Ценные бумаги как объекты гражданских прав

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство промышленности и торговли Тверской области

Государственное бюджетное профессиональное образовательное учреждение

«Тверской колледж им.А.Н.Коняева»

Реферат

Ценные бумаги как объекты гражданских прав

Выполнил:

студент группы 2-ЗПСО9

Эргашева Муштарибону Хамиджановна

Проверил преподаватель:

Пискарёва Жасмина Маликовна

Тверь 2024

Содержание

Введение

ГЛАВА 1. Проблемы классификации ценных бумаг

ГЛАВА 2. Виды ценных бумаг по гражданскому законодательству РФ и их общая характеристика

Заключение

Список использованных источников

Введение

Среди важных научных вопросов правового регулирования оборота ценных бумаг можно выделить вопросы их классификации и систематизации.

В последние годы законодательство, касающееся ценных бумаг, одно из наиболее динамично развивающихся. Гражданскому кодексу Российской Федерации (далее - ГК РФ) более 20 лет, при этом только в 2013 г. состоялись самые существенные его изменения и дополнения за все прошедшие годы, их необходимость была обоснована в Концепции развития гражданского законодательства РФ. Седьмая глава ГК РФ о ценных бумагах переработана особенно глубоко, в частности, впервые законодательно закреплены понятие и правовой режим бездокументарных ценных бумаг, из которых самой многочисленной и наиболее интенсивно используемой в обороте является акция.

Действующее российское законодательство о ценных бумагах, в общем и целом опирается на теоретические разработки отечественных и зарубежных цивилистов.

На особую важность классификаций в научных исследованиях неоднократно указывали представители различных наук. Это, прежде всего работы таких автором как Агарков М.М., Алексеев А.А., Арканников М.В., Белов В.А., Брагинский М.И., Валеев М.М., Викут М.А., Витрянский В.В., Гудков Ф.А., Долгаев С.Е., Егоров Н.Д., Исаенкова О.В. Карабанова К.И., Кашанина Т.В., Крашенинников Е.Л., Мурзин Д.В., Нерсесов Н.О., Новоселова Л.А., Савиков А.В., Скловский К.И., Степанов Д.И., Тарасов Т.И., Трусова О.А., Харин А.Н., Шевченко Г.Н., Шевченко А.С., Шершеневич Г.Ф., Юлдашбаева Л.Р., Яковлев В.И., и другие.

Поэтому вопрос о юридических классификациях ценных бумаг является актуальным и перспективным.

В связи с особой многогранностью данной темы и существующим множеством видов ценных бумаг и их подвидов, каждый из которых обладает определенными особенностями, возводящими его в ранг уникальности и отличающими от иных видов ценных бумаг, автор посчитал целесообразным ограничиться рассмотрением основных видов ценных бумаг, наиболее распространенных и обращающихся на российском рынке ценных бумаг, а также в соответствии с классификацией их, данной ГК РФ. Также автор приводит описание признаков рассматриваемых видов ценных бумаг. Некоторые другие виды ценных бумаг автор рассматривает в рамках приведения определения их сущности и некоторых характерных им особенностей.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в области правового регулирования ценных бумаг.

Предмет исследования - комплекс нормативно-правовых документов, литературы и материалов судебной практики.

Цель работы - обобщить теоретическое понимание вопросов в области исследования основных видов ценных бумаг.

Исходя из цели, выделим следующие основные задачи: исследовать вопросы систематизации и классификации видового многообразия ценных бумаг на основе выделения трех главных признаков-характеристик ценных бумаг: класса, типа и формы; рассмотрение особенностей отдельных видов ценных бумаг; выдвижение гипотезы законодательной регламентации ценных бумаг по их видам; анализ тенденций развития правовой конструкции ценной бумаги в гражданском законодательстве; внесение предложений о возможных изменениях существующего законодательства.

Любое научное исследование предполагает точное определение не только его цели и задач, но и приемов и способов решения поставленной научной задачи. Методологическую основу исследования составили системный, сравнительно-правовой, структурно-функциональный, формально-логический и иные методы научного познания. Сочетание указанных методов позволяет осуществить наиболее полный научный анализ исследуемого явления, выявить его сущность, определить недостатки правового регулирования и сформулировать предложения по совершенствованию законодательства.

Структура данной работы состоит из введения, двух глав включающих, в себя шесть параграфов, заключения, списка использованной литературы (40 наименований).

ГЛАВА 1. Проблемы классификации ценных бумаг

ценная бумага гражданское законодательство

В настоящее время понятие ценной бумаги фиксируется ст. 142 ГК РФ, согласно которой ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.

