Правовое регулирование рекламы, распространяемой при помощи технологии "push-уведомлений"

Размещено на http://www.Allbest.Ru/

Правовое регулирование рекламы, распространяемой при помощи технологии “push-уведомлений”

Леушин Д.С.

Аннотация

В статье рассматривается действие Федерального закона о рекламе в части распространения рекламной информации при помощи технологии “Push-уведомлений”. В связи с ростом цифровизации населения Российской Федерации и как следствие увеличением числа пользователей мобильных приложений, возрастает актуальность регулирования различных способов распространения информации. В данной статье также рассматривается предложение Федеральной антимонопольной службы, дополнить Федеральный закон “О рекламе”. Положения, в том числе, позволят защитить потребителей рекламы в части необходимости получения их согласия при распространении рекламы в мобильных приложениях с использованием технологии рассылки коротких уведомлений.

Ключевые слова: Федеральный закон, ФАС, Push-уведомления, Реклама, согласие, пользователи, абоненты

Annotation

The article discusses the operation of the Federal Law on Advertising in terms of the dissemination of advertising information with the use of the "Push notifications" technology. Due to the growth of digitalization in the Russian Federation and, as a result, an increase in the number of users of mobile applications, the importance of regulating various ways of disseminating information is increasing. This article also discusses the proposal of the Federal Antimonopoly Service to supplement the Federal Law “On Advertising”. The provisions, among other things, will protect consumers of advertising in terms of the need to obtain their consent when distributing advertising in mobile applications using the technology of sending short notifications.

Key words: Federal Law, Federal Antimonopoly Service, Push notifications, consent, users, subscribers

Согласно п.1 ст.3 Закона о рекламе, рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованных неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии со ст.2 Федерального закона от 07.07.2003 №126-ФЗ "О связи", абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации; электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

Информация, передаваемая посредством использования сетей электросвязи, является индивидуализированной по способу распространения, так как направляется определенным абонентам. В силу специфики способа распространения по сетям электросвязи, такая индивидуализация, а именно направление рекламы на конкретный номер лица, предполагается диспозицией ч.1 ст. 8 Закона о рекламе и не является обстоятельством, исключающим рекламный характер телефонного звонка. Кроме того, под неопределенным кругом лиц применительно к Закону о рекламе следует понимать тех лиц, которые не могут быть заранее определены в качестве получателей рекламной информации.

Исходя из буквального толкования упомянутой нормы права, следует, что квалифицирующим признаком информации как рекламной является именно ее адресованность неопределенному кругу лиц, но не факт непосредственного доведения названной информации до ее получателей.

На практике возникает вопрос, является ли рекламой информация, направленная посредством push-уведомлений и какую информацию, направленную посредством push-уведомлений, можно признать рекламой?

Информация, направленная посредством push-уведомлений, может признаваться рекламой:

1) если содержит сведения о товарах, услугах, мероприятиях конкретного лица или о самом лице (сведения об объекте рекламирования),

2) если она носит обобщенный характер, способна формировать интерес к данному объекту рекламирования не только непосредственно у лица, которому поступила такая информация, но и у иного лица; то есть информация содержит сведения, которые не носят персонализированного характера, несмотря даже на личное обращение (упоминание имени и отчества абонента в сообщении).

Так предметом спора стала рассылка push-уведомлений, осуществляемая ПАО "ВымпелКом": антимонопольным органом вынесено решение о нарушение требований закона о рекламе в отношении ПАО "Вымпелком" на основании заявления физического лица и материалов по факту распространения посредством push-уведомления на телефонный номер +7-905-******* рекламы посредством следующего push-уведомления: "Музыка Билайн: слушайте 20 млн. музыкальных хитов 15 дней бесплатно! Подробнее ОК", поступившего 13.06.2019 в 13:38.

Антимонопольный орган признал рассылку посредством push-уведомлений рекламой.

ПАО "ВымпелКом" не согласился с указанным, обратился в суд для обжалования решения антимонопольного органа.

