Понятие предварительного договора и его место в системе гражданско-правовых договоров в РФ и зарубежных странах

Размещено на http://www.Allbest.Ru/

ВО «Московский финансово-промышленный университет «Синергия»

НО частное учреждение

Понятие предварительного договора и его место в системе гражданско-правовых договоров в РФ и зарубежных странах

Марышев Ю.В., магистрант

Аннотация

Человечество уже несколько веков использует договор как средство организации и урегулирования товарного обращения. Договор выполняет функцию универсальной формы взаимодействия участников гражданского оборота и, несмотря на изменение его социально-экономического содержания в ходе развития общества, конструкция договора как произведение юридической техники остается в своей основе весьма устойчивой. Но с развитием общества усложняется и сам договор как институт гражданского права. Новые общественные отношения начинают опосредоваться договорами. Особенно это характерно для современного гражданского законодательства.

Ключевые слова: предварительный договор, гражданско-правовые договоры.

Summary

The definition of a preliminary contract and its place in the system of civil agreements in the Russian Federation and foreign countries

Maryshev Yuri Vitalievich Master's Degree student Moscow Financial and Industrial University "Synergy"

For several centuries mankind has been using the contract as a means of organizing and regulating commodity circulation. The contract performs the function of a universal form of interaction between participants in civil turnover and, despite the change in its socio-economic content in the course of the development of society, the structure of the contract as a product of legal technique remains, in its essence, very stable. But with the development of society, the contract itself becomes more complicated as an institution of civil law. New social relations are beginning to be mediated by contracts. This is especially true for modern civil legislation.

Key words: preliminary contract, civil contracts.

Наделение граждан и организаций свободой предпринимательской деятельности, закрепление в отечественном гражданском законодательстве принципа свободы договора обусловливает значительное расширение сферы применения гражданско-правового договора как правовой формы, которая является наиболее адекватной свободным рыночным отношениям. В период реформирования экономики, развития частной инициативы, отказа от регулирования гражданских правоотношений императивными методами, договор стал представлять собой не только основное, но и едва ли не единственное средство, с помощью которого участники гражданских правоотношений могут упорядочить и регламентировать свою деятельность. Отказ от волевых основ регулирования гражданских правоотношений позволил их субъектам заключать договоры, учитывая только свою волю и интересы. Заключение договора сегодня осуществляется сторонами автономно, они свободны в определении и условий своей договоренности.

По общему правилу никто не может побудить их к заключению договора. В то же время общественные интересы обусловили необходимость конструирования такого договора, как предварительный договор. В этом случае участники гражданских отношений своим соглашением могут ограничить свою свободу на заключение договора, заключив так называемый предварительный договор, как это предусмотрено ст.429 ГК РФ. Исходя из содержания данной статьи, предварительный договор является обязательством для сторон о заключении в будущем основного договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, предусмотренных предварительным договоромЛопоцюк С.А. Предварительный договор в современном гражданском праве // Крымский Академический вестник. 2019. №10. С. 83..

Анализ указанной нормы дает нам основания сделать вывод о том, что предварительный договор характеризуется как взаимный (двусторонний) и имеющий консенсуальную и безвозмездную природу.

Анализируя соответствующую норму ст.429 Гражданского кодекса РФ, можно попытаться определить круг существенных признаков, присущих предварительному договору, вместе со всеми признаками договора, которые ему также свойственны, и позволяют отделить указанное правовое явление среди подобных, то есть из всех гражданско-правовых договоров.

Во-первых, этот договор направлен на заключение его сторонами в будущем определенного договора (основного). Из этого признака вытекает то, что единственная обязанность, которую порождает для сторон предварительный договор, является обязанность по заключению основного договора.

Во-вторых, основной договор должен быть заключен на условиях, определенных в предварительном договоре.

Характерно, что перечисленные признаки должны присутствовать одновременно, поскольку тот или иной договор, обладающий лишь одним из перечисленных признаков, нельзя назвать предварительнымГриднев М.А. Понятие и признаки предварительного договора // Студенческий. 2020. №23 -3 (109). С. 37..

Предварительный договор выполняет две самостоятельные функции:

1) организует договорные связи;

2) защищает расходы, необходимость в которых может возникнуть до заключения основного договора (напр., производственные затраты на наладку оборудования и т.п.)Карпов А.А. Особенности правовой природы предварительного договора // Молодой ученый. 2019. №26 (264). С. 215..