К проблемам классификации ценных бумаг как объектов гражданских прав обращались многие ученые. При этом обычно используются сходные подходы, основанные на классификациях: по видам, формам, крупным однородным совокупностям ценных бумаг. В частности, А.В. Габов использует для классификации принцип видового отличия ценных бумаг.[1] Он же предлагает оригинальный способ подразделения всех ценных бумаг на две основные категории: регулируемые и не регулируемые государством.[2] Спорность этого подхода состоит в том, что, во-первых, государство само по себе не может «регулировать ценные бумаги», ведь обеспеченные государством правовые нормы регулируют общественные отношения. Во-вторых, остается неопределенность в том, что подразумевать под «регулированием ценных бумаг», так как любые ценные бумаги закреплены законодательно в силу положений ст. 142 ГК РФ. В этом смысле правильнее было бы говорить не о правовом регулировании, а об административном воздействии государства на оборот ценных бумаг. Такое воздействие далеко не всегда охватывает те или иные классификационные группы: к примеру, обновленное законодательство в ряде случаев не требует государственной регистрации даже эмиссионных ценных бумаг.

Н.О. Нерсесов предлагал различать ценные бумаги по содержанию, по личности должника и по личности кредитора.[3]

М.М. Агарков, следуя традициям германского права, придерживался четырехчленной классификации ценных бумаг: на обладающие публичной достоверностью (на предъявителя, именные, ордерные) и не обладающие публичной достоверностью (обыкновенные именные).[4] М.М. Агарков применял такие классификационные основания по отношению к ценным бумагам, как способы легитимации держателя бумаги в качестве субъекта выраженных в ней прав, публичная достоверность, способ эмиссии, характер и содержание выраженных в бумаге прав, по субъекту соответствующей обязанности, характер выраженного требования (основное или дополнительное) и происхождение ценной бумаги.[5]

Не менее разнообразны основания материально-правовой классификации ценных бумаг, применяемые В.А. Беловым: содержание и характер воплощаемых в ценной бумаге прав; содержание или вид правоотношений, выраженных в бумаге; степень обоснованности и самостоятельности; личность должника, выпустившего в обращение ценную бумагу.[6] В.А. Белов придерживается классической трехчленной классификации, но уделяет особое внимание делению ценных бумаг на документарные и бездокументарные (безналичные).[7]

Нетрудно заметить, что авторы используют либо совпадающие, либо дополняющие и развивающие друг друга основания выделения и изучения ценных бумаг как объектов гражданских прав, что позволяет сделать вывод о достаточной обоснованности применяемых специалистами оснований и об отсутствии заметных противоречий во взглядах ученых.

Выделение абстрактных и каузальных (материальных) ценных бумаг возможно, но основания такового выделения подлежат установлению. В.А. Белов пишет, что это «различие абстрактных и каузальных (материальных) ценных бумаг в различном распределении бремени доказывания наличности основания принятия на себя обязательства по ценной бумаге».[8] Однако такое разграничение абстрактных и каузальных ценных бумаг вовсе не вытекает из содержания действующего законодательства о ценных бумагах, которое не оперирует понятием «основания принятия на себя обязательства по ценной бумаге» и не знает в связи с этим обязанностей по отношению к таким основаниям. Абстрактные ценные бумаги, как известно, потому и являются абстрактными, что их действительность не зависит от оснований совершения. Отсутствие взаимосвязи абстрактных ценных бумаг с основаниями их выдачи приводит к тому, что никто не обязан доказывать наличие оснований принятия на себя соответствующих обязательств. «В силу указанного требования включение в текст документа каких-либо формулировок, связывающих обещание (или предложение) платить с наступлением какого-либо события, с возникновением, прекращением или наличием каких-либо обстоятельств или с выполнением каких-либо условий, лишает документ силы векселя».[9]

Вопрос об абстрактности или каузальности других ценных бумаг не так прост. Например, согласно ст. 13 Федеральный закон от 16.07.1998 №102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее - ФЗ об ипотеке) закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного владельца: право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой, без представления других доказательств существования этого обязательства; право залога на имущество, обремененное ипотекой. Следовательно, в той степени, в какой права законного владельца закладной удостоверяются без предоставления доказательств существования денежных обязательств, обеспеченных ипотекой, закладная моделируется как абстрактная ценная бумага; в той степени, в какой закладная подтверждает залоговые права на конкретный объект залога, она обладает взаимосвязью с основаниями ее выдачи и соответствующей каузальностью. Иначе быть не может: если документ, именуемый закладной, выдан без состоявшегося договора о залоге, он не имеет значения закладной. Таким образом, каузальность закладной выражается в том, что при обращении взыскания на объект залога на основании закладной требуется доказать наличие залоговых правоотношений и взаимосвязь конкретной выданной закладной с соответствующими правоотношениями. Налицо бифуркация юридической сущности закладной как ценной бумаги, выражающаяся в наличии у нее черт абстрактности и каузальности и обусловленная взаимосвязью с конкретным гражданско-правовым институтом - ипотечным кредитованием.[10]

