Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам и организациям

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНОБРНАУКИ РФ

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«Тульский государственный университет»

Интернет-институт

Контрольная работа

по дисциплине

Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам и организациям

Выполнил: магистрант гр. И741031/10-ф

заочной формы обучения

Куцепина М.М.

№ зачетной книжки: 230181

Проверил: Дяблова Ю.Л.

Тула 2023 г.

Содержание

адвокат юридическая помощь

Введение

Глава 1. Понятие и общая характеристика статуса адвоката

1.1 Понятие и особенности правового статуса адвоката в Российской

Федерации

1.2 Общая характеристика форм адвокатуры в России

Глава 2. Характеристика видов юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам и организациям

2.1 Характеристика услуг, оказываемых адвокатами

2.2 Участие адвоката в гражданском процессе

2.3 Адвокат, как защитник в уголовном процессе

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Конституция РФ в соответствии со ст. 48 гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи. В современном мире нет такой области в человеческой жизни где абсолютно не требуется применение того или иного права, отсутствие знаний в данной сфере может привести к серьезным ошибках, вследствие которых возникнет необходимость в отстаивании своих прав. Реализация защиты своих прав и свобод всеми не запрещенными законом способами требует в первую очередь знания законодательно закрепленных запретов. Очевидно, что отстаивание своих прав для лица, не имеющего знаний в сфере юриспруденции, представится затруднительным процессом. Именно с целью предоставления качественной профессиональной юридической помощи в России, а так же и в других зарубежных странах имеется такой институт как адвокатура, выступающая гарантом в данной области.

Несмотря на наличие законов, четко регулирующих как деятельность адвокатуры, так и систему оказания юридической помощи, в т. ч. на безвозмездной основе, существуют пробелы в регулировании вопросов оказания юридических услуг профессиональными субъектами. Поэтому в настоящее время в России остро стоит вопрос оказания квалифицированной юридической помощи на профессиональной основе. Уже на протяжении нескольких последних лет большинство ученых в сфере юриспруденции и юристов - практиков рассуждают и вносят инициативы относительно решения проблемы, связанной с установлением адвокатской монополии и реформированием рынка профессиональной юридической помощи.

Этим обусловлена актуальность настоящей темы.

Цель работы - рассмотреть виды юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам и организациям.

Задачами работы выступают:

- рассмотреть понятие и особенности правового статуса адвоката в Российской Федерации;

- дать общую характеристику форм адвокатуры в России;

- исследовать услуги, оказываемые адвокатами;

- охарактеризовать участие адвоката в гражданском процессе;

- рассмотреть адвоката, как защитника в уголовном процессе.

Объект исследования - общественные отношения в области оказания адвокатами юридической помощи.

Предмет исследования - нормативно-правовые акты, деятельность профессиональных союзов, основы правовой доктрины, материалы судебной практики.

Нормативную базу исследования составили Конституция Российской Федерации, законодательные и нормативно-правовые акты России.

Теоретической основой явились работы ученых. Эмпирическая база исследования. В работе проанализированы материалы судебной практики.

Методологической основой работы выступают общенаучный метод, сравнительно-правовой, юридико-догматический, логический, методы анализа и синтеза и другие.

Работа состоит из введения, двух глав, разбитых на параграфы, заключения и списка литературы.

Глава 1. Понятие и общая характеристика статуса адвоката

1.1 Понятие и особенности правового статуса адвоката в Российской Федерации

Под адвокатской деятельностью понимается квалифицированная юридическая помощь, которая оказывается на профессиональной основе субъектами, получившими соответствующий статус адвоката в порядке, установленном российским законодательством, доверителям - физическим и юридическим лицам, с целью защиты их прав и законных интересов, а также гарантии открытого доступа к правосудию.

Адвокатская деятельность по закону не является предпринимательской, поэтому к ней не применимы льготы, связанные с такой деятельностью. Например, адвокат не может использовать в своей деятельности упрощенную систему налогообложения.

Согласно пунктов 1 и 2 статьи 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // СПС Гарант. полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации. В случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности. Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело. При этом закон исходит из конституционного понимания «гражданского процесса» как арбитражного и гражданского процесса (части 1 статьи 118 Конституции России Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // Собрание законодательства РФ. 2014. N 31. Ст. 4398.).

Адвокаты не являются правоохранительным или законодательным органом, не обладают особым правом правительственного принуждения к физическим лицам, допустившим какое-либо нарушение действующего закона, ее решения и действия не носят общеобязательный характер, но сама деятельность адвокатов имеет огромное значение для предоставления защиты нарушенных свобод и прав граждан, интересов разных организаций.

Основными задачами адвокатов считается предоставление квалифицированной юридической помощи обществу, постоянное содействие охране законных интересов и прав граждан для общего соблюдения установленной в государстве законности.

Адвокатура является самостоятельной и независимой организацией. Должностные лица судебной или исполнительной власти не могут оказать влияние на адвоката. Расходы, численность и доходы указанной системы никем официально не утверждаются. Адвокатура является самоуправляемой структурой, поэтому она абсолютно свободна от контроля со стороны законодательных органов и вправе не руководствоваться их рекомендациями и инструкциями.