Однако арбитражные суды трех инстанций поддержали антимонопольный орган мотивировав свое решение следующим:

Push-уведомления являются текстовыми сообщениями, направленными с использованием технологий DSTK, WIB. DSTK представляет абоненту GSM-сети интерфейс доступа к различным услугам через меню мобильного телефона, в то время как WIB является программным обеспечением, которое используется для предоставления пользователям динамического меню функций SIM-карты.

Таким образом, push-уведомления представляют собой автоматическое информирование абонентов/пользователей об обновлениях веб-сайтов/приложений, добавлении нового контента, которые используются в различных маркетинговых целях.

Согласно п.2 ст.3 Закона о рекламе объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Согласно п.3 ст.3 Закона о рекламе под товаром понимается продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Исходя из текста push-уведомления, в котором содержится информация о дополнительном мобильном сервисе Музыка.Билайн, можно резюмировать, что спорная информация направлена на привлечение внимания потенциального потребителя к объекту рекламирования. В данном случае текстовая информация направлена на привлечение внимания к услугам мобильного оператора, имеет целью формирование и поддержание интереса к ним и их продвижению.

Распространяемая посредством push-уведомления информация о дополнительных услугах, предлагаемых операторами сотовой связи абонентам, с которыми у них заключен договор на оказание услуг, является рекламой, так как услуга выступает в качестве объекта рекламирования, так как содержит в себе предложение за дополнительную плату предоставить мобильный контент.

Таким образом, рассматриваемая реклама не является персональным предложением третьему лицу, а направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования.

В силу специфики способа распространения рекламы по сетям электросвязи следует исходить из возможности направления однообразных предложений с несколько отличающимися условиями разным абонентам.

Таким образом, рассматриваемое push-уведомление, в частности о возможности прослушивания музыки в течение 15 дней бесплатно, имеет регулярный характер, направляется не одному абоненту, а неопределенному кругу лиц, содержит в себе сведения, направленные на побуждение абонента пользоваться услугами продавца товаров.

То есть судами верно признана рассылка-посредством push-уведомлений рекламой в данном случае. Однако в настоящий момент Федеральным законом “О рекламе” не предусмотрены запреты, либо специальные требования по распространению рекламы указанным способом. При том, что рассылка рекламы через приложения носит массовый характер, о чём свидетельствуют регулярные жалобы граждан в Федеральную Антимонопольную службу России, что вызвано ростом цифровизации населения Российской Федерации и как следствие увеличением числа пользователей мобильных приложений.

С целью защиты потребителей рекламы в части необходимости получения их согласия при распространении рекламы в мобильных приложениях с использованием технологии рассылки коротких уведомлений Федеральная антимонопольная служба разработала проект Федерального закона "О внесении изменений в статьи 2, 18, 21 Федерального закона “О рекламе”.

Разработчик предлагает дополнить Федеральный закон пунктами, в которых будет указано на необходимость получать предварительное согласие абонентов при распространении рекламы в мобильных приложениях с использованием технологии "Push".

В связи с развитием технологии рассылки коротких уведомлений, отображаемых на мобильном устройстве установленным приложением, логично предположить, что описанные в этом проекте предложения Антимонопольной службы России позволят устранить правовую неопределённость и в случае их окончательного принятия и внесения в Федеральный закон “О рекламе” будут способствовать защите прав потребителей рекламы в части возможности их отказа от получения нежелательной рекламы.

правовой антимонопольный реклама push уведомление мессенджер

Список использованных источников

1. Федеральный закон от 13.03.2006 №38-ФЗ "О рекламе" // "Российская газета", - №51, - 15.03.2006,

2. Федеральный закон от 07.07.2003 №126-ФЗ "О связи" // "Российская газета", - №135, - 10.07.2003,

3. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 02.12.2021 №Ф05-26075/2021 по делу №А40-201343/20-33-1451

4. Проект Федерального закона "О внесении изменений в статьи 2, 18, 21 Федерального закона "О рекламе" (подготовлен ФАС России, ID проекта 02/04/03-23/00136402) (не внесен в ГД ФС РФ, текст по состоянию на 02.03.2023) // Текст документа приведен в соответствии с публикацией на сайте по состоянию на 02.03.2023.

5. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 №51-ФЗ // "Российская газета", - №238-239, - 08.12.1994.

Размещено на Allbest.Ru