Как правило, авторы специально не исследуют вопрос методологии классификации, что обусловливает, в общей массе, повторение классификаций, вытекающих из закона. Поэтому мы считаем нужным выделить два самых основных принципа классификации ценных бумаг: легальный (когда в законе закреплены отличительные признаки той или иной группы ценных бумаг) и фактический (при отсутствии такого закрепления). На основе предложенного первичного деления возможно построение классификационных систем по различным основаниям. Каждое классификационное деление будет иметь свое научное, юридико-практическое и нормотворческое значение.

Анализ гражданского законодательства указывает на сохранение принципа разнорежимного правового регулирования в зависимости от трех основных классификационных признаков-характеристик ценных бумаг: а) лица-правообладателя, б) формы выпуска, в) фактора эмиссионности ценной бумаги.

Не все из указанных признаков-характеристик закреплены в законе. Так, в нормах ст. 145 ГК РФ закреплен принцип деления ценных бумаг в зависимости от субъекта-правообладателя. Из ст.149 ГК РФ лишь вытекает возможность существования, помимо бездокументарных, также и документарных ценных бумаг. Фактор «эмиссионности» ни в ГК РФ не закреплен вообще. Cтатья 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», в принципе, допускает дихотомическое выделение парного понятия неэмиссионной бумаги. Но возможна и другая точка зрения: сам факт закрепления в законе понятия эмиссионной бумаги еще не означает невозможности существования двух, трех и более каких-то иных родовых совокупностей ценных бумаг.

Анализ динамики действующего законодательства позволяет выделить два основных принципа конструирования системы норм о ценных бумагах, которые обозначим как отраслевой и функциональный. Отраслевой принцип предполагает объединение правовых норм по принадлежности их к сфере оборота ценных бумаг. Функциональный принцип означает регламентацию отдельных видов деятельности и статуса специальных субъектов независимо от того, ведется ли такая деятельность в сфере ценных бумаг или в иных отраслях. К настоящему моменту проявилась тенденция перехода от отраслевого к преимущественно функциональному принципу. На это указывает принятие ряда федеральных законов «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» №224-ФЗ от 27 июля 2010 г., «О клиринге и клиринговой деятельности» №7-ФЗ 07.02.2011 г., «Об организованных торгах» №325-ФЗ от 27.11.2011 г., «О центральном депозитарии» №414-ФЗ от 7.12.2011 г. и внесение изменений в действующие правовые акты. Такую тенденцию можно признать позитивной, соответствующей мировому опыту. Но в силу специфики ценных бумаг как юридической категории отраслевой принцип будет сохранять свое значение. Разница лишь в том, что на отраслевом уровне должны регулироваться самые основные отношения, непосредственно связанные с ценными бумагами. Преобладающими здесь будут нормы режимно-правового и специального характера. По функциональному признаку должны регулироваться более общие группы отношений с преобладанием норм статусного, административно-юрисдикционного, санкционного характера.

Учитывая вышесказанное, необходимо произвести систематизацию ценных бумаг по трем главным классификационным основаниям. Поскольку устойчивых обозначений эти основания в науке и практике пока не получили, постараемся восполнить этот пробел и предложим их следующие обозначения.

1. «Класс» ценной бумаги. Это основание вытекает из самой юридической модели ценной бумаги, которая может иметь различную природу в зависимости от того, выдана (выпущена) ли она индивидуально или в составе множества бумаг с одинаковыми характеристиками. Федеральный закон от 22.04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» в ст. 2 указывает лишь на один класс ценных бумаг - эмиссионные, а также неконкретизированно упоминает некие «иные» бумаги. Используя общенаучный дихотомический принцип, есть основания выделить два класса ценных бумаг - эмиссионные и неэмиссионные, причем последние выделяются по методу парной категории.

2. «Тип» ценной бумаги. Этот принцип основывается на прямом указании закона, а именно ГК РФ, а потому представляется более устойчивым. Основы гражданского законодательства Союза СССР и союзных республик от 1991 г. впервые установили подразделение ценных бумаг на именные, предъявительские, ордерные. ГК РФ усложнил эту видовую характеристику, признавая ее по сути, но определяя в качестве классификационного основания особый юридико-фактический состав (принадлежность прав по ценной бумаге определенному лицу). Тем не менее анализ буквального содержания нормы ст.145 ГК РФ приводит к выводу о том, что легитимируется не само лицо-владелец бумаги, а ценная бумага как таковая относится этой нормой к одной из трех классификационных групп.