На сегодняшний день адвокатура считается профессиональным сообществом юристов, однако, как значимый институт гражданского общества не входит в систему законодательных органов государственной власти и структур местного самоуправления. Рассматриваемая организация действует на основе методов законности, самоуправления, независимости, корпоративности, а также принципа обязательного равноправия адвокатов.

При всей многогранности работы адвокатуры в сфере оказания квалифицированной юридической помощи в ней можно выделить такие ключевые направления:

- консультации, объяснения гражданам нюансов действующего законодательства, письменные и устные справки по возникшим вопросам; составление грамотных заявлений, жалоб и других договоров правового характера;

- официальное представительство в судах по гражданским делам, по делам об административных правонарушениях; активное участие в уголовном производстве в роли основного защитника обвиняемого, подозреваемого или представителя гражданского истца, потерпевшего и гражданского ответчика.

Адвокатуре в лице всей совокупности лиц, осуществляющих профессиональную деятельность в сфере оказания юридической помощи, принадлежит важная роль в защите прав и свобод человека и гражданина.

Так, например, социальная роль адвокатуры в защите прав и свобод состоит в следующем:

1. Профессиональная адвокатская деятельность в сфере защиты прав и свобод человека в известной степени выступает механизмом регуляции и корректировки человеческой деятельности;

2. Адвокатуре присуща значительная социальная направленность, которая проявляется, в том числе в том, что рассматриваемый институт по праву признается посредником между государством и гражданским обществом;

3. Адвокатская деятельность является одним из социальных институтов, посредством использования ресурсов которого, государство обеспечивает практическую реализацию воспринятых на себя социальных обязанностей.

4. Например, адвокаты помогают обеспечивать гражданам, в установленных законом случаях, квалифицированную юридическую помощь, что, в свою очередь, выступает конституционной обязанностью государства;

5. Адвокатура, будучи элементами гражданского общества, выступает также одним из необходимых регуляторов, обеспечивающих поступательное развитие и движение вперед всей системы гражданского общества.

В закон приводятся следующие виды юридической помощи, оказываемой адвокатами:

1) консультирование по правовым вопросам, как в устной, так и в письменной форме;

2) составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера;

3) представление интересов доверителя в конституционном судопроизводстве;

4) участие в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

5) участие в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;

6) участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

7) представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

8) представление интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

9) участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

10) выступление в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях (п. 2 ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).

Согласно абзацу 3 пункта 6.3 Концепции регулирования рынка профессиональной юридической помощи с 1 января 2023 года юридическую помощь в Российской Федерации на возмездной основе вправе оказывать только адвокаты и адвокатские образования. Данная Концепция предполагает монополию адвокатов на участие в качестве представителей, мотивируя низким качеством юридических услуг на современном рынке России: «Принимая во внимание, что ведение дел в судах требует наивысшей квалификации юристов, в том числе с точки зрения рисков наступления для получателей юридических услуг процессуально оформленных негативных последствий деятельности их представителей, следует установить правило, в соответствии с которым с определенного момента правом судебного представительства будут наделены только лица, обладающие статусом адвоката, с учетом изъятий, предусмотренных Концепцией. Правом оказания 10 юридических услуг на возмездной основе в целом в перспективе следует наделить только адвокатов и адвокатские образования» Проект Распоряжения Правительства РФ «Концепция регулирования рынка профессиональной юридической помощи» [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://www.consultant.ru/law/hotdocs/51387.html..

Проект Концепции на первом этапе реформы предполагает следующие преобразования:

1. Объединение в адвокатские сообщества, т.е. получение возможности выбора из числа существующих форм адвокатских образований, поскольку создание новых коммерческих форм не запланировано. В рамках данного изменения предполагается предоставление адвокатам возможности создавать в коллективных целях адвокатские сообщества в форме коммерческих корпоративных организаций, среди которых общество с ограниченной ответственностью, непубличное акционерное общество, полное товарищество, производственный кооператив;

2. Предоставление адвокату возможности работать по трудовому договору с адвокатским образованием, а также установление требований о повышении квалификации адвокатов с определенной периодичностью и введением специализации адвокатов в определенной отрасли права, что должно подтверждаться специализированным сертификатом.

3. Изменение режима налогообложения, который не будет зависеть от формы адвокатского образования и заключенного соглашения об оказании юридической помощи. Здесь речь идет об освобождении от НДС услуг, оказываемых адвокатскими образованиями, о сохранении уплаты ими страховых взносов и о возможности применении упрощенной системы налогообложения адвокатскими образованиями, действующими в форме коммерческих корпоративных организаций.

4. Предоставление возможности адвокатам использовать средства индивидуализации и участвовать в деятельности по государственным закупкам.

5. Требование регистрации в реестре иностранных адвокатов и юристов, оказывающих юридическую помощь на территории России.

6. Формирование нормативных предпосылок для создания практики «pro bono» в адвокатской среде (от лат. pro bono public - ради общественного блага) - оказание юридических услуг на безвозмездной основе Бирюкова К.С. Институт российской адвокатуры в рамках концепции регулирования рынка профессиональной юридической помощи // Проблемы науки. 2018. № 2 (26). С. 56-60..

Адвокатские образования, оказывающие помощь pro bono, будут получать дополнительные преференции, например, размещение заказов на оказание юридических услуг для государственных нужд.

