15

15

Содержание

Введение………………………………………………………………………..….9

ГЛАВА 1. Организация краткосрочного кредитования юридических лиц….13

1.1. Процедура выдачи и погашения кредитов. Порядок выдачи кредита в системе ОАО «Белагропромбанк»……………………………………………...13

1.1.1 Плата за кредит в системе ОАО «Белагропромбанк» ………………….15

1.2. Способы предоставления кредитов………………………………..……17

1.3. Формы обеспечения возвратности кредита ………………….…………22

1.3.1.Залог…………………………………………………………………..…….34

1.3.2. Гарантийный депозит денег ………………………………………….….39

1.3.3. Гарантийный депозит и залог……………………………………….…...43

1.3.4. Перевод правового титула ……………………………………………….44

1.3.5. Отличия перевода правового титула от залога, купли-продажи и сделок «репо»…..47

1.3.6. Страхование как способ обеспечения ………………………………..…52

1.3.7. Контроль за использованием и погашением кредита и штрафные санкции в системе ОАО «Белагропромбанк»…………………………………62

1.3.8. Порядок возврата кредитов ……………………………………………..68

ГЛАВА 2. Оформление и учет операций по краткосрочному кредитованию юридических лиц…………………………………………………………….….73

2.1. Оформление и учет операций по выдаче кредита……………………...73

2.1.1. Прядок оформления и требования, предъявляемые к кредитному договору, установленные ОАО «Белагропромбанк»………………………….79

2.2. Создание, использование и учет резерва под сомнительную задолженность по кредитам банка……………………………………………...83

ГЛАВА 3. Основные тенденции развития кредитных отношений банка с юридическими лицами………………………………………………………....93

3.1. Кредитная политика банка на современном этапе экономического развития…………………………………………………………………………93

3.2. Проблемы своевременного возврата кредита и пути их решения……94

3.2.1 Показатели кредитоспособности………………………………………..94

3.2.2 Мониторинг проблемной задолженности ОАО «Белагропромбанк» за 2003, 2004, 2005 годы. …………………………………………………………97

3.2.3 Предварительный контроль за деятельностью кредитополучателя в системе ОАО «Белагропромбанк»…………………………………………...113

Заключение ……………………………………………………………………125

Список использованных источников ………………………………………..128

Приложение……………………………………………………………………131

Введение

Кредит [kredo] - доверяю. Ссудным капиталом называется капитал в денежной форме, предоставляемый в ссуду его собственниками на условиях возвратности за плату в виде процента и срочности.

Кредит - это форма движения ссудного капитала, предоставление денег или товаров в долг, как правило, с уплатой процентов; стоимостная экономическая категория, неотъемлемый элемент товарно-денежных отношений. Возникновение кредита связано непосредственно со сферой обмена, где владельцы товаров противостоят друг другу как собственники, готовые вступить в экономические отношения.

Возможность возникновения и развития кредита связаны с кругооборотом и оборотом капитала. В процессе движения основного и оборотного капитала происходит высвобождение ресурсов. Средства труда используются в процессе производства длительное время, их стоимость переносится на стоимость готовой продукции частями. Постепенное восстановление стоимости основного капитала в денежной форме приводит к тому, что высвобождающиеся денежные средства оседают на счетах предприятий. Вместе с тем на другом полюсе возникает потребность в замене изношенных средств труда и достаточно крупных единовременных затратах.

Аналогичные по своему характеру процессы происходят и в движении оборотного капитала. Более того, здесь колебания в кругообороте и обороте проявляют себя более разнообразно. Так, в силу сезонности производства, неравномерных поставок и другого происходит несовпадение времени создания и обращения продукции. У одних субъектов появляется временный избыток средств, у других - их недостаток. Это создаёт возможность возникновения кредитных отношений, то есть кредит разрешает относительное противоречие между временным оседанием средств и необходимостью их использования в хозяйстве.

Кредитные отношения в экономике базируются на определенной основе, одним из элементов которой выступают принципы, строго соблюдаемые при практической организации любой операции на рынке ссудных капиталов. Эти принципы стихийно складывались еще на первом этапе развития кредита, а в дальнейшем нашли прямое отражение в общегосударственном и международном кредитном законодательствах.

Кредит представляет собой форму движения ссудного капитала, т. е. денежного капитала, предоставляемого в ссуду. Кредит обеспечивает трансформацию денежного капитала в ссудный и выражает отношения между кредиторами и заемщиками. При его помощи свободные денежные капиталы и доходы предприятий, личного сектора и государства аккумулируются, превращаясь в ссудный капитал, который передается за плату во временное пользование.

Капитал физически, в виде средств производства, не может переливаться из одних отраслей в другие. Этот процесс осуществляется обычно в форме движения денежного капитала. Поэтому кредит в рыночной экономике необходим, прежде всего, как эластичный механизм перелива капитала из одних отраслей в другие и уравнивания нормы прибыли. Кредит разрешает противоречие между необходимостью свободного перехода капитала из одних отраслей производства в другие и закрепленностью производственного капитала в определенной натуральной форме. Он позволяет также преодолевать ограниченность индивидуального капитала.

В то же время кредит необходим для поддержания непрерывности кругооборота фондов действующих предприятий, обслуживания процесса реализации производственных товаров, что особенно важно в условиях становления рыночных отношений.

Объектом исследования данной работы являются кредитные операции коммерческих банков. Проводится исследование будет на примере ОАО «Белагропромбанк».

В 1990 году было Принято Постановление Верховного Совета Беларуси 1475-Х11 от 21 декабря 1990 г., которым определена задача создания до 1 апреля 1991 г. на базе белорусских учреждений Агропромбанка СССР коммерческого банка на акционерной или паевой основе.

