаимного согласования, то такие факультативные условия следует рассматривать как существенные, влияющие на судьбу самого договора. В данном случае можно привести следующий пример: при поступлении на работу гражданин настаивает, чтобы в трудовой договор было включено условие об особом для него режиме рабочего времени, а работодатель не возражает против этого, то указанное факультативное условие, включенное в содержание трудового договора, становится существенным и не может односторонне (по воле работодателя) быть изменено или изъято из содержания трудового договора на том основании, что указанное условие не относится к числу необходимых Трудовое право. Учебник./ Под редакцией Смирнова О.В. Издание второе, переработанное и дополненное. - М.: Проспект, 1997. - С. 173.

Возвращаясь к Конвенции № 114, хотелось бы остановиться на пункте 2 статьи 6. В ней сказано, что в трудовом договоре рыбака ясно устанавливаются соответствующие права и обязанности сторон. Следует заметить, что именно через это реализуется связь сторон трудового договора. Конвенция № 114 не указывает на определенный перечень прав и обязанностей сторон трудового договора. Таким образом, как представляется, по замыслу конвенции права и обязанности сторон должны определяться самими сторонами, а также законодательствами конкретных стран. Как правило, права и обязанности сторон, которые заносятся в трудовой договор работника, определяют сами стороны, исходя из сложившейся практики, не нарушая законодательства страны. Однако в большинстве стран определенные обязанности работника и работодателя фиксируются в законе (например, в России, Италии, Финляндии, Нидерландах, Швеции), либо базируются на решениях судов (Великобритания), либо формируются научной доктриной. Из всего этого вытекает, что те обязанности работников и работодателей, которые закреплены в законе, вовсе не обязательно фиксировать в самом тексте трудового договора. На них можно либо ссылаться, либо совсем не упоминать их, что, в конечном счете, не влияет на их обязательность. Случай нарушения одной из сторон трудового договора таких обязательств, даже, если они не указаны в договоре, автоматически предусматривает ответственность нарушившей стороны.

Что же касается прав сторон по трудовому договору, то они вытекают также из законов, иных нормативных актов, а также из обязательных и факультативных условий трудового договора. Безусловно, основное внимание уделяется правам работников.

Стоит отметить, что закрепленные международные нормы ориентируют на предоставление работникам возможности иметь ясную и точную информацию об условиях своего найма, о характере, объеме и пределах своих прав и обязанностей. Так, например, для того, чтобы дать рыбаку возможность ознакомиться с характером и объемом своих прав и обязанностей, компетентный государственный орган устанавливает меры, необходимые для того, чтобы позволить получить на борту судна точные сведения об условиях найма (статья 8 Конвенции № 114).

Возвращаясь от некоторого отступления к содержанию трудового договора рыбака, закрепленного в Конвенции № 114, нельзя не остановиться на пункте 3 статьи 6. Именно в ней зафиксированы сведения, которые должны содержаться в договоре. Таким образом, законодатель закрепил перечень необходимых условий трудового договора рыбака.

Итак, выделяется 10 таких условий:

* фамилия и имя рыбака, год, месяц и день его рождения или его возраст и место рождения;

* место и дата заключения договора;

* название рыболовного судна или судов, на борту которых рыбак обязуется служить; численность экипажа судна, если это требуется национальным законодательством;

* предполагаемый рейс или рейсы, если они могут быть установлены в момент заключения договора;

* должность, которую будет занимать рыбак;

* по возможности, место и срок дата явки рыбака на борт судна для начала несения своих обязанностей;

* норму причитающегося рыбаку продовольственного пайка, кроме тех случаев, когда законодательство страны предусматривает другую систему довольствования;

* размер заработной платы, долевое участие в улове и метод определения такой доли, если вознаграждение предусмотрено на основе участия в доле улова, или же размер заработной платы и размер долевого участия в улове и метод определения последнего, если вознаграждение предусматривается на основе совмещения этих двух видов оплаты, а также любой договоренный минимум заработной платы;

* условия прекращения действия договора, а именно:

- в случае, если договор заключен на определенный срок, дату истечения срока его действия;

- в случае, если договор заключен на один рейс, порт назначения и срок, который должен истечь с момента прибытия в порт, прежде чем рыбак может быть списан с судна;

- в случае, если договор заключен на неопределенный срок, условия, дающие право каждой стороне расторгнуть его, а также срок предупреждения для его расторжения; однако, этот срок предупреждения не может быть меньшим для владельца рыболовного судна, чем для рыбака;

* все другие данные, требуемые национальным законодательством.