В целом положительной позиции относительно Концепции «Регулирование рынка профессиональной юридической помощи» придерживается профессор П.В. Крашенинников. Еще в начале 2016 года на заседании Президиума Ассоциации юристов России П.В. Крашенинников рассказал о нововведениях Концепции: «предложено уменьшить разнообразие субъектов, оказывающих юридическую помощь, за счет придания статуса адвоката представителям юридического бизнеса и правозащитным юридическим консультантам НКО», а также установление требований о вступлении в адвокатуру для граждан, систематически занимающихся юридической практикой, при несоблюдении которых они должны прекратить заниматься данной деятельностью. По мнению П.В. Крашенинникова, важной новеллой является «создание крупных адвокатских образований в сфере организации адвокатуры, способных конкурировать с иностранными юридическими фирмами» Общероссийская общественная организация Ассоциация юристов России [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://old.alrf.ru/blog/pavelkrasheninnikov-o-koncepcii-regulirovaniya-rynka-professionalnojyuridicheskojpomoshhi/..

С нашей точки зрения, такое виденье является объективным и позволяет прогнозировать эффективное преобразование системы оказания юридических услуг, как на возмездной, так и на безвозмездной основе.

1.2 Общая характеристика форм адвокатуры в России

Как известно, профессиональная адвокатская деятельность отличается наличие ряда требований и особенностей, позволяющих отграничивать ее от всей иной деятельности в сфере оказания юридической помощи и судебного представительства.

В качестве одной из таковых особенностей выступает то, что непосредственная адвокатская деятельность может проводиться исключительно в адвокатских образованиях, формы и порядок организации и деятельности которых, детализированы в положениях действующего законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре.

При этом следует отметить, что не допускается деятельность адвокатуры вне одной из таких форм, поименованных в действующем законодательстве, а на лицо, получившее статус адвоката возлагается обязанность в течение трех месяцев со дня наступления указанного обстоятельства, уведомить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования, под угрозой прекращения статуса адвоката, в случае игнорирования (неисполнения) названной обязанности.

В остальной части (т.е. за исключением вышеназванной обязанности) адвокатам в соответствии с действующим законодательством предоставляется полная свобода выбора и организации форм адвокатских образований, а также места осуществления деятельности соответствующим образование.

В том числе, на уровне правового регулирования не предусматриваются какие-либо процедуры распределения лиц, имеющих статус адвоката между различными формами адвокатских образований в принудительном порядке - соответствующий выбор образования должен носить добровольный характер и осуществляться в порядке и на условиях, утвержденных учредительными документами конкретного адвокатского образования.

Как частично было отмечено выше, действующим законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре устанавливается право адвокатов осуществлять собственную деятельность в различных организационных формах по собственному выбору.

При этом с количественной точки зрения наиболее распространенными формами адвокатуры выступают адвокатский кабинет и коллегий адвокатов.

Адвокатский кабинет - это предусмотренная действующим законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре организационная форма индивидуальной адвокатской деятельности.

Свойство индивидуального характера деятельности адвокатского кабинета предполагает то, что конкретный адвокат, избирая данную форму организации, действует единолично, не объединяясь в установленном порядке с другими адвокатами. Однако следует иметь в виду то, что деятельность адвоката в адвокатском кабинете не исключает принципиальную возможность объединения его усилий с иными адвокатами при оказании юридической помощи по конкретному правовому спору, либо для правового сопровождения заключения сложных сделок. Кроме того, статус адвокатского кабинета предполагает наличие возможности заключать трудовые договоры с наемными работниками, причем как теми из них, трудовая функция которых связана с оказанием обеспечительной помощи самому адвокату (например, секретари, бухгалтеры, и т.д.), так и с помощниками и стажерами адвоката, имеющими право принимать участие в собственно юридической деятельности адвокатского кабинета. Еще одной отличительной особенностью адвокатского кабинета, не характерной для 14 всех иных форм адвокатуры, предусматриваемых действующим законодательством, выступает то, что адвокатский кабинет не является юридическим лицом, а адвокат, его учредивший, состоит на учете в налоговых органах в особом статусе самозанятого лица. Следующей формой адвокатуры, предусмотренной действующим законодательством, выступает коллегия адвокатов.

Коллегия адвокатов - это предусмотренная действующим законодательством коллективная форма осуществления адвокатской деятельности, образуемая в организационно-правовой форме некоммерческого юридического лица.

Из анализа приведенного определения может быть сделан вывод о том, что целью образования и деятельности коллегии адвокатов, признается не оказание услуг для извлечения прибыли из своей деятельности (т.е. не оказание услуг в экономическом понимании соответствующего термина), а обеспечение возможности реализации конституционного права каждого гражданина на получение квалифицированной правовой помощи. В числе основных свойств и отличительных особенностей организации и деятельности коллегии адвокатов, исходя из анализа содержания действующего законодательства, и точек зрения представителей юридической доктрины могут быть названы:

1. Коллегиальный характер организации;

2. Добровольность вступления адвокатов в состав и выхода из состава адвокатской коллегии;

3. Законность организации и деятельности коллегии адвокатов, то есть строгое соблюдение требований действующего законодательства;

4. Самостоятельность, профессионализм, гласность и самоуправление;

5. Независимость коллегии адвокатов, предполагающая недопустимость вмешательства в ее деятельность со стороны органов государственной власти и местного самоуправления, а равно со стороны иных общественных организаций, или юридических и физических лиц и т.д.