В 1991 году в г.Минске 11 февраля состоялась учредительная конференция, на которой принято решение создать Белорусский акционерный коммерческий агропромышленный банк «Белагропромбанк» в форме акционерного общества открытого типа на базе бывшего Белорусского республиканского банка Агропромбанка СССР.

Белагропромбанк создавался как универсальный банк, специализирующийся на комплексном кредитно-расчетном обслуживании предприятий и организаций, прежде всего, агропромышленного комплекса республики, арендаторов, крестьянских (фермерских) хозяйств, а также предприятий и организаций других отраслей народного хозяйства и граждан.

В 1993 году банк приступил к кредитованию клиентов в иностранной валюте, установлены корреспондентские отношения с ведущими иностранными банками: Deutsche Bank AG, Berliner Bank AG, Bankers Trust Company, Bank Handlowy w Warszawie S. A., Credit Suisse, Bank of Ireland и т. д.

В 1995 году Белагропромбанк стал участником Соглашения о сотрудничестве агропромышленных банков стран Содружества независимых государств.

В 1996г. Банк приступил к работе с международной системой заключения сделок «Reuters», позволяющей осуществлять их в режиме реального времени и получать информацию о состоянии международного финансового рынка.

В 2002 году была утверждена Концепция развития ОАО «Белагропромбанк» на 2001-2010гг.

В г.Лондоне (Англия) журналом «The Banker», входящим в группу Financial Times, ОАО «Белагропромбанк» признан победителем конкурса на соискание премии года «Банк 2002».

В 2004 году проведен аудит финансовой отчетности банка за предыдущий (2003) год в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности и получено независимое аудиторское заключение о ее достоверности от ИП «Делойт и Туш». В системе банка реализован комплекс мероприятий, направленных на расширение спектра услуг, предоставляемых физическим лицам:

-- внедрено оказание услуг по страхованию гражданской ответственности владельцев транспортных средств.

-- начата промышленная эксплуатация програмно-технического комплекса по приему от населения платежей в пользу операторов мобильной связи в устройствах самообслуживания системы «БелКарт» в круглосуточном режиме.

-- внедрена система срочных переводов для физических лиц, позволяющая через сеть отделений банка отправлять и получать переводы в белорусских рублях в 121 городе Республике Беларусь.

Международным рейтинговым агентством Fitch Ratings Ltd банку присвоены кредитные рейтинги. (Подробнее см. Приложении 1)

Таблица1. Динамика кредитных вложений ОАО «Белагропромбанк»

В 2001-2004гг.(млрд. руб)

Показатели	факт
	На 1.01.2001.	На 1.01.2002	На 1.01.2003	На 1.01.2004
1	2	3	4	5
Кредиты всего	282	410	557	934
Кредиты в нац. валюте	207	349	522	855
В том числе:
краткосрочные	116	168	259	408
долгосрочные	91	181	263	447
Кредиты в инвалюте	75	61	35	79

ГЛАВА 1. Организация краткосрочного кредитования юридических лиц

1.1. Процедура выдачи и погашения кредитов

Порядок выдачи кредита в системе ОАО «Белагропромбанк»

Краткосрочные кредиты предоставляются, в обязательном порядке, на сроки осуществления заготовки, переработки или реализации кредитуемых ценностей, затрат и поступления выручки, в соответствии с графиками.

В целях контроля за погашением кредита, а также обеспечения начисления процентов, выдача кредитов осуществляется с отдельных счетов по учету кредитной задолженности, открываемых кредитополучателю по каждому кредитному договору.

При положительном решении Кредитного комитета Мингордирекции, операционного управления филиала, отделения банка о выдаче кредита кредитный работник контролирует подписание кредитного договора, договора залога, гарантии, поручительства. В соответствии с этими документами кредитный работник подготавливает распоряжение о выдаче кредита за подписями уполномоченных лиц. Один из экземпляров распоряжения хранится в кредитном досье Кредитополучателя, другой передается ответственному исполнителю, ведущему соответствующие счета по учету кредитной задолженности.

Если дата заключения кредитного договора не совпадает с датой фактического предоставления кредита, то в день заключения кредитного договора сумма разрешенного, но не предоставленного кредита приходуется на соответствующие внебалансовые счета на основании распоряжения кредитного отдела. По мере фактического предоставления кредита на оплату товаров (услуг) сумма использованной части переносится на соответствующие балансовые счета с одновременным списанием ее в расход с внебалансового учета.

Ответственный исполнитель проверяет:

* наличие подписи руководителя филиала, отделения банка и кредитного работника на распоряжении;

* соответствие суммы платежных документов, предъявленных к оплате, сумме, указанной в распоряжении;

* соответствие подписей должностных лиц и оттиска печати Кредитополучателя на платежных поручениях имеющимся образцам;

* правильность заполнения платежных поручений. После указанной проверки ответственный исполнитель помещает распоряжение в дело для контроля за возвратом кредитов, начислением процентов и штрафных санкций до полного исполнения обязательств.

Обязательства по обеспечению своевременного возврата кредита (договора залога, гарантий, поручительства) приходуются на соответствующие внебалансовые счета.

Оприходование на соответствующие внебалансовые счета обязательств, а при их исполнении - списание с внебалансового учета производятся на основании распоряжения кредитного отдела.

Хранение документов (кредитное досье и другие документы по выдаче и сопровождению кредита) осуществляется в соответствии с действующим законодательством Республики Беларусь.

При приеме на обслуживание клиента из другого банка его задолженность по кредитам в передающем банке может быть погашена следующим образом:

досрочным погашением кредита за счет собственных средств должника;

в соответствии с заключенным трехсторонним договором между клиентом и банками передающим и принимающим.