Также следует отметить, что выделение трех таких групп нельзя признать устойчивым. В частности, юридическая конструкция ордерной ценной бумаги представляет собой, по сути, модификацию именной бумаги, а потому не носит характера первичной. Трансферт гражданских прав может осуществляться путем представительства, правопреемства, цессии, но такой его вид, как «назначение иного лица», нигде не раскрыт. Традиционно ордерной ценной бумагой считался вексель, однако эта позиция будет верна лишь в том случае, если придать ведущее значение отдельным нормам вексельных законов. Многие авторы склоняются к мысли о том, что вексель вбирает в себя признаки не только ордерной, но также и предъявительской и именной ценной бумаги, являясь, тем самым, «универсальной»,[11] а точнее, полиаргументной бумагой. Примечательно, что в ГК РФ подход к определению ордерной ценной бумаги коренным образом изменен.

3. «Форма» ценной бумаги. Этот принцип прямо вытекает из норм как ГК РФ, так и Федерального закона «О рынке ценных бумаг». При этом ГК РФ в ст.149 установил не прямое предписание, но указание на существование ценных бумаг бездокументарного свойства. При этом проявилась некоторая непоследовательность: если в ч.1 ст. 149 ГК РФ говорится лишь о возможности фиксации прав по ценной бумаге в бездокументарной форме, то в части второй этой же статьи прямо указывается на существование «бездокументарных ценных бумаг». Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» уточнил эту норму, назвав документарную и бездокументарную формы в качестве основных терминов закона.

Деление ценных бумаг по признаку формы также является дихотомическим и проявило свое нормообразующее значение в проекте изменений в ГК РФ. Обновленная редакция кодекса рассматривает деление ценных бумаг на документарные и бездокументарные как основу правовой регламентации их выпуска и обращения, предусматривая различный правовой режим для каждой группы. Легальных дефиниций документарной и бездокументарной ценной бумаги ГК РФ не содержит, что дает основания предложить дополнить кодекс такими определениями:

1) документарной является ценная бумага, выполненная на бумажном документе, в котором с применением всех установленных реквизитов полностью отражены обязательства лица, выдавшего (выпустившего) такую бумагу. Законом или в установленном им порядке могут определяться особенности выдачи (выпуска) и оформления документарных ценных бумаг. Владелец документарной ценной бумаги устанавливается путем указания идентифицирующих его данных в самой бумаге, если иное не вытекает из закона или существа ценной бумаги (например, предъявительская бумага, ордерная бумага с совершенным бланковым индоссаментом);

2) бездокументарной является ценная бумага, не выполненная на бумажном документе или ином отдельном носителе информации, но позволяющая однозначно установить объем обязательств выпустившего (выдавшего) ее лица, которые фиксируются в решении о выпуске или ином юридическом акте в порядке, установленном законом. Владелец бездокументарной ценной бумаги устанавливается путем указания идентифицирующих его данных в особом реестре (реестр владельцев), в том числе электронном, который ведется специально уполномоченным лицом в установленном порядке.

Отметим, что в обновленных нормах ГК РФ заметен отказ от конкретно-видовой классификации ценных бумаг. Новая редакция кодекса не выделяет видов ценных бумаг в смысле их перечня (открытого или закрытого), а лишь указывает на возможность существования ценных бумаг как документарных (с дополнительной их характеристикой как именных, предъявительских и ордерных) и бездокументарных (без дополнительной характеристики). Это снимает проблему отражения в законе различных классификационных оснований всего массива ценных бумаг, но, в то же время, приводит к нормативной неурегулированности деления ценных бумаг на виды.

Вышесказанное позволяет сделать вывод о том, что механизм юридического конструирования ценной бумаги в российском гражданском праве действует как процесс одновременного применения всех принципов-характеристик (класса, типа и формы) к соответствующей единице - конкретному виду ценной бумаги. Вместе с тем неоднозначен и вопрос о видовом различии ценных бумаг. В действующем законодательстве понятие вида ценной бумаги не является устойчивым. В ст. 143 ГК РФ легальная дефиниция вида ценной бумаги заменена открытым перечнем, дополняемым на основе других законов и иных правовых актов. Такая логика вполне обоснованна, ведь новые ценные бумаги появляются в хозяйственном обороте постоянно. Но серьезные сомнения вызывает допускаемый принцип легитимации таких бумаг не законом, а «в порядке, установленном законом». Такая конструкция оставляет невыясненными множество вопросов: каков этот порядок, чем и кем он определяется и т.д.