Третьей формой адвокатуры, предусмотренной действующим законодательством РФ, выступает адвокатское бюро. Данная форма организации также представляет собой коллективной образование адвокатов, создаваемое при этом, на основании устава и партнерского договора, для целей профессионального оказания юридической помощи гражданам и их объединениям (организациям).

Иными словами, основным отличием адвокатского бюро выступает более сложный характер организационных процедур создания, и повышенная персональная ответственность учредителей-партнеров за результаты деятельности соответствующего бюро.

И, четвертой, последней, формой адвокатского образования, предусмотренной действующим законодательством РФ, выступает юридическая консультация, являющаяся некоммерческой организацией, создаваемой в форме учреждения, материально-техническое и финансовое обеспечение которого является расходным обязательством субъекта Российской Федерации.

Юридическая консультация, как форма адвокатского образования, учреждается крайне редко, в основном для оказания юридической помощи в труднодоступных и малонаселенных местностях.

Глава 2. Характеристика видов юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам и организациям

2.1 Характеристика услуг, оказываемых адвокатами

Деятельность по оказанию юридических услуг является одной из самых распространенных в сфере оказания услуг. Ахтямова Е.В. и Субхангулов Р.Р. в своей работе отмечают, что данная деятельность включает в себя:

1. Представительство интересов лица перед третьими лицами;

2. Консультирование по правовым вопросам;

3. Подготовка, правовая экспертиза заключаемых договоров и иных документов;

4. Правовой анализ актов и действий органов управления и т.д. Ахтямова Е.В., Субхангулов Р.Р. [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://cyberleninka.ru/article/n/osobennosti-yuridicheskoy-uslugi-kakobekta-grazhdanskih-prav.

Юридические услуги всегда являются результатом действий или деятельности лиц, обладающих специальными познаниями в области юриспруденции. В частности, в качестве услугодателей (исполнителей услуги) выступают адвокаты, принявшие на себя обязанность (в обязательном порядке, т.е. в качестве публично возложенной обязанности или добровольно, т.е. в режиме особой экономической деятельности); иные практикующие юристы, опосредующие оказание юридических услуг специальным возмездным договором; работники юридических служб юридических лиц, нотариусы, которые на профессиональной основе обеспечивают защиту прав и законных интересов субъектов гражданского права путем совершения нотариальных действий, а также оказания ими услуг правового и технического характера См. ст. 1,2,22, 103.1 Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 г. № 4462-1 // Российская газета. - 1993. - № 49., патентные поверенные См. ст. 3,4. Федеральный закон от 30.12.2008 г. № 316-ФЗ "О патентных поверенных" // Собрание законодательства Российской Федерации. 2009. № 1. Ст. 24..

Следует учитывать такую важную характеристику юридической услуги, как личное ее оказание, т.е. "своими силами и средствами, своим участием без привлечения посторонних лиц. Это может быть связано с личностью исполнителя, его опытом, профессиональными знаниями, а также с доверительным отношением к нему заказчика" (Комментарий к ГК РФ. Часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ (постатейный). Комментарий подготовлен авторским коллективом: Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бирюкова Т.А., Барышев С.А., Вахрушева Ю.Н., Долотина Р.Р., Елизарова Н.В., Закиров Р.Ю., Захарова Н.А., Иванишин П.З., Морозов С.Ю., Михалева Т.Н. // Подготовлен для системы Консультант Плюс, 2014. . На практике в связи с оказанием услуг возникал вопрос о доказуемости факта личного оказания услуг, в особенности, если не было договора в письменной форме между заказчиком и исполнителем. Анализ материалов судебной практики демонстрирует, что суды, рассматривая дела по искам о взыскании задолженности за оказанные юридические услуги, придерживаются позиции, что действия по выдаче доверенностей и представление работниками юридический фирм интересов услугополучателей в судах свидетельствуют о наличии между сторонами отношений по договору возмездного оказания услуг, а факт оказания услуг подтверждается материалами дела См, например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26.06.2007 по делу N А31-4692/2006-14; Постановление ФАС Уральского округа от 05.05.2008 N Ф09-3054/08-С5 по делу № А76-13013/2007-16-555// СПС Гарант..

Во-вторых, юридические услуги имеют специфическую целевую направленность, характеризующуюся необходимостью достижения особого нематериального положительного эффекта, который выражается в получении нужной для участника имущественного оборота правовой информации в виде консультации (т.е. сведений о правилах, порядке, возможностях и пр. реализации собственных прав, удовлетворении законных интересов или надлежащем выполнении возложенных обязанностей), либо приобретении устойчивости собственного правового положения (возникающем, например, при оформлении юридически значимых сообщений Лазаренкова О.Г., Алексеева Е.В. О возможности применения гражданско-правовых норм о юридически значимых сообщениях в процессуальной деятельности суда / О.Г. Лазаренкова, Е.В. Алексеева // Российский судья. - 2016. - № 5. - С. 18 - 21., придании документам требуемой законом или договором юридической силы, правовой защиты услугополучателя (клиента, заказчика) в судах, порой осуществляемой даже без присутствия самого услугополучателя) и пр.