Следует остановиться на некоторых необходимых условиях трудового договора рыбака, и рассмотреть какими факторами они характеризуются.

1. Название рыболовного судна или судов, на борту которых рыбак обязуется служить. Данный вид необходимых условий трудового договора, исходя из современного трудового права, иначе, можно определить как «место работы». Будучи необходимым условием всякого трудового договора, оно определяется обычно наименованием и местонахождением организации как стороны договора. Однако для некоторых категорий работников, исходя из особенностей их работы, место работы сужается до понятия «рабочее место». Таким образом, Конвенция № 114 обязывает вносить в трудовой договор название именно рабочего места моряка, где он будет выполнять свои обязанности, вытекающие из самого трудового договора. Следует заметить, что поскольку место работы является необходимым договорным условием, его изменение возможно только по взаимному согласию сторон.

2. Должность, которую будет занимать рыбак. В теории трудового права этот вид условий определяется как «трудовая функция» (род работы). Она определяется с учетом специальности, квалификации и должности, которые оговариваются при заключении трудового договора. Так же как и место работы, род работы (трудовая функция) остается, как правило, неизменным на все время действия трудового договора.

Должность предопределяет границы компетенции работника, круг его прав, обязанностей и ответственность. Наименование должности того или иного работника отражает характер выполняемой им работы. Занятие некоторых должностей допускается лишь при наличии определенных документов, позволяющих выполнять свои трудовые функции. Это условие действует и в отношении моряков, для которых, в зависимости от категории, дипломы, квалификационные свидетельства и свидетельства специалиста являются основанием для занятия определенных должностей (об этом говорилось выше).

3. Место и сроки явки рыбака на борт для начала несения своих обязанностей. В данном случае, Конвенция № 114 делает оговорку, что это условие заносится в договор, если существует такая возможность. Как представляется, данный критерий несколько неоднозначен, так как, с одной стороны, согласно данной Конвенции, это условие должно содержаться в договоре в любом случае (т.е. оно относится к категории необходимых условий), а с другой стороны, если нет возможности определить место и дату явки моряка на борт судна для работы, оно может и не содержаться в трудовом договоре. Такое противоречие связано, прежде всего, со спецификой и особенностью работы в море.

Касаясь даты явки рыбака на борт судна, следует отметить, что вопрос о времени начала работы имеет существенное значение, поскольку с этого момента распространяется законодательство об оплате труда. Обычно начало работы следует непосредственно за заключением трудового договора. Однако стороны могут договориться и о некоторой отсрочке этого момента. Практически начало работы определяется датой, указанной в приказе о зачислении на работу, или временем фактического допуска к работе, если в приказе отсутствует дата.

В тоже время, было бы неправильно полагать, что до наступления срока начала работы трудовой договор не действует, права и обязанности сторон не возникают. На самом деле договор вступает в силу, считается заключенным с момента достижения соглашения по всем необходимым условиям, в том числе и по поводу срока начала работы. Речь, таким образом, идет о достижении соглашения относительно времени начала работы, а не о фактическом наступлении этого срока. Из сказанного вытекает вывод, что уже с момента заключения трудового договора возникают взаимные права и обязанности сторон, в частности, работник вправе требовать фактического предоставления именно той работы и в тот срок, которые обусловлены договором; работодатель именно к этому сроку обязан обеспечить его работой по соответствующей специальности, квалификации или должности, и, естественно, до наступления этого срока работодатель ни при каких обстоятельствах не должен принимать на эту работу другое лицо.