В договоре оговариваются сроки, размеры, способ погашения, ответственность и права сторон; в том числе, право передающего банка на предъявление платежного требования с предварительным акцептом с оплатой в день поступления к текущему (расчетному) счету Кредитополучателя на взыскание с него суммы долга при нарушении им сроков возврата кредита и уплаты процентов по нему.

В соответствии с заключенным договором передаются документы из кредитного досье (кредитный договор, договоры залога, поручительства, гарантии, отчетность, переписка, справка об остатке долга и др. документы). Банк-правопреемник заключает также договор с новым клиентом на обслуживание его долга, в котором отражаются все основные вопросы кредитного договора.

1.1.1 Плата за кредит в системе ОАО «Белагропромбанк»

Предоставление филиалом, отделением банка кредитов производится на платной основе.

Плата за кредит подразумевает начисление и взимание, исходя из устанавливаемого размера процентной ставки, процентов за период пользования кредитом, а также получение банком вознаграждения (комиссии), связанного с предоставлением и обслуживанием кредита.

Процентные ставки по кредиту могут быть фиксированными и плавающими.

Фиксированные процентные ставки могут устанавливаться по кредитам, длительность пользования которыми не превышает 30 дней.

В случае предоставления кредитов на более длительный срок, как правило, применяются плавающие процентные ставки, при которых процентный риск несет Кредитополучатель.

Процентные ставки по кредитам, предоставленным за счет собственных и привлеченных средств, определяются филиалом, отделением банка самостоятельно, с учетом необходимости возмещения расходов по привлечению ресурсов и созданию специальных резервов на покрытие возможных убытков по проблемным кредитам, окупаемости затрат, связанных с деятельностью филиала, отделения банка, достижения планируемых финансовых результатов, а также складывающейся ситуации на рынке кредитных услуг, требований и рекомендаций Национального банка Республики Беларусь.

Кредиты по льготным процентным ставкам могут выдаваться в случае принятия соответствующих нормативных правовых актов Республики Беларусь и при условии определения последними источника возмещения филиалу, отделению банка планируемых в связи с этим потерь.

Процентные ставки и размер маржи по кредитам, выдаваемым за счет предоставляемых филиалу, отделению банка ресурсов в рамках реализации целевых программ, устанавливаются Национальным банком Республики Беларусь или органами государственного управления.

Помимо начисления процентов на фактическую сумму задолженности по кредиту, условиями кредитного договора может предусматриваться плата за несвоевременно осваиваемую, по вине Кредитополучателя, часть открытой кредитной линии.

Начисление процентов по кредитам, а также отражение в бухгалтерском учете наращенных процентов и доходов от предоставления кредитных услуг производится в соответствии с Правилами начисления процентов в банках Республики Беларусь, утвержденными постановлением Совета директоров Национального банка Республики Беларусь от 29.12.2000г. №31.3, Положением Национального банка Республики Беларусь о принципе наращивания доходов и расходов банками Республики Беларусь, утвержденным постановлением Совета директоров Национального банка Республики Беларусь от 2.12.1999г №38.5, Правилами ведения бухгалтерского учета в банках, расположенных на территории Республики Беларусь, утвержденными постановлением Совета директоров Национального банка Республики Беларусь от 22.11.2000г№29.4г.

При недостаточности средств на текущем счете Кредитополучателя для исполнения обязательств по погашению кредита и уплаты процентов за пользование им в первую очередь погашаются издержки кредитора по получению исполнения; во вторую очередь погашается основная сумма долга и проценты за пользование денежными средствами, подлежащие уплате по денежному обязательству (кредиту), в третью очередь погашаются проценты, предусмотренные статьей 366 Гражданского кодекса Республики Беларусь за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства, и неустойка.

При отсутствии средств на текущем (расчетом) счете Кредитополучателя и иных источников для уплаты процентов, начисленные суммы относятся на соответствующие счета по учету просроченных процентов. При втором и последующих фактах неуплаты проценты по предоставленным (размещенным) денежным средствам в форме кредита учитываются на внебалансовом счете «Не взысканные в срок проценты по операциям с клиентами».

В случае несвоевременного возврата кредита Кредитополучателем филиалом, отделением банка может устанавливаться повышенная процентная ставка, а на сумму неуплаченных в срок процентов начисляются штрафные санкции за каждый день просрочки. Уровень процентных ставок при несвоевременном погашении кредита и размер штрафных санкций за неуплату процентов отражаются в Кредитном договоре.

1.2 Способы предоставления кредитов

Кредит может быть предоставлен и в иностранной валюте и в белорусских рублях. Существуют особенности предоставления кредитов в иностранной валюте и кредитов в белорусских рублях для расчетов с нерезидентами. Практика ОАО «Белагропромбанк» такова:

Кредиты в иностранной валюте предоставляются субъектам хозяйствования - резидентам Республики Беларусь преимущественно на валютоокупаемые проекты. При наличии у филиала, отделения банка ресурсов для кредитования в белорусских рублях или в иностранной валюте, и необходимости использования кредита для расчетов в другой валюте допускается за счет кредитных средств покупка иностранной валюты, а также конверсия иностранной валюты в иную в соответствии с направлением денежных средств на цели, предусмотренные в кредитном договоре.

Также в экономически обоснованных случаях Кредитополучателю может быть предоставлен по его ходатайству, кредит в иностранной валюте с последующей продажей кредитных средств за белорусские рубли для выплаты заработной платы, при этом полученные от продажи иностранной валюты белорусские рубли зачисляются на текущий (расчетный) счет кредитополучателя.