В-третьих, поскольку речь идет о возмездном характере услуги, услугополучатель приобретает то благо, о котором речь шла выше. Тем самым, речь идет о том самом положительном эффекте, которого вправе требовать услугополучатель, но достижение которого не всегда возможно, а поэтому не может быть абсолютно гарантировано услугодателем. Однако главным здесь является то, что у услугополучателя всегда возникает право требования на действия, которые и выражают саму юридическую услугу. Представляется интересным, что некоторые ученые, рассматривая услугу с позиций собственности, устанавливают, что "при полном отсутствии вещи (как объекта приложения действий) в услуге есть место присвоению (а значит и обращение в собственность)" Щуковская О.М. Правовое регулирование деятельности по оказанию правовых услуг: дис. ... канд. юрид.наук / О.М. Щуковская. - СПб., 2001. - С. 65.. А значит тот самый полезный эффект от юридической услуги подлежит не только возможности его истребования, но также обмену и потреблению Алексеева Е.В., Алексеев Д.Н. Понятие и правовая природа юридической услуги / Е.В. Алексеева, Д.Н. Алексеев // В сборнике: Теоретические и практические аспекты развития юридической науки Сборник научных трудов по итогам международной научно-практической конференции. - 2017. - С. 16 - 21.. Следовательно, результат юридической услуги - это специфический продукт, который вкрапляется в имущественный оборот, имеет стоимостно-оценочный характер.

Охарактеризовав правовую природу юридической услуги, можно дать ее определение: это особый объект гражданских прав, представляющий собой совокупность личных действий либо лично осуществляемая деятельность услугодателя, реализуемая им на возмездной основе и обладающего специфическими (в области права, юриспруденции) познаниями, навыками, умениями и т.п., нацеленная на защиту прав и законных интересов субъекта имущественного оборота - услугополучателя, и в результате произведения указанных действий услугополучатель приобретает особое благо (необходимую для реализации собственной правосубъектности информацию, устойчивость собственного правового статуса и т.п.).

Оказание юридической услуги осуществляется посредством договора возмездного оказания услуг.

Значительной частью работы адвокатов является дача консультаций и разъяснений по юридическим вопросам, устных и письменных справок по законодательству, составление заявлений, жалоб и других документов правового характера, в том числе и при непосредственном обращении клиента для получения юридической консультации. Юридическая консультация может проводиться в различных формах. Их можно подразделить на очную юридическую консультацию, заочную. Платную, бесплатную. В общем, юридическую консультацию, как вид юридической помощи можно определить как разъяснение вопросов, имеющих отношение к праву. Пояснение положений законодательных актов и положений иных нормативных актов в определенной интересующей клиента области. Адвокат обязан знать основы законодательства в области, в которой он практикует. Фундаментальные знания юриспруденции должны помогать юристу принять правильное решение. При отсутствии определенных знаний адвокат может обратиться к сборникам законодательства, информационным базам.

К одному из самых распространенных видов оказываемой юридической помощи можно отнести помощь в написании различного рода процессуальных документов. К ним можно отнести жалобы, ходатайства, заявления и другие документы. В настоящее время оказание юридической помощи на территории нашей страны регулируется нормами действующего с 2011 года Федерального закона «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» Федеральный закон "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации" от 21.11.2011 N 324- ФЗ // СПС Гарант.. Данный закон предусматривает государственную и негосударственную системы оказания юридической помощи, а также указывает принципы и виды юридической помощи, субъектов, оказывающих такую помощь.

Согласно ст. 15 ФЗ № 324 в государственной системе бесплатной юридической помощи выделяют следующих участников: «федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ и подведомственные им учреждения, органы управления государственных внебюджетных фондов, государственные юридические бюро».

Правила оказания адвокатами бесплатной юридической помощи установлены ст. 18 ФЗ № 324. Помимо данного ФЗ адвокаты при оказании бесплатной юридической помощи гражданам руководствуются Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», которым регламентируется их правовой статус.

Законодатель называет адвокатов как в качестве субъектов государственной, так и негосударственной системы оказания бесплатной юридической помощи, так как адвокаты обладают независимым статусом.

2.2 Участие адвоката в гражданском процессе

Деятельности адвоката в гражданском судопроизводстве присущи многие особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положением адвоката. Организационно-правовые особенности обусловлены положением адвоката как члена адвокатского образования, а процессуально-правовые - его статусом как субъекта, участника процесса.

В гражданском судопроизводстве представитель вправе реализовывать «полномочие», то есть действовать от имени представляемого (замещать собой представляемого) и в границах полномочий представляемого, получив от него доверенность на производство юридических действий по осуществлению процессуальных прав или выполнении процессуальных обязанностей доверителя.

В судебном разбирательстве по гражданскому делу адвокат выступает в качестве представителя. Суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительство которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях. Для участия в гражданском судопроизводстве адвокат предъявляет ордер, выданный соответствующим адвокатским образованием (ч. 4 ст. 53 ГПК РФ) и доверенность на осуществление конкретных юридических действий.

Адвокат наделен всеми правомочиями стороны в процессе, а именно: заявлять ходатайства, отводы, представлять предметы и документы для их приобщения в качестве доказательств. Такие ходатайства разрешаются судом с учетом мнения других участников процесса. Адвокат-представитель может давать объяснения по делу, обозначая обстоятельства, имеющие юридическое значение, а также и высказывая позицию доверителя по различным вопросам. Адвокат-представитель - это самостоятельный субъект доказывания.