4. Размер заработной платы, долевое участие в улове и метод определения такой доли, если вознаграждение предусмотрено на основе участия в доле улова, или же размер заработной платы и размер долевого участия в улове и метод определения последнего, если вознаграждение предусматривается на основе совмещения этих двух видов оплаты, а также любой договоренный минимум заработной платы. Данное условие подпадает под категорию необходимых условий трудового договора - оплата труда рабочих. В условиях современной рыночной экономики работник, в принципе, может при заключении трудового договора лично договариваться с работодателем об условиях оплаты его труда. Если бы он был бы лишен такой возможности, то это бы противоречило принципу свободы трудового договора. Следует отметить, что международно-правовое регулирование вопросов оплаты и размеров оплаты труда нашли свое отражение в ряде конвенций МОТ: в Конвенции № 131 о процедуре установления минимальной заработной платы 1970 г. (вступила в силу 29 апреля 1972 г., Россия - не участник), в Конвенции № 95 об охране заработной платы 1949 г. (вступила в силу 24 сентября 1952 г., Россия - участник), в Конвенции № 26 о процедуре установления минимальной заработной платы 1928 г. (вступила в силу 14 июня 1930 г., Россия - не участник). Что касается непосредственно вопросов оплаты труда рыбаков, то на сегодняшний день, к сожалению, на международном уровне конвенционного закрепления они не имеют. Единственным актом, затрагивающим данные вопросы, является Рекомендация о заработной плате и продолжительности рабочего времени моряков, и укомплектовании судов экипажами № 187.

Примечательно, что помимо перечисленных в Конвенции № 114 необходимых условий трудового договора, законодательство ряда государств закрепляет также и несколько других условий трудового договора для лиц, занятых для работы в море, которые носят необходимый характер. Так, статья 83 Морского кодекса Латвии предусматривает, что в содержание трудового договора входят также положения, касающиеся числа календарных дней ежегодного отпуска и государственных праздников, а также положения, касающиеся рабочего времени.

2.4 Основания прекращения трудового договора рыбака

В теории трудового права термин «прекращение трудового договора» подразумевает под собой прекращение трудовых правоотношений по всем основаниям, предусмотренным трудовым законодательством (как внутренним, так и международным). Термин «расторжение трудового договора» включает в себя прекращение трудовых правоотношений по инициативе одной из сторон трудового договора, а также по требованию определенных профсоюзных органов. Следует отметить, что термин «увольнение с работы» равнозначен термину «прекращение трудового договора», хотя последний термин относится к трудовому договору, а первый - к работнику.

Прекращение трудового договора влечет за собой прекращение действия трудовых правоотношений работника с работодателем. Этим оно отличается от отстранения работника от работы, когда лишь приостанавливается выполнением работником его трудовой функции по трудовому договору с приостановкой, как правило, выплаты за время отстранения заработной платы.

Необходимо отметить, что прекращение трудового договора, а, следовательно, увольнение работника возможно, когда есть для этого законные основания.

Основаниями, то есть причинами прекращения трудового договора, увольнения работника являются такие жизненные обстоятельства, которые закон закрепил как юридический факт для прекращения трудового договора. Все эти юридические факты делятся на два вида: 1) волевые действия сторон или третьего лица, имеющего право требовать увольнения (суд, профсоюзный орган и др.), когда они проявляют инициативу прекратить трудовой договор. При одностороннем волеизъявлении законодатель говорит о расторжении трудового договора; 2) события, например, смерть работника или истечение срока договора, окончания обусловленной работы.

Что касается оснований прекращения трудового договора рыбака, то они нашли свое место в статье 9 Конвенции № 114.

Согласно документу, договор, заключенный на одно плавание, на определенный период или на неопределенный период, считается прекратившим действие:

а) по взаимному соглашению между сторонами;

б) в случае смерти рыбака;

в) в случае гибели рыболовного судна или признания его полной негодности к плаванию;

г) по любой другой причине, предусмотренной национальным законодательством.

Следует отметить, что данный международно-правовой акт закрепил лишь три основания, которые являются безоговорочными. Остальные же основания, по замыслу Конвенции, должны быть закреплены во внутреннем законодательстве государств. Это представляется совершенно оправданным и справедливым, так как в зависимости от специфики трудовой деятельности в разных государствах, существуют и различные основания прекращения трудовых договоров, которые, естественно, невозможно отразить в полном объеме в международно-правовом акте.

Следует подробнее остановиться на конкретных основаниях прекращения трудового договора рыбака, указанных в Конвенции № 114. Первым основанием, согласно документу, является обоюдное согласие сторон.

