Независимая гарантия и поручительство в системе способов обеспечения исполнения обязательств в России и за рубежом: сравнительная характеристика

Размещено на http://www.allbest.ru/

Московский финансово-юридический университет (МФЮА)

Независимая гарантия и поручительство в системе способов обеспечения исполнения обязательств в россии и за рубежом: сравнительная характеристика

Рудова О.А. студент

г. Москва, Россия

Аннотация

Статья посвящена вопросам целесообразности одновременного существования двух поименованных личных способов обеспечения обязательств - поручительства и независимой гарантии. Институт поручительства является одним из древнейших способов исполнения обязательств и в то же время является самым распространённым. Независимая гарантия - результат эволюции искусственно созданного, а точнее, скопированного из зарубежной банковской практики для решения задач командной экономики советской цивилистикой института гарантии. Автором приводятся сравнительная характеристика названных способов как по законодательству Российской Федерации, так и по зарубежному законодательству.

Ключевые слова: поручительство, независимая гарантия, банковская гарантия, обеспечение обязательств, личные способы обеспечения.

Abstract

Rudova O.A.

Moscow University of Finance and Law (Moscow, Russia)

INDEPENDENT GUARANTEE & SURETY IN SYSTEM OF WAYS TO ENSURE FULFILLMENT OF OBLIGATIONS IN RUSSIA & ABROAD: COMPARATIVE CHARACTERISTICS

The article is devoted to the expediency of the simultaneous existence of two named personal ways of securing obligations - surety and independent guarantee. The institution of surety is one of the oldest ways of fulfilling obligations and at the same time is the most common. An independent guarantee is the result of the evolution of an artificially created, or rather, copied from foreign banking practice to solve the problems of the command economy by the Soviet civil law institute of guarantee. The author provides a comparative description of these methods both under the legislation of the Russian Federation and under foreign legislation.

Keywords: surety, independent guarantee, bank guarantee, securing obligations, personal ways of securing.

Важной особенностью независимой гарантии является то, что в законодательстве разных стран данный способ обеспечения исполнения обязательств имеет свое особое регулирование, а порой неодинаковой оказывается и терминология, относящаяся к данному институту. Рассматривая гарантию как способ обеспечения исполнения обязательств в зарубежном праве, нельзя не отметить, что, не смотря на широкое распространение данного правового института в международных отношениях, в гражданских кодексах многих государств не содержится специальных норм, регулирующих отношения, возникающие по гарантии. Специальных норм, регламентирующих отношения по банковской гарантии, гражданские кодексы многих государств, в том числе Франции, Германии, Швейцарии, не содержат. Независимая (Банковская) гарантия, хоть и ранее не была известна российскому законодательству, но закреплена в новом ГК РФ не случайно. поручительство гарантия обязательство

В целом, вопрос о правовой природе независимой гарантии, принимая во внимание современное и детальное международное регулирование, а также применение независимых (банковских) гарантий в основном к международным сделкам, не стоит в центре научных дискуссий в специальной зарубежной литературе. В крупнейшей экономике мира - США, независимые (банковские) гарантии появились относительно недавно, в середине 1960-х годов, но активное использование получили в основном в сфере международной торговли, начиная уже с 1970-х годов [3].

Такого рода гарантии всегда считались частными отношениями, которые возникали из договоров. Принимая во внимание разработанность американского договорного права и высокий уровень диспозитивности, ни федеральный законодатель, ни законодатели штатов, не видели проблем в отсутствии каких-то специальных норм, регламентирующих именно независимую гарантию, помимо тех, что регламентировали такого рода отношения в общем. Американская либеральная модель регулирования экономики всегда строилась на опасениях крупного государственного вмешательства в финансовый сектор. В США принято считать, что оно может быть вредным и, следовательно, должно быть ограничено или разработано таким образом, чтобы банки несли расходы на вмешательство вместе с налогоплательщиками [8].