Поэтому есть смысл выделить, а возможно, и закрепить в законе понятие вида ценной бумаги. Так, под видом ценной бумаги следует понимать ту или иную ценную бумагу, для которой законом установлены присущие ей признаки (тип, класс, форма), а также ее название, закрепляемые ею обязательства, порядок их исполнения и другие необходимые характеристики.[12]

ГЛАВА 2. Виды ценных бумаг по гражданскому законодательству РФ и их общая характеристика

Основные ценные бумаги представлены огромным количеством их видов, перечень их приведен в ст. 142 и 912 ГК РФ. Так, ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек, двойное складское свидетельство; простое складское свидетельство.

Юридическое определение каждого из перечисленных видов ценных бумаг дается либо в ГК РФ, либо в законах, регулирующих выпуск и обращение конкретных ценных бумаг. Перечень ценных бумаг, предусмотренный гражданским законодательством, не является закрытым.

Согласно ст.142 ГК РФ любые иные документы могут быть отнесены к числу ценных бумаг законами или в установленном ими порядке. Совокупность обращающихся на российском рынке ценных бумаг образует систему ценных бумаг и характеристику видов ценных бумаг. Познакомимся с характеристиками основных ценных бумаг.

Акция

Акция - это ценная бумага, которая удостоверяет внесение лицом (акционером) денежных средств и/или иного имущества в уставный капитал хозяйственного (акционерного) общества в определенной доле от стоимости капитала и подтверждает права этого акционера, в том числе права:

- на периодическое получение части прибыли акционерного общества, которая называется «дивиденды»;

- участие в управлении делами акционерного общества;

- получение информации о его деятельности;

- доступ к бухгалтерской и иной документации общества;

- преимущественное приобретение дополнительно выпускаемых акций или бумаг, которые в установленный срок будут обмениваться на акции перед неакционерами;

- часть имущества, которое останется после расчета с кредиторами акционерного общества, если будет решено это общество ликвидировать.

Акция, предоставляющая своему владельцу такие права, - это обыкновенная или простая (ordinary share) акция. Если акционер владеет в обществе значительной долей от всех акций, у него возникают дополнительные права. Например, доля в 1 % от всех голосующих акций дает право знакомиться со списком лиц, которые имеют право участвовать в общем собрании акционерного общества. Доля в 2 % - право выдвигать кандидатов в совет директоров, ревизионную комиссию, в правление, счетную комиссию, кандидата на должность генерального директора акционерного общества. Доля в 10 %- право требовать внеочередного собрания акционеров.

Современные акции обязательно регистрируются на имя конкретного владельца. С 4 января 2003 г. в нашей стране акции существуют только в бездокументарной форме. ГК РФ в ст. 142 устанавливает, что бездокументарные ценные бумаги - это обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона. Осуществление и передача ценных бумаг возможны только с соблюдением правил учета этих прав.

Из трактовки законодателя видно, что бездокументарная ценная бумага (акция - в том числе) суть обязательственное право, иногда еще и какое-то иное право (права), которые порождает и закрепляет в особом документе (решении о выпуске или ином акте) некое лицо. Следует обратить внимание, что вся совокупность прав, удостоверяемых акциями, изначально стандартизирована и регламентирована законодателем. Генерируя эти права, данное лицо обязуется исполнять все необходимое для того, чтобы акционер мог все удостоверяемые акциями права осуществить, а при необходимости - передать другому субъекту. Генерирующее права лицо в исследуемом контексте есть предпринимательская организация - акционерное общество. Если решение о выпуске акций возникает и существует в реальной форме бумажного документа, то сами акции возникают и существуют виртуально - как результат юридического факта оформления указанного документа. Такая правовая конструкция вполне рациональна и работоспособна.

Каждое акционерное общество обязательно выпускает обыкновенные акции. Кроме них существуют еще привилегированные или гарантированные, преференциальные, приоритетные (preference shares) акции. Привилегированная отличается от обыкновенной акции тем, что на нее акционер получает часть прибыли не в виде дивиденда, который прямо зависит от заработанной обществом прибыли, а получает доход в заранее установленном, фиксированном размере. Важным отличием привилегированной акции является еще и отсутствие у ее владельца права голоса на общем собрании акционерного общества, за исключением вопросов о его реорганизации и ликвидации. При ликвидации общества именно привилегированные акционеры получат часть оставшегося имущества после расчетов со всеми кредиторами акционерного общества. Привилегированных акций может быть не более 25 % от всего уставного капитала акционерного общества.

Первой разновидностью указанных акций является кумулятивная привилегированная (cumulative preference share) акция. Она дает акционеру право получить доход за счет прибыли следующего года, в случае если в текущем году прибыли нет и дивидендные выплаты не производятся. Второй разновидностью указанных акций является конвертируемая привилегированная (convertible preferred stocks) акция. Она может превращаться в обыкновенную акцию или в другую привилегированную акцию, если такая возможность будет записана в уставе акционерного общества. Особенностью этой привилегированной акции является обретение ею права голоса на общем собрании акционерного общества по всем вопросам, начиная с собрания, следующего за тем, на котором не было принято решения о выплате дохода по данной привилегированной акции.