Необходимо отметить, что данное основание прекращения трудового договора соответствует общим принципам договорного права и вполне применимо к трудовым правоотношениям. Оно нашло свое отражение в законодательстве многих стран, в том числе и России (статья 78 ТК РФ). В соответствии с общей теорией трудового права, к этой группе оснований прекращения трудового договора относятся:

а) соглашения сторон о прекращении трудового договора. Оно возможно в любое время действия трудового договора, заключенного на неопределенный срок, на определенный срок или на время выполнения определенной работы (на время одного плавания). Как правило, это основания прекращения трудового договора применяется при досрочном расторжении срочных трудовых договоров и договоров, заключенных на время выполнения определенной работы. По этому основанию трудовой договор прекращается в срок, установленный его сторонами. Аннулирование такого договора, как правило, допускается лишь при взаимном согласии работодателя и работника. При этом, примечательно, что прекращение трудового договора по соглашению сторон нередко используется для обхода императивных норм, регулирующих порядок увольнения работников по инициативе работодателя. Это делает необходимым письменную форму такого соглашения, строгий судебный контроль, призванный обеспечить соблюдение законности;

б) истечение срока трудового договора (если он был заключен на срок) или времени выполнения определенной работы. Однако следует отметить, что это основание прекращения трудового договора действует не автоматически. Трудовой договор может быть прекращен по этому основанию либо по инициативе работника, либо по инициативе работодателя. В тоже время, в законодательстве большинства государств (в том числе и в России: статья п.2 ст. 58 ТК РФ) закреплено положение о том, что если по истечении срока трудового договора или времени выполнения определенной работы трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из его сторон не потребовала его прекращения, то трудовой договор считается продолженным на неопределенный срок.

Вторым основанием прекращения трудового договора рыбака, в соответствии с Конвенцией № 114, является его смерть. Смерть работника (в данном случае рыбака) является одним из юридических фактов, которые являются основанием для прекращения трудовых правоотношений. Данный юридический факт именуется событием. Событием в общей теории права является обстоятельство, не зависящее от воли людей. Норма права определяет те обстоятельства, при наступлении которых общественные отношения приобретают форму правоотношений. Норма определяет и те юридические последствия, которые влекут за собой данные обстоятельства.

В случае со смертью рыбака, норма Конвенции № 114 как раз и определяет то юридическое последствие, которое влечет за собой его смерть - прекращение трудового договора.

Третьим основанием прекращения трудового договора, согласно Конвенции № 114, является случай гибели рыболовного судна или признания его полной негодности к плаванию.

Данный вид оснований представляет собой так называемые обстоятельства, имеющие характер «непреодолимой силы», то есть чрезвычайные и непредвиденные при данных условиях (форс-мажор), делающие невозможным выполнение договора.

Следует отметить, что форс-мажорные обстоятельства, ведущие к прекращению трудового договора, - понятие гражданского права. При форс-мажоре ни одна из сторон не несет ответственности.

Принимая во внимание тот факт, что в трудовом договоре рыбака в соответствии со статьей 6 Конвенции № 114 в любом случае должны содержаться данные, касающиеся названия рыболовного судна или судов, на борту которых рыбак обязуется служить, в случае гибели такого судна или признания его полной негодности к плаванию, учитывая специфику трудовой деятельности рыбаков, фактически теряется его рабочее место, где он выполняет свои обязанности. Причем, примечательно, что в данном случае, как и в случае со смертью работника, последствия, связанные с прекращением трудового договора, наступают также независимо от воли сторон. Далее, Конвенция № 114 устанавливает, что договор может быть прекращен по любой другой причине, которая может быть предусмотрена национальным законодательством. В законодательствах стран Запада, помимо перечисленных выше оснований прекращения трудового договора, также предусмотрены и другие основания:

- инициатива (односторонний акт) одной из сторон;

- ликвидация предприятия;

- решение суда о прекращении трудового договора;

- невозможность исполнения трудового договора Киселев И.Я. Сравнительное и международное трудовое право. - М.: Дело, 1999. - С. 149-150.

Безусловно, прекращение трудового договора по инициативе одной из сторон занимает в данном перечне оснований одно из центральных мест и этому будет уделено особое внимание. Однако целесообразно кратко рассмотреть и другие основания прекращения трудового договора, имеющие место в законодательстве зарубежных государств.