В исследованиях зарубежных авторов независимая гарантия признается разновидностью гарантии, полученной (предоставленной) от кредитной организации. В англо-американской финансово-правовой традиции банковская гарантия означает, что кредитная организация гарантирует, что обязательства должника будут выполнены. Иными словами, если должнику не удается погасить долг, банк его покрывает. Банковская гарантия позволяет клиенту или должнику приобрести товары, приобрести оборудование или получить кредит. Таким образом, банковская гарантия понимается как обещание банка или другого кредитного учреждения, что, если заемщик не выполнит обязательства по кредиту, банк покроет убытки. В то же время, как в британской, так и в американской литературе банковская гарантия дифференцируется от аккредитива. В современном финансовом праве США независимая гарантия представляет собой независимый от основного договора, договор банка и бенефициара. В целом, в англо-американской финансово-правовой доктрине независимая (банковская) гарантия трактуется широко, как неоднозначное понятие, со ссылкой на несколько видов таких гарантий. При этом она понимается шире, чем просто двусторонняя сделка, а сегмент совокупности многосторонних соглашений, в которую входят договор дебитора (сторона, которая выставляет, т.е. принципал) и кредитора (бенефициара), а также договора принципала и банка.

В Японии независимая гарантия считается формой поручительства. Их правовое регулирование осуществляется Гражданским и Торговым кодексами, а также иными применимыми законами. Гарантии для внешней торговли получают расширенное толкование, в сравнении с гарантиями для внутренней, регулируемые только гражданским правом. По японским законам на сторону договора о гарантии с иностранным контрагентом, возлагается помимо гарантийных обязательств, также и следование регламентации внешней торговли и валютного регулирования. В то же время, универсальной и наиболее применимой формой являются банковские гарантии, предоставляемые национальными банками, которые уполномочены правительством на осуществление валютных операций.

В Германии распространен институт поручительства. В соответствии с Гражданским уложением поручитель обязуется перед кредитором третьего лица понести надлежащую материальную ответственность в случае неисполнения третьим лицом обязательства перед кредитором. Торговое уложение в отличие от Гражданского допускает и устное поручительство.

В России, на данный момент независимая (банковская) гарантия является востребованным продуктом на финансовом рынке. Независимая гарантия -- это соглашение, по которому гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями.

Институт поручительства, как способ обеспечения исполнения обязательств, имеет древние корни и широко распространен. Его начало было заложено в римском праве, где поручительство представляло собой договор, в рамках которого третья сторона брала на себя всю ответственность за обязательства должника перед кредитором. Это позволяло обеспечить исполнение обязательств и обеспечить интересы кредитора.

Обязанность поручителя, в данном случае, является зависимой от обязанности главного должника и является акцессорной. Это означает, что она связана с обязательством главного должника и продолжает действовать до тех пор, пока главное обязательство не будет выполнено или не прекратится по какой-либо другой причине. Поручительство призвано обеспечивать исполнение главного обязательства, и, соответственно, обязанность поручителя считается акцессорной к обязательству главного должника.

Институт поручительства относится к традиционным способам обеспечения обязательства. Однако, не смотря на обозначенную традиционность, все свое существование, в науке происходили споры, относительно проблематики понятия поручительства и его сложности в квалификации, как способа исполнения обязательств. Для начала рассмотрим вопрос, касающийся определения поручительства.

Г.Ф. Шершеневича по данному вопросу понимал - добавочное условие, выступающее прилагаемым к главенствующему обязательству выполняемое третьим лицом, то есть поручителем [8].

О.С. Иоффе говорил: «поручительство -- это договор, согласно которому поручитель обязался перед кредитором отвечать за исполнение обязательства должника в полном объёме или в конкретной части» [5].

По мнению В.В. Витрянского, поручительство является одним из самых традиционных механизмов помогающих обеспечить исполнение гражданско- правовых обязательств, сущность которого выделена в том, что поручитель накладывает на себя обязательства пред кредитором и соглашается отвечать за исполнение обязательств должника полностью или в части [4].

В.А. Белов важным в своей работе считал, что необходимо разграничивать определения договора поручительства и, собственно, самого поручительства, вытекая из необходимого разграничения понятия самого обязательственного правоотношения и первородных причин его возникновения [3].

Рассмотрим понятие договора поручительства. Законодатель даёт следующее определение: это договор, согласно которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства в полном объеме или в определенной части.

Статья 361 Гражданского кодекса Российской Федерации [1] (ГК РФ) устанавливает основание возникновения поручительства. Этим основанием является заключение договора между двумя сторонами: кредитором и поручителем. Важно отметить, что данный договор должен быть оформлен в письменной форме. Если договор поручительства не заключен в письменной форме, то он считается недействительным.

Договор поручительства может быть использован для обеспечения не только денежных обязательств, но и других видов обязательств, таких как оказание услуг, выполнение работ и так далее. Это означает, что поручитель может взять на себя обязанность гарантировать исполнение различных видов обязательств перед кредитором.