Допускается существование дробных акций. Акция очень большой стоимости дробится на мелкие части, чтобы соответствовать финансовым возможностям небогатых приобретателей. Дробление акций осуществляется, если акционер не может приобрести целого количества акций. Такая акция предоставляет своему владельцу все права, соответствующие обыкновенной акции, но в объеме, составляющем дробную часть целой акции.

Уточним далее содержание удостоверяемых акциями прав.

Акционер прежде всего реализует свой интерес на получение дивидендов. Это часть чистой прибыли акционерного общества, распределяемая среди акционеров пропорционально числу акций, находящихся в их собственности, решением общего собрания акционерного общества.

Каждый акционер имеет законную возможность участия в управлении делами акционерного общества: он может голосовать на общем собрании акционерного общества, имея количество голосов, равное количеству своих обыкновенных акций. Привилегированные акции тоже дают право голоса в случаях, отмеченных выше.

Общество предоставляет акционеру следующую информацию: о наличии у него преимущественного права приобретения акций дополнительного выпуска; созыве и проведении общего собрания акционеров; решениях, принятых общим собранием акционеров и итогах голосования; предстоящем приобретении акций; возможности выкупа акций.

Для формирования собственной позиции по какому-то вопросу, который касается акционерного общества, акционер имеет право на ознакомление с его хозяйственной документацией.

Следует отдельно отметить, что акционер вправе требовать выкупа у него акций обществом по рыночной цене, если принимается одно из следующих решений: реорганизация акционерного общества; крупная сделка, которая одобряется решением общего собрания акционеров; изменение устава общества, которое ограничивает права данного акционера.

Акция имеет существенные отличия от денежных вкладов, аналогичных банковским:

1. Путем выпуска акций и их распределения среди партнеров-учредителей происходит формирование уставного капитала акционерного общества и его организационное оформление. Все последующие выпуски акций нацелены на увеличение уставного капитала, сформированного первоначально. Акция выступает структурообразующим элементом данной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности акционерного общества. Других ценных бумаг с таким качеством не существует.

2. Акция не фиксирует и не гарантирует долг акционерного общества акционеру и не подлежит оплате (выкупу, погашению) в какой-то определенный срок. Как было отмечено выше, выпуск акций обеспечивает специфический (акционерный) способ финансирования, как правило, коллективной предпринимательской деятельности.

3. Акция закрепляет право на получение дивидендов. В зависимости от успешности предпринимательской деятельности и потребностей в финансировании акционерное общество-эмитент может не выплачивать дивиденды довольно длительное время. Предполагается, что терпеливые ожидания акционеров, годами не получающих дивиденды, со временем вознаградятся очень большими выплатами из прибыли акционерного общества.

4. Акция (в отличие от всех других ценных бумаг) дает право на участие в управлении акционерным обществом путем голосования за те или иные решения или против них на общем собрании акционеров. Согласно Федеральному закону «О рынке ценных бумаг» «акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой». При этом «эмиссионная ценная бумага - это любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги».

Все владельцы акций обязательно учитываются в реестре владельцев именных ценных бумаг. Деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг может осуществляться только юридическими лицами. Юридическое лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг - регистратор, не вправе совершать сделки с ценными бумагами эмитентов, ведение реестров которых оно осуществляет. Не допускается совмещение деятельности по ведению реестра с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Эмитент обязан поручить ведение реестра по всем своим именным эмиссионным ценным бумагам одному регистратору.

В целях обеспечения экономической безопасности для владельцев бездокументарных ценных бумаг, повышения защищенности их прав как инвесторов, построения единой учетной системы, которая со временем сделает возможной дематериализацию всех эмиссионных ценных бумаг, в РФ регламентируется депозитарная деятельность. Учетная система на рынке ценных бумаг интегрирует два взаимоконтролирующих «параллельно действующих» учетных института: организации, осуществляющие депозитарную деятельность, и организации, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Учетная система на рынке ценных бумаг выполняет функции подтверждения прав на ценные бумаги, а также подтверждения прав, закрепленных ценными бумагами, в целях передачи этих прав и их осуществления.