Не допускается предоставление филиалом, отделением банка кредиторов в иностранной валюте с последующей продажей кредитных средств за белорусские рубли для выплаты заработной платы при наличии расчетных документов в картотеке к внебалансовому счету «Расчетные документы, не оплаченные в срок», за исключением случаев выплаты заработной платы в размере бюджета прожиточного минимума, а также когда в указанной картотеке отсутствуют расчетные документы, имеющие приоритет по очередности исполнения платежей над расчетным документом, оплачиваемым за счет кредита.

Расчеты в белорусских рублях за счет кредита по внешнеторговым контрактам допускаются на счет нерезидента, открытый в белорусских рублях в банке-резиденте, либо на счет нерезидента, открытый в банке иностранного государства, с которым Республикой Беларусь заключен вступивший в силу международный договор об использовании в расчетах национальных валют.

При расчетах в кредитуемом внешнеторговом контракте должна быть предусмотренна безналичная форма оплаты в виде банковского перевода за фактически полученные импортируемые товары (работы, услуги), либо использование аккредитивной формы расчетов. Фактическое получение товаров подтверждается грузовой таможенной декларацией, в соответствии с которой товар оформлен в таможенных режимах, предусмотренных Таможенным кодексом Республики Беларусь (за исключением транзита) и другими товарно-транспортными документами, а фактическое выполнение работ (оказание услуг) подтверждается актом о приемке-сдаче выполненных работ (услуг). Если в соответствии с законодательством таможенное оформление не производится, при получении товаров должны быть предоставлены документы, подтверждающие фактическое получение товаров (накладные, счет-фактура и т.п.), подтверждающие прием на склад и постановку на складской учет. Перед выдачей кредита на оплату фактически полученного товара обязательна проверка документов, подтверждающих его получение Кредитополучателем.

Предварительные (авансовые) платежи в оплату импортируемых товаров (работ, услуг) за счет кредита на сумму по совокупности эквивалентную 100 тыс. долларов США и более допускаются при наличии у плательщика (кредитополучателя) одного из документов на сумму превышения либо более:

* банковской гарантии или резервного аккредитива банка-нерезидента, обеспечивающих исполнение обязательств по возврату авансового платежа (Advans Payment Guarantee, Advance Payment Standby);

* банковской гарантии или резервного аккредитива банка-нерезидента, обеспечивающих надлежащее исполнение внешнеторгового договора (Perfomance Bond, Perfomance Standby).

Указанные банковские гарантии (резервные аккредитивы) должны предусматривать обязательство банка-нерезидента по возврату средств на счет импортера в случае непоставки товара по внешнеторговому договору или ненадлежащего (неполного) исполнения условий внешнеторгового договора.

В качестве вышеуказанных банковских гарантий (резервных аккредитивов) могут приниматься только банковские гарантии (резервные аккредитивы) банков-нерезидентов, которые на дату их выдачи соответствуют минимальным требованиям, предъявляемым к банкам-нерезидентам. Минимальными требованиями, предъявляемыми к банкам-нерезидентам в рамках настоящей инструкции, являются:

- наличие у банка-нерезидента (кроме банков-нерезидентов, указанных в абзацах 3 и 4 пункта 7.10 настоящей инструкции) одного из следующих рейтингов, установленных рейтинговыми агентствами и публикуемых в изданиях нижеуказанных агентств, а также размещаемых на их Интернет-узлах: "Moody's Investors Service" - долгосрочный рейтинг не ниже Ваа, краткосрочный рейтинг не ниже Prime-З (РЗ);

"Fitch" - долгосрочный рейтинг не ниже ВВВ, краткосрочный рейтинг не ниже F3; "Standard & Poor's" - долгосрочный рейтинг не ниже ВВВ, краткосрочный рейтинг не ниже А-3;

"Capital Intelligence Ltd." - долгосрочный рейтинг не ниже ВВВ, краткосрочный рейтинг не ниже A3;

- наличие у банка-нерезидента, зарегистрированного на территории стран Восточной Европы, одного из следующих рейтингов, установленных рейтинговыми агентствами и публикуемых в изданиях нижеуказанных агентств, а также размещаемых на их Интернет-узлах:

"Moody's Investors Service" - долгосрочный рейтинг не ниже Ва, краткосрочный рейтинг не ниже Prime-З (РЗ);

"Fitch" - долгосрочный рейтинг не ниже ВВ, краткосрочный рейтинг не ниже В;

"Standard & Poor's" - долгосрочный рейтинг не ниже ВВ, краткосрочный рейтинг не ниже В; "Capital Intelligence Ltd." - долгосрочный рейтинг не ниже ВВ, краткосрочный рейтинг не ниже В;

- безубыточная деятельность банка-нерезидента, зарегистрированного на территории стран СНГ и Балтии, а также BCEN-Eurobank (Paris), Moscow Narodny Bank Limited (London), Ost-West Handelsbank (Frankfurt-am-Main), Donau-Bank AG (Vienna) и East-West Unitedbank (Luxemburg) при условии участия в них Центрального банка Российской Федерации и (или) "Банка внешней торговли (открытое акционерное общество)" (Внешторгбанк, г.Москва), не менее чем за два последних финансовых года исходя из годовой отчетности, подтвержденной внешним аудитом, или наличие у этого банка одного из следующих рейтингов, установленных рейтинговыми агентствами и публикуемых в изданиях нижеуказанных агентств, а также размещаемых на их Интернет-узлах:

"Moody's Investors Service" - долгосрочный рейтинг не ниже Ва, краткосрочный рейтинг не ниже Prime-3 (PS); "Fitch" - долгосрочный рейтинг не ниже ВВ, краткосрочный рейтинг не ниже В; "Standard & Poor's" - долгосрочный рейтинг не ниже ВВ, краткосрочный рейтинг не ниже В; "Capital Intelligence Ltd." - долгосрочный рейтинг не ниже ВВ, краткосрочный рейтинг не ниже В.