Общие правомочия адвоката-представителя, закреплены в ФЗ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в РФ». При системном анализе ст. 6 указанного закона все они могут быть разделены на четыре группы:

1. Правомочия по собиранию и представлению сведений в интересах доверителя при помощи: истребования предметов и документов, приобщаемых в качестве доказательств; опроса лиц с их согласия; привлечения в процесс специалиста.

2. Правомочия встречаться с доверителем наедине и конфиденциально, без ограничения продолжительности встреч;

3. Правомочия по фиксации материалов дела (в том числе по снятию копий за свой счет), к которым адвокат получил доступ на какой-либо стадии процесса;

4. Правомочия по совершению других действий в интересах доверителя, которые не противоречат законодательству России.

Срок для выполнения адвокатского запроса составляет 30 рабочих дней. Неисполнение запроса влечет за собой административную ответственность.

Адвокат-представитель участвует в исследовании всех доказательств по делу, а именно в допросе специалистов или экспертов, изучении материалов судебных экспертиз, допросах свидетелей и т.п. Помощь адвоката своему доверителю в гражданском процессе должна быть профессиональной и квалифицированной, а также не идти в разрез с нормами об адвокатской этике.

После исследования всех доказательств суд переходит к прениям. Под прениями понимают поочередное выступление сторон. В своем выступлении каждая сторона анализирует изученные по делу доказательства и обосновывает свою точку зрения. Адвокат-представитель высказывает точку зрения, согласованную с доверителем, анализирует и оценивает исследованные судом доказательства, указывает на то, какие обстоятельства дела, доказаны, а какие не получили подтверждения.

Представителям, назначаемым судом в гражданском судопроизводстве, возмещаются расходы в соответствии со статьей 100 ГПК РФ, которая устанавливает, что стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя, по ее ходатайству.

2.3 Адвокат, как защитник в уголовном процессе

В уголовном процессе адвокат может выступать в трех статусах.

1. В качестве защитника подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.

2. Также адвокат может являться представителем иных участников процесса: потерпевшего, частного обвинителя, гражданского истца и ответчика.

3. В своем третьем статусе - консультанта (данный статус напрямую не предусмотрен УПК РФ) - адвокат выступает, если оказывается помощь свидетелю, например, в ходе его допроса, и иным лицам, права которых затрагиваются в ходе производства по уголовному делу.

Адвокат в любом своем статусе вправе опрашивать лиц с их согласия, предоставлять суду или следователю документы и материалы для приобщения их в качестве доказательств, иметь свидание с подзащитным, обращаться к сведущим лицам, владеющим специальными знаниями, с целью проанализировать имеющееся по делу заключение эксперта, а также пользоваться иными правомочиями, предоставленными адвокату специальным законом "Об адвокатуре и адвокатской деятельности в РФ".

Защитником на досудебных стадиях процесса в соответствии со ст. 49 УПК РФ и постановлением Пленума Верховного Суда РФ № 29 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30 июня 2015 г. № 29 "О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве" // Рос. газета. 2015. № 150. может быть только адвокат. Поэтому когда идет речь о защитнике, то подразумевается защитник-адвокат.

Защитник допускается к участию в уголовном деле:

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого при отсутствии других оснований для более раннего вступления адвоката в уголовное дело;

2) с момента возбуждения уголовного дела - в случаях, когда предварительное расследование производится дознавателями на основании ч. 3 ст. 150 УПК РФ, а также при возбуждении уголовных дел частного обвинения путем подачи заявления потерпевшим или его законным представителем на основании ст. 318 УПК;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления (ст. ст. 91, 92 УПК), или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу (ст. 100 УПК);

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно - психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (ч. 3 ст. 49 УПК).

Основанием для участия адвоката в рамках уголовного дела в качестве защитника либо представителя интересов является наличие соглашение между адвокатом и клиентом об оказании юридической помощи, изложенное в договоре поручения, который составляется в простой письменной форме (п. 1, 2 ст. 25 Закона об адвокатуре). Также адвокат обязан принимать участие в процессе по уголовному делу в качестве защитника, в соответствии с назначением органов дознания, органов предварительного следствия и суда, последние обязаны обеспечить его участие по первому требованию подозреваемого, обвиняемого, подсудимого (п. 10 ст. 25 Закона об адвокатуре, ч. 2 ст. 50 УПК РФ). Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлению им удостоверения адвоката и ордера (ч. 4 ст. 49 УПК РФ) Урусбиев М.Т. Роль адвоката-защитника в обеспечении права подсудимого на защиту // Аллея науки. 2018. Т. 6. № 6 (22). С. 167-171..

Если же адвокат отстаивает интересы частного обвинителя, гражданского истца или потерпевшего, то очевидно, что он выступает на стороне обвинения. Адвокат связан мнением и позицией своего доверителя (так именуется лицо, с которым адвокат заключает соглашение об оказании юридической помощи). Никто не вправе требовать предъявления данного соглашения. В то же время, адвокат в уголовном процессе может работать и по назначению, выступая защитником подозреваемого, обвиняемого и подсудимого. Уголовно-преследуемое лицо может отказаться от защитника, но такой отказ не обязателен для правоприменителя. Защитник назначается в обязательном порядке каждому уголовно-преследуемому лицу. Работа адвоката (защитника) по назначению оплачивается из государственного бюджета. Размер оплаты составляет около семисот рублей за один рабочий день. В последствии данные средства могут быть взысканы с осужденного в порядке регресса.