Основания прекращения договора поручительства содержатся в статье 407 ГК РФ. Поручительство является акцессорным обязательством. То есть прекращение основного обязательства вызовет вслед за собой автоматическое прекращение поручительства [6].

Поручительство прямо не зависит от действия договора между кредитором и должником, так как расторжение договора, на основании статей 310 и 450 ГК РФ, между ними вовсе не означает прекращение возникших правовых отношений. Кроме указанного пункта, в пунктах 32-35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020г № 45 «О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве» (далее - Постановление № 45) указывается следующее:

В связи с ликвидацией должника - юридического лица, поручительство не прекращается;

Реорганизация так же не прекращает поручительство. Правопреемник в таком случае, определяется правилами реорганизации;

Банкротство должника не является основанием прекращения поручительства;

Смерть должника или объявление его умершим так же не влечёт прекращение поручительства.

Также, кроме статьи 407 ГК РФ стоит выделить статью 367 ГК РФ. Данная статья приводит следующее, специальные способы прекращения поручительства:

Поручительство прекращается в случае прекращения основного обязательства. В разъяснении Постановления № 45 указывается следующие основания такого прекращения - надлежащие исполнение своих обязательств должником перед кредитором, и если поручительство было исполнено частично, то такой произведённый платёж прекращает обязательство в необеспеченной части, если иное не сказано в договоре поручительства.

Если без согласия поручителя обеспеченное поручительством обязательство претерпевает изменения, которые влекут за собой рост объема ответственности или другие, не несущие собой пользы последствия для поручителя, поручитель будет отвечать согласно прежним условиям;

В случае, если обеспеченное поручительством обязательство было изменено без согласия поручителя, что повлекло за собой увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, поручитель отвечает на прежних условиях.

Поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.

Не нужно также забывать, что нормы о поручительстве закрепляются и в иных НПА. Например, ГК РФ о поручительстве предусматривает некие нормы, которые предусмотрены на имущественные правоотношения частноправового характера.

Правоотношения, связанные с поручительством, могут иметь разную природу и характер. Например, если речь идет о публично-правовых отношениях или о правовых отношениях, которые не имеют имущественного характера и являются скорее нравственными или личными, то гражданско- правовые нормы могут быть не применимы [7].

Поручительство, как один из древнейших способов обеспечения исполнения обязательств активно применяется во многих странах. Анализируя институт поручительства в зарубежных странах, отметим его сходство с российским законодательством. Например, как в российском праве для договора поручительства необходимо соблюдение его письменной формы (ст. 362 ГК РФ), так и в праве Германии (параграф 766 Германского гражданского уложения), Швейцарии (ст. 493 Швейцарского обязательственного закона), США (глава 93 Кодекса США) требуется исполнять это условие. Отличие поручительства в России и зарубежных странах состоит, например, в том, что в соответствии с п. 1 ст. 363 ГК РФ поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя, а в указанных выше странах, наоборот, солидарность поручителя и должника должна быть оговорена в договоре.

Проанализировав данный материал, считаем, что данные правоотношения в полной мере признать поручительством, явившимся на базе законодательных норм, не представляется возможным. Основанием возникновения таких отношений является договор между налоговым органом и поручителем, иными словами, устанавливается обязанность по заключению договора. На основании изложенного, можно сделать вывод, что не только в Российской Федерации, но и в других экономически развитых странах, договор поручительства является весьма востребованным в имущественных отношениях, хотя существуют некоторые особенности регламентации договора поручительства в разных странах.

Список литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 25.02.2022) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

2. О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 N 45 // Российская газета. - 2020. - 15 января.

3. Белов В.Н. Финансовые договоры / В.Н. Белов. - Москва: Финансы и статистика, 2019. - 191 с.

4. Брагинский М. И. Договорное право: общие положения / М. И. Брагинский, В. В. Витрянский. - 4-е изд. - Москва : Статут, 2020. - 847 с.

5. Иоффе О.С. Избранные труды. В 4 т. Т. 3: Обязательственное право / О. С. Иоффе. - СПб., 2004.

6. Трезубов Е.С. Поручительство в системе способов обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств в Российской Федерации: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2020. 29 с.

7. Шмелев Р.В. Договор поручительства в гражданском праве РФ//Аграрное и земельное право. 2020. № 4 (160). - С.38-44.

8. Шершеневич Г. Ф. Избранное. Т. 5: Учебник русского гражданского права / Вступ. слово, сост.: П. В. Крашенинников. - Москва : Статут, 2017. - С. 437.

Размещено на Allbest.ru