В рамках настоящей инструкции к странам Восточной Европы относятся: Албания, Болгария, Босния и Герцеговина, Венгрия, Македония, Польша, Румыния, Словакия, Словения, Хорватия, Чехия, Югославия.

Наиболее приемлемыми формами оплаты внешнеторгового контракта являются банковский перевод за фактически поставленный товар, фактически выполненные работы (оказанные услуги), либо аккредитивная форма расчетов, которая при правильном ее применении позволяет гарантировать фактическое получение товара (работ, услуг). При использовании данной формы расчетов большое значение имеет точное и полное заполнение платежных условий, контроль за получением документов, предусмотренных аккредитивом. Порядок оформления документов, предоставляемых при аккредитивной форме расчетов, определен Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов от 01.01.1994 года (публикация Международной торговой палаты № 500, редакция 1993 года), Инструкцией Национального банка Республики Беларусь "О порядке совершения банковских документарных операций", утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 29.03.2001 г. №67.

В сообщениях, которые передают филиалы, отделения банка в Управление корреспондентских отношений и международных расчетов для производства оплаты кредитуемых ценностей или для открытия аккредитива, должна делаться отметка "За счет кредита банка".

Материальное обеспечение возврата кредита в иностранной валюте в форме залогового имущества на дату выдачи кредита должно не менее чем в полтора раза превышать стоимость кредита, исчисляемую как сумма предоставляемого Кредитополучателю кредита и предполагаемых к уплате процентов за его использование. В кредитных договорах и договорах залога необходимо предусматривать условия об изменении размера залогового имущества в связи с и ростом курса иностранной валюты путем оформления в залог дополнительного имущества.

Погашение кредитополучателем основного долга и процентов по кредитам, выданным в иностранной валюте, должно производиться преимущественно в валюте кредита. При направлении кредитополучателем белорусских рублей, либо иностранной валюты, отличной от валюты кредита, на погашение основного долга и процентов по кредиту, расходы, связанные с покупкой иностранной валюты, должны производиться за счет средств кредитополучателя в соответствии с условиями заключенного кредитного договора.

1.3 Формы обеспечения возвратности кредита

Необходимость в обеспечении может возникнуть при наличии риска неисполнения одной из сторон своих обязательств. В банковской деятельности обеспечение используется в кредитовании. При этом в основном обеспечение устанавливается законодательством или договором в пользу банка при осуществлении активных операций. С одной стороны, обеспечение защищает интересы кредитора, так как создает для него дополнительные гарантии надлежащего исполнения обязательств. С другой - в обеспечении заинтересован и должник. По кредиту эффективное обеспечение снижает риски банка, а это способствует уменьшению процентов и значительному повышению доступности кредита для должника-кредитополучателя.

Действующее законодательство и возможность судебной защиты нарушенного и оспариваемого права обеспечивают защиту прав и интересов кредитора. В этой связи говорят об обеспечении в широком смысле слова. В частности, должник отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом.

В то же время в соответствии с законодательством или договором могут устанавливаться специальные меры имущественного характера, имеющие непосредственной целью надлежащее исполнение обязательств. Поэтому собственно обеспечением исполнения обязательств (обеспечением в строгом юридическом значении) признаются такого рода специальные меры. В этом смысле обеспечение выступает как дополнительная гарантия исполнения обязательства наряду с общими, предусмотренными законодательством мерами. Поэтому обеспечение исполнения обязательств выполняет две основные функции.

Во-первых, стимулирует должника исполнить свои обязательства надлежащим образом под угрозой лишения имуще-ства или предъявления к нему требований иными лицами (стимулирующая функция обеспечения). Обеспечение сдерживает рисковые операции должника (должник рискует не только деньгами, предоставленными банком, но и обеспечением) и ограничивает его последующие заимствования или иное принятие на себя разного рода долгов (так как уже предоставленное обеспечение ограничивает способности должника предоставить ценное обеспечение последующим кредиторам).

Во-вторых, обеспечивает имущественный интерес кредитора, обусловленный приоритетом или иными преимуществами требований к должнику, основанных на обеспечении, по сравнению с иными требованиями, предъявляемыми к должнику, делая исполнение обязательства должника более реальным и вероятным (гарантийная функция обеспечения).

Обеспечение является отдельным обязательством, несколько обособленным от обеспечиваемого им обязательства (основного обязательства). В то же время защита и обеспечение прав и интересов кредитора являются главной функцией правоохранительных мер оперативного характера (меры оперативного воздействия на должника). К ним, в частности, относятся меры по обеспечению встречного удовлетворения. В соответствии с п. 2 ст. 309 ГК в случае непредставления обязанной стороной обус-ловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязатель-ства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредставленному исполнению.

Примером применения таких правил в кредитной деятельности могут являться случаи, когда условиями кредитного договора предусмотрена обязанность банка выдать кредит и встречная этому обязанность кредитополучателя предоставить оговоренное имущество в залог.

Помимо этого к мерам оперативного воздействия относятся меры отказного характера и иные. В частности, ст. 291 ГК допускает в случаях, прямо предусмотренных законодательством или договором, односторонний отказ или одностороннее измене-ние условий договора. В кредитном договоре может быть предусмотрен отказ от выдачи кредита, отказ от предоставления очередной части кредита при кредитной линии, одностороннее изменение процентной ставки банком, право досрочного взыскания кредита и др. Ряд такого рода мер предусмотрен непосредственно ч. 2 ст. 145 ГК. Такие меры принимаются кредитором (кредитодателем) самостоятельно, без обращения в суд или к иному компетентному юрисдикционному органу, чем обеспечивается их оперативный характер. Эти меры направлены на защиту прав и охраняемых законом интересов кредитора, поэтому носят правоохранительный характер. Они могут применяться лишь в случаях, предусмотренных законодательством или договором. Их применение может быть оспорено должником в судебном порядке.