Гражданско-правовая конструкция судебного расторжения трудового договора, в принципе, считается применимой к трудовым правоотношениям. Тем не менее, в ряде стран (например, в Италии) преобладает мнение, что в трудовых правоотношениях судебное расторжение трудового договора неприемлемо и должно заменяться другими видами прекращения правоотношения, прежде всего увольнением по инициативе сторон. Что касается такого основания прекращения трудового договора, как обнаружившаяся невозможность исполнения трудового договора, то здесь следует отметить, что эта невозможность должна носить неопределенный характер и длиться так долго, что продолжение связи между сторонами теряет всякий смысл. В качестве примера, можно выделить заключение работника в тюрьму на длительное время по приговору суда.

Следует остановиться на прекращении трудового договора по инициативе одной из сторон. Конвенция № 114 не закрепляет положения, касающиеся такого основания прекращения договора. Однако они, без сомнения, являются важными и актуальными. Таким образом, в случае отсутствия конвенционной нормы о прекращении трудового договора рыбака по инициативе одной из сторон, должны применяться нормы национального законодательства. Исходя из этого, хотелось бы остановиться на основных моментах расторжения трудового договора, как по инициативе работника, так и по инициативе работодателя, закрепленных в законодательствах иностранных государств, а также в законодательстве России.

1. Расторжение трудового договора по инициативе работника. Право работника, имеющего трудовой договор на неопределенный срок, в любой момент расторгнуть отношения с нанимателем представляется как естественное проявление договорной свободы, исключающее принуждение к труду. Причинами, побудившими рыбака расторгнуть трудовой договор, могут быть самыми разными. В ряде стран предусмотрено право рыбака прекратить свой трудовой договор (причем с правом на компенсацию) в случаях невыплаты ему заработной платы в условленный день и в полагающихся условиях; несоблюдения условий, касающихся рациона и помещения; плохого обращения или злоупотребления властью со стороны капитана и так далее.

В законодательствах большинства стран работник обязан письменно предупредить об увольнении. Вопрос о сроке предупреждения решается в различных странах по-разному. Обычно этот срок устанавливается в законе, но может быть увеличен в коллективных и трудовых договорах, обычаях. Также имеются страны, где установленный в законе срок предупреждения применяется только при отсутствии соглашения сторон, которые могут договориться о любой продолжительности такого срока.

Наконец, в таких странах, как Франция, Дания, Финляндия вопрос о сроке предупреждения решается не в законе, а исключительно в договорном порядке (в коллективных договорах или в индивидуальных трудовых договорах). Учитывая тот факт, что, к сожалению, в нашей стране отсутствуют специальные нормативные акты о регулировании отношений, связанных с трудовыми договорами рыбаков, которые, без сомнения, необходимы на данном этапе, принимая во внимание особенность труда рыбаков и особенности регулирования труда в современных рыночных условиях, порядок и основания увольнения рыбаков определяются общим законодательством России о труде.

В статье 80 ТК РФ предусматривается, что предупреждение об увольнении подается работником в письменной форме за две недели. В тоже время, законодатель отмечает, что если в своем заявлении об увольнении работник указывает уважительные причины увольнения, в силу которых он не может продолжать работу, и представляет одновременно соответствующие доказательства, то трудовой договор расторгается в тот срок, о котором он просит.

2. Расторжение трудового договора по инициативе работодателя. Данный вопрос в законодательстве большинства западных государств, в принципе, урегулирован схожими по своей сути нормами. В основном, там действуют следующие правила: обязательное обоснование увольнения (иными словами, наличие «уважительной причины»); предупреждение об увольнении; запрещение дискриминационных увольнений; установление правил, касающихся процедуры увольнения и так далее. Что касается понятия «уважительная причина увольнения», то оно подразумевает под собой такое жизненное обстоятельство, которое легализует расторжение трудового договора по инициативе работодателя. Все многочисленные и разнообразные «уважительные причины» увольнения, установленные в законодательстве, коллективных договорах, общем праве, можно подразделить на три главные группы: основания, вызванные поведением работника; основания, относящиеся к личности работника, но не вызванные его виной; основания, связанные с экономическими и производственными факторами.