Что касается вопросов сферы применения предварительного договора, то при его решении необходимо исходить, прежде всего, из того, что единственная обязанность, которую порождает предварительный договор для его сторон, является обязанность заключить основной договор в будущем. Таким образом, предварительный договор не порождает каких имущественных прав и обязанностей и направлен на урегулирование и организацию самого процесса заключения основного договора. Основная цель предварительного договора - «связать стороны определенными правовыми связями, которые в дальнейшем должны привести к заключению основного договора»Байбак В.В. и др. Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 307-453 ГК РФ / Отв. ред. А.Г. Карапетов. М.: Статут, 2017. С. 916..

Исходя из изложенного, вполне обоснована мысль о том, что необходимость установления таких правовых связей возникает, прежде всего, в тех случаях, когда стороны по каким-либо обстоятельствам не имеют возможности заключить основной договор в данный момент. В первую очередь это касается предварительных договоров о заключении в будущем реальных договоров. На момент достижения сторонами согласия относительно заключения договора, которым предусмотрена фактическая передача вещей, заключение такого договора может оказаться невозможным из-за отсутствия в данный момент вещей, которые должны быть переданыЗинченко С.А., Зинченко О.С. Предварительный и основной договор в доктрине, законодательстве, применении // Северо-Кавказский юридический вестник. 2019. № 3. С. 8..

Необходимо обратить внимание на то, что действующее гражданское законодательство Российской Федерации определяет предварительный договор как двусторонний. В соответствии со ст.429 ГК РФ предварительным является договор, стороны которого обязуются..., т.е. обязательства заключить основной договор возникают у каждой из его сторон. Некоторые ученые-цивилисты считают, что жесткое урегулирования в действующем законодательстве предварительного договора как договора двустороннего является определенным недостаткомКарапетов А.Г. Предварительный договор: комментарий к новой редакции ст. 429 ГК.

Значительное внимание вопросам, связанным с заключением и исполнением предварительных договоров, уделил Е. Годэмэ, он указывал, что обязательствами заключить договор называются соглашения, которые имеют своим предметом заключение в дальнейшем договораГодэмэ Е. Общая теория обязательств. М.: Книга по Требованию, 2013. С. 158..

При этом он обращал внимание на то, что необходимо избегать смешивания:

- во-первых, необходимо отличать обязательства заключить договор от одностороннего обещания. Обязательство заключить договор является завершенным соглашением, предусматривающим согласование воли и порождающим обязательства. Обещание - это акт сугубо односторонний, он может быть отменен, кроме того, не устанавливает ни одного обязательства;

- во-вторых, необходимо отличать обязательства заключить договор от договора, к заключению которого он готовит.

Следовательно, он определяет обязательства заключить договор как договор, порождающий обязательства совершить действия, которые состоят в заключении нового договора.

Е. Годэмэ последовательно придерживается точки зрения, согласно которой предварительные договоры могут быть односторонними, т.е. то есть они могут обязывать лишь одну из сторон предварительного договора по требованию другой в будущем заключить основной договор. В частности, он рассматривал такие предварительные договоры на примере обязательства продать и обязательства купить. Также указывал, что практическое значение такого договора заключается в удовлетворении потребности личности в том случае, когда она желает что-нибудь приобрести в дальнейшем, но не желает себя связывать немедленно. Для подтверждения этого он приводит такой пример. Предположим, что промышленник желает учредить предприятие в определенной местности. Ему нужен дом, чтобы разместиться. Но он не уверен в успехе предприятия. Промышленник не хочет покупать дом немедленно. Он примет дом в аренду и вместе с тем заручится с владельцем обязательствами продажи, например, по истечении срока аренды. С наступлением этого срока он будет в состоянии в случае успеха предприятия обязать владельца передать ему право собственности, а в противном случае - отказаться от дома. Вероятно, что для достижения его цели предварительный договор должен быть односторонним.

Гражданский кодекс РФ на нормативном уровне закрепил возможность договаривающихся сторон заключать предварительные договоры. Договорное право и система существующих договоров в частности является одним из самых динамичных явлений в гражданском праве, что, в свою очередь, приводит к тому, что проблема систематизации договоров была дискуссионной на всех этапах развития цивилистической мысли и остается такой и по сей день. При таких обстоятельствах особый смысл приобретает вопрос, связанный с определением места в системе договоров новых договорных конструкций, которые были воплощены в отечественном законодательстве вместе с принятием Гражданского кодекса РФ, и предварительного договора, в частности.

В зависимости от содержания договора, специфики прав и обязанностей, которые из него вытекают или их распределения между участниками договора, момента заключения договора и целого перечня других обстоятельств гражданско-правовые договоры делятся на различные виды. Правильное определение места определенного договора в существующей системе договоров позволит сторонам этого договора и правоприменительным органам лучше ориентироваться в содержании их прав и обязанностей, в правовом регулировании спорных правоотношений, подведомственности рассмотрения споров в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением условий договора и т.д.Белов В.Е. Общие положения о договорах. М.: Проспект, 2017. С. 21.