В отечественной правовой доктрине вопрос о том, можно ли отнести меры оперативного воздействия к способам обеспечения исполнения обязательств, является дискуссионным. Последователи основоположника учения о мерах оперативного воздействия в отечественном гражданском праве В.П. Грибанова считают, что их можно отнести к способам обеспечения исполнения обязательств, не предусмотренным ГК[11] .

Другие не признают за ними такую функцию[12]. Ответ на этот вопрос имеет принципиальное значение, в частности, для практики кредитования. Если такие меры являются способами обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору, то само по себе наличие их в кредитном договоре является соблюдением требований по обеспечению кредитов и в силу ст. 142 БК является соблюдением требований о существенных условиях кредитного договора. Даже тогда, когда кредитополучатель или иное лицо не предоставляют иные способы обеспечения (залог, поручительство, гарантию и т.п.). Если ответ на этот вопрос «нет», то наличие таких мер не является соблюдением требования обеспечения, и отсутствие в договоре способов обеспечения исполнения обязательств означает отсутствие одного из существенных условий кредитного договора (ст. 142 БК).

Мы согласны с точкой зрения Калимова Д.А. и Тамкович Р.Р.: меры оперативного воздействия не относятся к способам обеспечения исполнения обязательств, так как они не выполняют изложенных выше функций, свойственных обеспечению. Они не являются отдельными от основного обязательствами, а лишь его элементы. Однако эти меры могут использоваться наряду со способами обеспечения исполнения обязательств как меры, направленные на защиту интересов кредитора. Аналогично не могут быть отнесены к специальным способам обеспечения (собственно обеспечению) исполнения обязательств меры экономического (негативного) обеспечения, как-то: установленные договорами разного рода запреты на отчуждение имущества должника, на получение кредитов в иных банках, обязанности по предоставлению информации о финансовом состоянии, состоянии имущества и др. Эти меры направлены на защиту прав и интересов кредиторов и по большому счету так же, как и меры оперативного воздействия, обеспечивают защиту интересов кредитора. Однако эти меры не выполняют стимулирующих и гарантийных функций, их также сложно отнести к каким-либо видам способов обеспечения, они являются не обособленными обязательствами, а элементами основного обязательства. [10]

Как правило, обеспечительные обязательства являются дополнительными (акцессорными) по отношению к основному обязательству, зависимыми от него. Акцессорный характер обеспечительных обязательств проявляется в том, что:

а) недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности этого обязательства (п. 2 ст. 310 ГК);

б) недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства (п. 3 ст. 310 ГК);

в) прекращение основного обязательства влечет прекращение обеспечительного обязательства;

г) с истечением срока исковой давности по основному обязательству истекает срок исковой давности и по обеспечительному обязательству (ст. 208 ГК);

д) если иное не предусмотрено законодательством или договором, то при уступке требования из основного обязательства, по общему правилу, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода прав. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательств, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты (ст. 355 ГК).

Однако отдельные виды обеспечительных обязательств имеют особенности. Например, предусмотренное банковской гарантией обязательство является независимым по отношению к основному обязательству (ст. 168 БК). Независимым также является обязательство по резервному аккредитиву [13]. В то же время независимость обеспечительного обязательства не означает их полную оторванность от основного обязательства - они являются взаимосвязанными постольку, поскольку одно обеспечивает другое. Поэтому, например, при исполнении основного обязательства должником кредитор не должен требовать исполнения по обеспечительному обязательству, даже независимому от основного, так как в противном случае он получит двойное исполнение, одна часть которого является неосновательным обогащением.

При регулировании обеспечения исполнения обязательств отечественное законодательство (и ГК, и БК) осуществляет регулирование лишь отдельных способов обеспечения, по сути, не устанавливая общих положений (за исключением п. 2-3 ст. 310 ГК), касающихся всех способов обеспечения.

Это затрудняет применение способов обеспечения, прямо не предусмотренных законодательством, а устанавливаемых договором между сторонами, поскольку в этом случае стороны руководствуются не общими принципами обеспечения, устанавливаемыми законодательством, а «изобретают» свои способы, иногда не имеющие ничего общего с обеспечением.

Современная мировая практика регулирования обеспечения применяет иной подход - устанавливаются общие принципы обеспечения, регулируются некоторые отдельные способы, стороны могут, исходя из общих принципов обеспечения, устанавливать свои Способы, защищаемые не только их договором, но и законодательством. Такой подход свойствен для права США (гл. 9 Единообразного торгового кодекса), нынешней работы ЮНСИТРАЛ по унификации правил в области обеспечитель-ных интересов.[14]

Вопрос о том, использовать обеспечение или нет, по общему правилу находится в компетенции сторон обязательства - они имеют право использовать обеспечение, равно как и не использовать вовсе никакого обеспечения. В некоторых случаях, прямо предусмотренных законодательством, использование обеспечения - обязанность сторон. Неисполнение этой обязанности влечет для сторон неблагоприятные последствия. В частности, в силу ст. 142 БК способ обеспечения исполнения обязательств является существенным условием кредитного договора. Поэтому, если стороны не согласуют использование обеспечения по кредитному договору, это может повлечь признание его незаключенным на основании п. 1 ст. 402 ГК.

Удовлетворение имущественных требований за счет обеспечения - это право кредитора, но не его обязанность. Кредитор вправе избрать и иные способы имущественного удовлетворения, не обязательно связанные с обеспечением, - например, путем обращения взыскания на имущество должника, не являющееся обеспечением. В этом случае кредитор руководствуется действующим законодательством и своими интересами.