Весьма актуальной на сегодняшний день является проблема соотношения качества защиты по назначению и требованию ст. 6 Конвенции Конвенция о защите прав человека и основных свобод (Заключена в г. Риме 04.11.1950) // Собрание законодательства РФ. 2001. N 2. Ст. 163.. К примеру, в одном из своих решений о приемлемости по делу Патрикеев против России от 21.09.2004 г. Решение Европейского суда по правам человека № 68493/01 от 21/09/2004 (PATRIKEYEV v. RUSSIA) //http://www.chernobyl86.ru/spisok/zakon/osn_zakon/strasburg/dec_2004.htm. (Патрикеев подал жалобу на то, что ему самому пришлось защищаться в слушаниях, так как назначенный ему адвокат оказался некомпетентным). Суд определил, что государство несет ответственность лишь при отказе в предоставлении юридической помощи, но не затрагивает компетентность назначенных адвокатов. Доказательства несправедливости в пределах значения ст. 6 Конвенции отсутствуют.

Проблемам увеличения показателей эффективности деятельности, реализуемой защитником, по уголовным делам в теоретических учениях уголовного процесса отведено особое место.

По делу Чеккала против Португалии заявитель также жаловался на некомпетентность официально назначенного адвоката, так как Верховный суд жалобу, направленную адвокатом признал некорректной по причине того, что основания жалобы не были переданы в ней соответствующим образом, она также не отвечала условиям, которые предъявляются к жалобам уголовно-процессуальным законом. Впоследствии приговор был ужесточен. Суд указал, что назначение адвоката не предоставило обвиняемому должной правовой поддержки. Однако государство не способно отвечать за все погрешности в действиях назначенного адвоката.

Статьей 6 Конвенции не требуется вмешательства государственных органов в работу адвоката вплоть до того, как в действиях официально назначенного адвоката не выявится очевидное несоблюдение обязанностей либо пока данный вопрос не будет надлежаще представлен им в другом виде. В конкретной ситуации адвокат обеспечил обвиняемого правовой помощью, однако при этом осуществил погрешности и недочеты в юридическом представительстве интересов заявителя, которые не вызывают ответственность государства Бюллетень Европейского суда по правам человека. 2003. №3. С. 32..

Нарушением ст. 6 Конвенции будут являться ситуации, указывающие на некомпетентность или неэффективность защиты, в случае если они были отражены в процессуальных документах и надлежащие должностные лица не прекратили нарушения права на защиту или же сам подзащитный ходатайствовал (к примеру, о замене защитника по причине его некомпетентности), однако так и не получил ответа со стороны дознавателя, следователя или суда.

Таким образом, несоблюдение судом, следователем, дознавателем задачи гарантировать возобновление в правах тех лиц, чьи права были незаконно, безосновательно нарушены при производстве по уголовному делу (в том числе и право на защиту), является нарушением ст. 6 Конвенции.

Ввиду этого является аргументированным обозначение в ч. 1 ст. 16 УПК РФ, что подозреваемый и обвиняемый обеспечиваются правом на качественную и эффективную защиту. При проявлении очевидной неквалифицированности защиты или подачи аргументированных жалоб на действия защитника по назначению со стороны подзащитного, его следует заменить. Важным обстоятельством исполнения качественной защиты считается активность действий адвоката по ее реализации. От активности деятельности защитника увеличиваются гарантии принятия справедливого приговора, который базируется на абсолютном, всестороннем и беспристрастном изучении обстоятельств рассматриваемого дела. Благодаря своему активному участию, сконцентрированному исследованию материалов дела, разработке стратегии и тактики защиты, подготовке подсудимого к суду, направлению ходатайств и заявлений, предложений о порядке исследования доказательств, произнесению защитительной речи, которая отобразит позицию защиты, защитник оказывает влияние на приговор суда. Данное влияние хоть и опосредованное, но активное.

В обеспечении справедливости важная роль отводится защитительной речи, как самостоятельному и существенному средству защиты, благодаря которому подвергаются детальному изучению фактические обстоятельства дела, описывается личность подзащитного и на базе этого формируются выводы по делу. Наряду с этим это является публичным выступлением адвоката-защитника, в котором ему необходимо продемонстрировать, что институт защиты предназначен для справедливого и законного исполнения по уголовным делам правосудия, охране конституционных прав и интересов граждан.

Адвокаты, принимающие участие в уголовных делах по назначению, поверхностно относятся к этому средству защиты. Крайне не часто в уголовных делах прилагается письменная защитительная речь. В большинстве случаев защитительная речь являет собой формулировку собственной позиции по делу, характеристику личности подзащитного, предложение о мере наказания и крайне редко включает критическое исследование доказательств.

Некоторые исследователи полагают достаточно необходимым, предоставить адвокату право на сбор абсолютно любых разновидностей доказательств при отсутствии каких-либо сдерживающих факторов Францифорова С.Ю. Равенство прав участников процесса - гарантия обеспечения из законных интересов в уголовном судопроизводстве // Современное право. 2009. № 7. С. 87 - 89.. Иные ученые, признали достаточно необходимым, нормативно установить правило относительно сбора и направления в соответствующий судебный орган, обвинения и защиты «своих собственных дел», в которых необходимо выявить и собрать воедино добытые ими доказательственные основы в поддержку определенной версии Шведов Н., Завидов Б. Готовимся к введению суда присяжных // Российская юстиция. 1994. № 5. С. 12 -14..