Рассматривая место норм о предварительном договоре в ГК РФ, видно, что они находятся в подразделе «Общие положения о договоре». Вместе с нормами о предварительном договоре в этом разделе находятся нормы о договоре присоединения (ст.428), рамочном договоре (ст.429.1), опционном договоре (ст.429.3) договоре в пользу третьего лица (ст.430) и публичный договор (ст.426). Однако, предварительный договор несмотря на то, что он находится в Гражданском кодексе РФ вместе с договором в пользу третьего лица, публичным договором и договором присоединения и др., определенным образом отличается от них.

Отличие это заключается, прежде всего, в том, что предварительный договор порождает определенные правоотношения. Именно характер обязательства, возникающего из предварительного договора, является критерием для выделения данного договора среди других. Предварительный договор порождает гражданско-правовое обязательство, однако это обязательство, как правило, заключается лишь в заключении окончательного (основного) договора. Итак, так, сферой действия предварительного договора является осуществление подготовительных действий для совершения конкретной сделки (заключения основного договора), который, как правило, имеет имущественный характер. Такое обязательство порождает организационные права и обязанности.

Предварительный договор осуществляет фактическое и юридическое влияние на процесс формирования договорного отношения, организует его, что символизирует возникновения конкретных обязательств, заставляет стороны выполнить определенные подготовительные действия, необходимые для заключения основного договора, без выполнения которых заключения основного договора невозможноБычков А.И. Динамика договорных правоотношений. М.: Экономическая газета, 2019. С.46..

Право требовать заключения основного договора исчерпывается при заключении основного договора. И наоборот, если основной договор по вине одной из сторон не заключен или является недействительным, управомоченная сторона вправе настаивать на заключении основного договора (при наличии такой возможности) или возмещении убытков.

В современном коммерческом обороте преддоговорные соглашения в последнее время приобретают все большую распространенность. Это обусловлено как экономическими, так и юридическими обстоятельствами. Определенную роль в том, что отечественные субъекты вынуждены прибегать к заключению таких соглашений, играет тот факт, что они получили широкое распространение в коммерческом обороте иностранных государств. Так, хотя в Burgerliches Gesetzbuch Deutschlands (BGB) - Германском гражданском уложении отсутствуют нормы, непосредственно регулирующие возможность заключения предварительного договора, в гражданском праве Германии можно отметить существование простых предварительных договоров (трактаты) или договоров-намерений, которые не порождают обязательства и ставят своей целью заключения основного договора, который является основанием возникновения соответствующего обязательстваМайдаровский Д.В. Предварительный договор и заключение основного договора в российском гражданском праве: дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. Ростов -на-Дону, 2011. С. 63..

Французское гражданское законодательство предусматривает заключение предварительных договоров в разных формах: это может быть односторонний договор (обязанной является лишь одна сторона, которая взяла на себя по отношению к другой обязанность заключить на каких-нибудь условиях определенный договор) или двусторонний предварительный договор (по которому каждая из сторон берет на себя перед другой обязанности заключить с ней в определенный договор)Там же. С. 64..

В США предварительные соглашения используются для заключения крупных сделок, когда сторонам необходимо распределить возможные риски, связанные с режимом переговоров. Чаще всего в практике гражданского оборота США встречаются два типа предварительных договоров:

1) предварительное соглашение с открытыми условиями (preliminary agreement with open terms) - предварительная сделка с открытыми условиями, которая содержит большинство существенных условий договора и по ней стороны имеют право продолжать переговоры, чтобы прийти к согласию по условиям, оставшимся открытыми для обсуждения и которые будут составной частью окончательного договора;

2) предварительное соглашение о ведении переговоров (preliminary agreement to negotiate) -- это предварительное соглашение, подлежащее обсуждению или соглашение о продолжении переговоров - оно фиксирует достигнутые сторонами договоренности по некоторым условий будущего договора, но не придает им юридически - связующего характераВасильев А.В. Предварительный договор в праве России и США: дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. М., 2007. С. 132..

Американские суды в ряде случаев признают возможность возмещения вреда, возникшего до заключения договора.