Как правило, договор об обеспечительном обязательстве заключается между кредитором и должником (иным лицом, предоставляющим обеспечение) при возникновении основного обеспечиваемого им обязательства. Собственно часто возникновение основного обязательства (например, выдача кредита) имеет место лишь при его обеспеченности. В противном случае кредитор, со своей стороны, может просто не заключить кредитный договор, не предоставить кредит и т.д.

Это не исключает возможности заключения договора об обеспечительном обязательстве и после возникновения основного обязательства, при этом даже после наступления срока его исполнения. По крайней мере, запретов на это нет в отечественном законодательстве. Ведь обеспечение стимулирует и гарантирует исполнение обязательства, направлено на то, чтобы обязательство было исполнено. И если предоставление обеспечения даже уже при наступлении срока исполнения обеспеченного им обязательства направлено на исполне-ние обязательства, хоть и с просрочкой, то это надо приветство-вать.

В настоящее время достаточно часто кредитор и должник прибегают к реструктуризации задолженности должников, в том числе посредством изменения их условий после наступления факта их неисполнения, посредством истребования дополнительного обеспечения. В частности, в соответствии со ст. 47 Закона Республики Беларусь «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» хозяйственный суд прекращает производство по делу о банкротстве по ходатайству должника, если должник или третье лицо уплатят все долги по соответствующим платежным обязательствам должника и (или) его обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, либо третье лицо выдаст поручительство в полном удовлетворении требований кредиторов (при наличии письменного согласия на это всех кредиторов).

В соответствии со ст. 310 ГК исполнение обязательств мо-жет обеспечиваться:

- неустойкой;

- залогом;

- удержанием имущества должника;

- поручительством;

- гарантией;

- банковской гарантией;

- задатком;

- другими способами, предусмотренными законодательством

- другими способами, предусмотренными договором.

В силу ст. 148 БК обязательства по кредитному договору наряду с этим могут быть также обеспечены:

- гарантийным депозитом денег;

- переводом на кредитодателя правового титула на имуще-ство и имущественные права;

- страхованием кредитодателем риска невозврата кредита.

Действующее законодательство Республики Беларусь (ст. 310 ГК, ст. 148 БК) не предусматривает исчерпывающего перечня способов обеспечения исполнения обязательств. Помимо прямо предусмотренных ГК и БК могут быть установлены иные способы обеспечения исполнения обязательств либо законодательством, либо договором между сторонами.

Законодательство Республики Беларусь не запрещает одновременно использовать несколько способов обеспечения. Например, залог имущества должника и банковскую гарантию. Обязательство поручителя по договору поручительства может быть обеспечено залогом его имущества.

Способы обеспечения классифицируются по разным основаниям. В зависимости от характера обеспечения обеспечительные обязательства подразделяются на:

1) личные обеспечительные обязательства (поручительство, договор гарантии, банковская гарантия, резервный аккредитив, вексельный аваль, страхование риска невозврата кредита, неустойка);

2) реальные обеспечительные обязательства (залог, удержание, задаток, гарантийный депозит денег, перевод правового титула).

Личные обеспечительные обязательства отражаются формулой «верю определенному лицу», а реальные - «верю объекту (материальному и другому)». Реальные обеспечительные обязательства обременяют имущество должника или иного лица и обычно означают выделение из имущества должника или иного лица определенного объекта (объектов), служащего обеспечением.

Если реальное обеспечение предоставляет сам должник, то в случае недостаточности предоставленного обеспечения для покрытия всего обязательства он несет ответственность всем остальным своим имуществом. Если же реальное обеспечение предоставляет другое лицо, не несущее личного обязательства (например, не являющееся поручителем), то его ответственность, по общему правилу, ограничивается лишь предоставленным обеспечением и в случае его нехватки для полного погашения долга, как правило, не распространяется на иное его имущество.

В отличие от реального личные обеспечительные обязательства обременяют иное (наряду с должником) лицо. Размер его ответственности определяется законодательством и условиями обеспечительного обязательства.

Способы обеспечения выполняют как стимулирующую, так и гарантийную для кредитора функцию. Однако в разных способах обеспечения степень присутствия стимулирующей и гарантийной функций выражена по-разному. В зависимости от функций в отечественной юридической литературе выделяются:

1) способы обеспечения, выполняющие в первую очередь, стимулирующую функцию. Это способы обеспечения, главной функцией которых является стимулирование должника - исполнение должником обязательств в натуре под угрозой наступления для него определенных невыгодных последствий в случае нарушения этого обязательства. К ним относятся неустойка и задаток[16] . Однако в этих способах присутствует и гарантийная функция. Как указывают эти авторы, такие способы «в ряде случаев облегчают для кредитора возмещение убытков, причиненных нарушением обязательства».

Другие авторы вообще отрицают наличие у таких способов гарантийных функций[17] .

В данных способах обеспечения обеспечительная функция играет свою роль обычно до момента, когда обеспеченное обязательство должно быть исполнено[18];

2) способы обеспечения, выполняющие в первую очередь гарантийные функции. Речь идет о залоге, поручительстве, гарантии, удержании и иных способах. Эти способы обеспечивают для кредитора «большую вероятность, реальность удовлетворения требований (прежде всего денежных), которые могут возникнуть у кредитора в случае нарушения обязательства должником.

Для банковской практики такое разделение способов обеспечения имеет принципиальное значение. С точки зрения обеспечения исполнения обязательств клиентами перед банками при осуществлении банками активных операций, в первую очередь кредитных, в качестве обеспечения отечественной банковской практикой рассматриваются способы, выполняющие в первую очередь гарантийные функции - т.е. создающие для кредитора большую вероятность, реальность удовлетворения его требова-ний. Способы обеспечения, даже признаваемые в качестве таковых гражданским законодательством, но имеющие в первую очередь стимулирующую функцию и в меньшей степени гарантийную, как-то: неустойка, задаток, не признаются отечественной банковской практикой в качестве достаточных способов обеспечения исполнения обязательств.