Законодателем были расширены возможности профессионального защитника, относительно оказания правовой помощи подозреваемому и обвиняемому, предоставив ему, существенно, новые права. В частности, УПК РФ Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. N 174-ФЗ // СЗ РФ. 2001. N 52 (ч. 1). Ст. 4921. утвердил права защитника на сбор доказательственной базы посредством: 1) получения предметов, документации и иного рода информационных данных; 2) опроса лиц, но только если на то, есть их согласие; 3) получение разнообразных справок, характеристик, иных сведений от государственных органов, органов местного самоуправления, общественных формирований и различных организаций, на которые возложены обязательства по предоставлению запрашиваемой документации или их копий (ст. 53, 86).

По нашему мнению, следует внести преобразования в соответствующее положение УПК РФ, регламентирующее право субъекта, реализующего правозащитные функции, в процессе сбора и представления доказательств, и нормативно утвердить в законодательном акте то, что защитник обладает правом на получение объяснений с определенных лиц, предметов и документации, которые могут выступать в качестве доказательств, на основании правил, установленных нормами УПК РФ. Как мы полагаем, данная формулировка будет способна выразить фактическое положение дел.

Считаем необходимым установить обязательность для следователя (дознавателя) приобщать к материалам дела не только доказательства, как это указано в ч. 2.2 ст. 159 УПК РФ, но и сведения, полученные адвокатом, чтобы суд в рамках рассмотрения дела мог самостоятельно взвесить все pro et contra.

Согласимся также с точкой зрения о том, чтобы в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре Российской Федерации» ввести статью, которая позволяла бы адвокату беспрепятственно иметь допуск к любой тайне, охраняемой федеральным законом, если недопуск к ней может отразиться на объективности расследования и интересах подзащитного Дорошева А.А. Некоторые проблемы участия адвоката-защитника по уголовным делам // Судебная власть и уголовный процесс. 2018. № 2. С. 285-289..

В практической деятельности, зачастую случаются ситуации, при которых, следователь или иное уполномоченное на то лицо, без всяких объективных на то оснований, отказывает в удовлетворении ходатайств, а если же ходатайства и удовлетворяются, то делается все возможное, чтобы результаты реализованных действий не шли вразрез с обвинением.

Примером этому может послужить судебная практика по уголовному делу № 3/10 - 59/2017. В частности, в военный гарнизонный суд г. Ростова - на - Дону поступила жалоба защитника Кекелидзе Г.М. на основании предписаний ст. 125 УПК РФ, которая была подана в защиту интересов обвиняемого Гаджиева, на очевидное бездействие следователя, которое состояло в не рассмотрении его ходатайства. Судом было установлено, что 25 апреля 2017 года защитник был допущен следователем, в целях, участия его в уголовном деле. В 16 часов 40 минут этого же дня, следователь предъявил обвинение Гаджиеву. После чего, защитник заявил соответствующее ходатайство, относительно предоставления, до начала производства допроса, возможности адвокату ознакомится со всеми материалами дела и соответствующими протоколами следственных действий, которые были в отношении Гаджиева. Однако, нарушив предписания статей 53 и 121 УПК РФ, в которых указано, что соответствующие ходатайства должны быть рассмотрены и разрешены незамедлительно, то есть сразу же, после предъявления, следователь без объективных на то причин, не рассмотрел такое ходатайство и приступил к непосредственному допросу подозреваемого. Этим действием, следователем были нарушены права Гаджиева на защиту. Следователь отрицал факт нарушения, обосновывая это тем, что в силу ст. 173 УПК РФ, следователь имеет право допрашивать подозреваемого сразу после предъявления ему обвинения, а ходатайство защитника было зарегистрировано 25 апреля 2017 г. в журнале учета служебных документов исходящей корреспонденции 1 - 2 ВСО ВСУ СК России по ЮВО за исх. №…и вместе с приложенным постановлением были направлены почтовой корреспонденцией в адрес защитника Кекелидзе. Военный прокурор встал на сторону следователя. Решение суда, в соответствии со всем установленным в рамках судебного разбирательства, состояло в признании незаконным бездействия следователя, и обязать его устранить все нарушения, которые были допущены в рамках предварительного следствия Решение по делу 3/10-59/2017от 02 мая 2017г. г. Ростов-на-Дону [Электронный ресурс] // Доступ из справочной системы «РосПравосудие»..

К сожалению, указанные ситуации встречаются в следственной практике достаточно часто и свидетельствуют о том, что позиция относительно наделения защитника правом на самостоятельное расследование и проявление признаков состязательности на досудебных этапах в значительной степени была преувеличена.

Также, следует отметить, то, что адвокат не имеет право на отказ от возложенного на себя обязательства по защите подозреваемого, обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК РФ). Адвокату, не обладая правом на такой отказ, необходимо выбрать такой способ защиты, который бы в полной мере, соответствовал занимаемой обвиняемым позиции, и был бы устремлен на охрану должного соблюдения всех прав и законных интересов обвиняемого Гринев В.А. Полномочия профессионального защитника в ходе производства предварительного расследования // В сборнике: Актуальные вопросы современной науки Сборник статей по материалам X международной научно-практической конференции. В 4-х частях. 2018. С. 69-76..