Таким образом, акции, будучи бездокументарными ценными бумагами, могут применяться и интенсивно применяются в предпринимательском обороте, из этого следует, что для осуществления и передачи прав, закрепляемых акциями, в РФ функционирует надлежащая инфраструктура. [13]

Вексель

Отношения, связанные с обращением векселей, регулируются вексельным законодательством, которое включает в себя Федеральный закон от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» и Положение о переводном и простом векселе, утвержденное постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. (далее - Положение), основанное на Женевских вексельных конвенциях 1930 г.

Российское законодательство дает определение векселю в ст. 815 ГК РФ. Векселем является ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного в векселе срока определенную сумму векселедержателю. Таким образом, из ст. 815 ГК РФ следует, что простой вексель удостоверяет обязательство векселедателя по оплате вексельной суммы, а переводной вексель - то же самое обязательство, но не векселедателя, а плательщика. Правильность легального определения простого векселя не вызывает сомнений. Однако с формулировкой переводного векселя нельзя согласиться, поскольку обязательство плательщика по переводному векселю возникает только в случае, когда он акцептует выписанный на него вексель (ст. 28 Положения).

Следует отметить, что и сами разработчики ГК РФ признают «известную неточность определения переводного векселя в ч. 1 ст. 815 ГК, содержащего не обязательство уплаты, а лишь предложение плательщику».[14]

Ряд авторов полагают, что формально в момент своей выдачи переводной вексель вообще не удостоверяет ничье обязательство,[15] т. е. в отсутствие акцепта нет и должника по такому документу. Однако эта позиция вызывает возражения как несоответствующая законодательству. Должником по переводному векселю до момента его акцепта плательщиком выступает векселедатель, который в силу ст. 9 Положения отвечает за акцепт и за платеж. При отказе плательщика акцептовать вексель он подлежит протесту (ст. 44 Положения), что служит основанием для предъявления требования к векселедателю. Таким образом, переводной вексель изначально устанавливает не обязательство уплаты денег векселедателем, а его предложение плательщику уплатить определенную сумму векселедержателю. Однако с момента совершения плательщиком акцепта переводного векселя акцептованный переводной вексель удостоверяет обязательство плательщика уплатит по наступлении предусмотренного векселем срока определенную сумму векселедержателю.

Нельзя согласиться с мнением о том, что в ст. 815 ГК РФ использование векселя увязано с договором займа, а это, в свою очередь, противоречит абстрактности вексельного обязательства.[16]

Дело в том, что вексель выдается вместо уплаты денежной суммы за полученные товары, выполненные работы или оказанные услуги. Следовательно, вексель является формой отсрочки уплаты денег, то есть формой коммерческого кредита. При этом коммерческий кредит понимается как элемент возмездных договоров, связанных с передачей товаров, производством работ или оказанием услуг, если обязательство другой стороны состоит в уплате денежных сумм.[17] Коммерческим кредитованием вообще может считаться всякое несовпадение во времени встречных обязанностей по заключенному договору, когда товары поставляются (работы выполняются, услуги оказываются) ранее их оплаты.[18] В связи с этим ГК РФ обоснованно рассматривает вексельные обязательства как одну из разновидностей обязательств, вытекающих из договора займа. С этой точки зрения можно сказать, что вексель представляет собой форму кредита, а также средство расчетов с контрагентами (но, разумеется, не средство платежа). [19]

Представляется удачным определение простого и переводного векселя, предложенное Е.А. Сухановым. Вексель содержит простое и ничем не обусловленное обязательство («обещание») векселедателя (простой вексель) или его предложение другому лицу (переводной вексель) уплатить указанную в нем сумму в обусловленный срок.[20]

Положение предусматривает возможность составления векселя, выданного на самого векселедателя (ст. 3). Векселедатель такого векселя совпадает в одном лице с плательщиком, то есть, говоря буквально, делает предложение об уплате самому себе. В литературе такие векселя именуются переводно-простыми, а их юридическая природа определяется различно, что обусловило, в свою очередь, расхождения в решении вопроса о необходимости акцепта для возникновения обязанности плательщика -- векселедателя оплатить вексель.

По мнению С.М. Бараца переводно простой вексель представляет собой смешанный тип простого и переводного векселя одновременно и является самостоятельным, третьим видом его.[21] В.В. Грачев полагает, что переводно-простые векселя являются по своей природе простыми, правила об акцепте к этим векселем не применимы, поскольку «природа такой бумаги формой не определяется».[22] Этого же мнения придерживается Е.А. Суханов, полагая, что составление переводно простого векселя равносильно составлению простого векселя, так как в нем содержится указание только на двух субъектов. [23]

Другая позиция сводится к признанию переводно-простого векселя по своей природе переводным. Так, Л.Ю. Добрынина полагает, что «... по существу переводно-простой вексель -- это вексель соло, по форме тем не менее, -- тратта (указание на это содержится, в частности, в ст. 3 Положения о векселях). Кроме того, формальный признак является основной чертой векселя. Именно форма, а не содержание дает основание причислить простую тратту к переводным векселям».[24]