По поводу обеспечения исполнения обязательств неустойкой, стоит заметить, что в отношении кредитного договора сама по себе неустойка прямо не названа ст. 148 БК в качестве способа обеспечения исполнения обязательств. Хотя она и отнесена п. 1 ст. 310 ГК к способам обеспечения исполнения обязательств. Неустойка в большей степени является стимулирующим способом обеспечениями в меньшей степени выполняет гарантийную функцию. Если у кредитополучателя нет денег для возврата кредита, процентов и др., то установление неустойки за неисполнение обязательства само по себе не обеспечивает имущественного интереса кредитополучателя. Поэтому наряду с неустойкой обязательство должно быть обеспечено способами, имеющими ярко выраженную гарантийную функцию.

Аналогично и задаток в силу своей природы не предназначен для обеспечения исполнения обязательств должника по кредитному договору и другого рода активным банковским операциям. В силу п. 1 ст. 351 ГК задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. То есть возможное использование задатка для обеспечения обязательств должника по кредитному договору выражается в том, что этот должник для получения кредита предоставляет банку денежные средства в качестве задатка. Возникает вопрос: если у него есть денежные средства, зачем получать в банке кредит, обеспеченный имеющимися денежными средствами? На уплату процентов сумма задатка также не может быть направлена, так как в силу ч. 3 ст. 147 БК взыскание процентов за пользование кредитом в момент выдачи кредита не допускается. Тем более что обычно задатком является лишь часть суммы долга, поэтому в оставшейся части кредит все равно должен быть чем-либо обеспечен, в противном случае права и интересы банка не будут защищены.

В зависимости от вида обеспечительных прав реальные обеспечительные обязательства подразделяются на:

1) посессорное (владельческое) обеспечение;

2) непосессорное обеспечение (обеспечение, не связанное с владением).

При посессорном (владельческом) обеспечении имущество изымается из владения лица, предоставляющего обеспечение, и передается во владение кредитора или иным образом находится во владении кредитора (например, заклад, удержание, гарантийный депозит денег, размещаемый на счетах кредитодателя). В этом случае кредитодатель должен принимать меры по обес-печению сохранности этого имущества.

При непосессорном обеспечении имущество, предоставляемое в обеспечение, остается во владении у кредитополучателя или иного лица, предоставляющего обеспечение. В первую очередь речь идет о залоге, предмет которого остается у залогодателя (залог товаров в обороте, ипотека и др.)- Непосессорное обеспечение позволяет должнику продолжать использовать обремененное имущество для своей деятельности и тем самым не останавливать хозяйственную деятельность. Предусмотренный ст. 150 БК в качестве одного из способов обеспечения перевод правового титула направлен также на создание непосессорного обеспечения, поскольку во многих случаях означает лишь перевод в пользу кредитора (кредитодателя) правового титула на имущество (имущественные права), но сохранение владения имуществом за должником (кредитополучателем).

Комиссия ООН по праву международной торговли отмечает, что «поскольку предоставление какого-либо обеспечительного права не должно затруднять или делать невозможным для лица, передающего право, продолжение своих деловых операций, руководство рекомендует, чтобы правовой режим предусматривал создание непосессорных обеспечительных прав в обремененных активах»[19] .

В целом следует подчеркнуть, что обеспечение не должно блокировать хозяйственную деятельность должника. В противном случае создается невозможность исполнения им своих обязательств, в частности, существенно снижает вероятность возврата кредита и уплаты процентов. Поэтому при сверхжестком режиме обеспечения его позитивные функции нивелируются до такой степени, что оно само по себе препятствует, а не способствует исполнению обязательств должником. Перспективным является именно непосессорное обеспечение.

1.3.1 ЗАЛОГ

Залог может возникать как из договора, так и на основании акта законодательства при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законодательстве предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге (ч. 1 п. 3 ст. 315 ГК).

В банковской практике примером залога, возникающего на основании акта законодательства, может служить право залога (ипотеки) на строящиеся (реконструируемые, приобретаемые), а также построенные (реконструированные, приобретенные) жилые помещения, возникающие у открытого акционерного общества «Сберегательный банк «Беларусбанк» с момента заключения соответствующего кредитного договора о предоставлении льготного кредита на строительство (реконструкцию) или приобретение жилых помещений малообеспеченным трудоспособным гражданам Республики Беларусь, состоящим на учете нуждающихся в улучшении жилищных условий (Указ Президента Республики Беларусь от 14 апреля 2000 г. № 185 «О предоставлении гражданам льготных кредитов на строительство (реконструкцию) или приобретение жилых помещений» (с измен, и доп.). При этом правила о договоре, о залоге применяются к залогу, возникающему на основании акта законодательства, если законодательством не установлено иное (ч. 2 п. 3 ст. 315 ГК).

По общему правилу договор о залоге должен быть заключен в простой письменной форме. Несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность договора о залоге (п. 4 ст. 320 ГК). При этом договор о залоге может быть составлен как в виде отдельного договора, так и являться составной частью кредитного договора. Залог товаров, принятых на хранение по двойному или простому складскому свидетельству, не может быть осуществлен иначе как путем отделения и передачи залогового свидетельства либо путем передачи простого складского свидетельства залогодержателю в порядке, предусмотренном Положением о двойных и простых складских свидетельствах, утв. постановлением Государственного комитета по ценным бумагам Республики Беларусь от 4 мая 2001 г. № 39/П.