Громким судебным делом по решению вопросов преддоговорной ответственности является дело Texaco Inc. против Pennzoil Co. Так, в январе 1984 между Pennzoil Co. и акционерами Компании Getty Oil был подписан Меморандум о взаимопонимании, который содержал согласованные сторонами условия продажи части акций Getty Oil, структуру сделки, а также план будущего распределения акций Getty Oil. Меморандум содержал условие о его одобрении советом директоров Getty Oil. Совет директоров Меморандум не одобрил и предложил Pennzoil Co. новую цену на акции, с которой Pennzoil Co. не согласилось. В дальнейшем между советом директоров Getty Oil и Pennzoil Co. было достигнуто соглашение по новой цене продажи акций, в связи с чем указанные компании выпустили пресс - релизы, в которых говорилось о достижении соглашения по Меморандуму, учитывая повышение цены продажи акций. В период подготовки окончательного договора Компания Texaco Inc. предложила Getty Oil значительно более высокую цену за акции последней, в связи с чем была заключена соответствующая сделка о продаже акций Texaco Inc. Pennzoil Co. подала иск к Texaco Inc., требуя компенсации понесенных убытков. Рассматривая дело, суд пришел к выводу о том, что хотя стороны и предусмотрели необходимость заключения окончательного договора, однако данный факт не является основанием для того, чтобы считать заключенный сторонами Меморандум таким, что не имеет обязательного характера. Кроме того, все остальные обстоятельства дела, по мнению суда, свидетельствовали о том, что стороны считали условия Меморандума юридически связывающими. В связи с этим суд обязал Texaco Inc. возместить Pennzoil Co. убытки, которые включают также упущенную выгоду, поскольку иск Pennzoil Co. был основан на деликте, а не на договорных началахВасильев А.В. Предварительный договор в праве России и США: дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. М., 2007. С. 246..

Считаем справедливым указанные выводы суда, поскольку в первую очередь должны быть оценены действительные намерения сторон, их желание быть связанными условиями Меморандума и наличие согласованных сторонами существенных условий будущего договора.

Все вышеизложенное позволяет сделать вывод о том, что предварительный договор - это особый правовой феномен, институт, который опосредует относительно уединенный круг отношений по заключению в будущем основных договоров. Определяя правовую природу правоотношений из предварительного договора, необходимо отметить, что он порождает организационные обязательства. Благодаря этому виду договоров заранее определяется окончательная цель отношений, но реальность достижения цели лежит в плоскости соблюдения условий двух договоров. Одной из главных черт предварительного договора является то, что он должен стабилизировать отношения между сторонами договора до заключения основного договора и гарантировать реальную возможность через определенное время получить соответствующие права на тех же условиях, которые существовали в момент заключения предварительного договора и даже в том случае, когда одна из сторон потеряет интерес к этим правоотношениям.

Законодательство зарубежных стран хотя и содержит нормы, регулирующие порядок заключения основного договора в будущем, хотя они и отличаются определенной спецификой, но в целом схема заключения предварительных договоров в России и зарубежных странах, например в таких как ФРГ, Франция и США не имеет значительных отличий.

правовой социальный предварительный договор гражданский оборот

Литература

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. №32. Ст. 3301.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 30.01.1996. № 5. Ст. 410.

3. Федеральный закон от 08.05.2015 г. №42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 09.03.2015. №10. Ст. 1412.

4. Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. / Гражданское право России. [Электронный ресурс].

5. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик (утв. ВС СССР 31.05.1991 г. № 2211-1) // Ведомости СНД СССР и ВС СССР. 1991. №26. Ст. 733.

6. Байбак В.В. и др. Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 307 -453 ГК РФ / Отв. ред. А.Г. Карапетов. М.: Статут, 2017. 1118 с.

7. Белов В.Е. Общие положения о договорах. М.: Проспект, 2017. 91 с.

8. Богданов Е.В. Договоры в сфере предпринимательства. М.: Проспект, 2018. 304 с.

9. Богданова Т.В., Селезнева Е.Н. Предварительный договор в обязательствах купли-продажи недвижимости // Актуальные проблемы государства и права. 2020. Т. 4. №14. С. 197-205.

10. Бохан Д.И. Предварительный договор в системе организационных договоров:понятие, правовая природа. Правовое государство и современное законодательство. Сборник статей IX Международной научно-практической конференции. Отв. ред. Г.Ю. Гуляев. 2019. С. 127-130.

11. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. М.: Статут, 2011. Кн. 1: Общие положения. 847 с.

12. Бычков А.И. Динамика договорных правоотношений. М.: Экономическая газета, 2019. 159 с.

13. Васильев А.В. Предварительный договор в праве России и США: дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. М., 2007. 299 с.

14. Виндшейд Б. Об обязательствах по римскому праву / Пер. с нем. Воспроизведено по изданию 1875 года. М.: ЁЁ Медиа, 2013. 1999 с.

15. Годэмэ Е. Общая теория обязательств. М.: Книга по Требованию, 2013. 207 с.

Размещено на Allbest.Ru