В литературе высказывались и иные точки зрения по данной проблеме.[25] Между тем, в практике арбитражных судов возник вопрос о том, должны ли к такому векселю применяться правила об акцепте плательщиком переводного векселя, как условии возникновения обязательства оплатить такой вексель.[26]

Заслуживает внимания общий вывод Л. А. Новоселовой, сделанный по результатам анализа конструкции переводного векселя, выданного на самого себя. Такой вексель, считает она, относится к переводным и, следовательно, подлежит акцепту. Объясняется это тем, что обязательство векселедателя переводного векселя сходно по характеру с обязательством поручителя или гаранта. Он обязан оплатить переводной вексель, если плательщик не акцептует или не оплатить вексель. Поэтому плательщик, указанный в переводном векселе, независимо от того, является ли он одновременно векселедателем или нет, принимает на себя обязательство оплатит вексель в срок лишь посредством акцепта. Эта позиция была воспринята и судебной практикой. [27]

Таким образом, вексель - это вид ценной бумаги, абстрактное денежное обязательство строго установленной законом формы. Выступает как безусловное письменное долговое денежное обязательство одной стороны (векселедателя) безоговорочно уплатить в определенном месте сумму денег, указанную в векселе, другой стороне - владельцу векселя (векселедержателю) - при наступлении срока выполнения обязательства (платежа) или по его требованию.

Основные черты векселя:

1) абстрактный характер обязательства, выраженного векселем (текст векселя не должен содержать ссылки на сделку, являющуюся основанием выдачи векселя); бесспорный характер обязательства по векселю, если он является подлинным; безусловный характер обязательства по векселю (вексель содержит простое и ничем не обусловленное предложение или обещание уплатить определенную сумму, поэтому попытки оговорить платеж наступлением каких-либо условий не имеют юридической силы);

2) вексель - это всегда денежное обязательство (не может считаться векселем обязательство, по которому уплата долга совершается товаром или оказанием услуг), т.е. предметом вексельного обязательства могут быть только деньги;

3) вексель - это всегда письменный документ (выпуск векселей в безналичной форме невозможен);

4) вексель передается одним лицом другому на основании специальной передаточной надписи - индоссамента. Эта передаточная надпись не требует нотариального заверения;

5) вексель - это документ, имеющий строго установленные обязательные реквизиты.

Поскольку вексель - это денежный документ со строго определенным набором реквизитов, это означает, что векселем является лишь тот документ, который содержит все необходимые реквизиты векселя. Реквизиты форм векселей указаны в Положении. При отсутствии хотя бы одного обязательного вексельного реквизита, вексель теряет свою вексельную силу, а все другие реквизиты, указанные сверх обязательных, принято считать недействительными (ненаписанными).

Совокупность надлежащим образом оформленных реквизитов векселя составляет форму векселя, а отсутствие либо неверное оформление хотя бы одного из них может привести к дефекту формы векселя. Дефект формы векселя - это термин, который означает несоответствие представленного как вексель документа формальным требованиям вексельного права. Дефект формы векселя ведет к потере документом вексельной силы, безусловности изложенного в документе текста, абстрактности вексельного долга и солидарной ответственности всех обязанных по векселю лиц.[28]

Облигация

Облигация - это долговая ценная бумага, которая удостоверяет отношения займа между его владельцем (кредитором) и лицом, выпустившим облигацию (заемщиком).

Современное российское законодательство определяет облигацию как «эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может предусматривать иные имущественные права ее держателя, если это не противоречит законодательству РФ.

Таким образом, облигация - это долговое свидетельство, которое имеет два основных компонента:

* обязательство эмитента вернуть держателю облигации по истечении определенного срока сумму, указанную на лицевой стороне облигации;

* обязательство эмитента выплачивать держателю облигации фиксированный доход в виде процента от номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента.

Таким образом, облигацию можно рассматривать как: долговое обязательство эмитента; источник финансирования инвестиций акционерных обществ; форму сбережений средств граждан и организаций и получения ими дохода.

Кроме того, облигации присущи следующие характеристики:

* отношения займа между инвестором и эмитентом, т.е. лицо, которое приобретает облигацию, не становится совладельцем фирмы, а является ее кредитором;

* наличие конечного срока обращения облигации, по истечении которого она гасится, т.е. выкупается эмитентом по номинальной стоимости;

* приоритет облигаций по сравнению с акциями в получении дохода. Выплата процентов по облигациям производится в первоочередном порядке по сравнению с выплатой дивидендов по акциям;

* наличие у владельца облигации права на первоочередное удовлетворение его требований по сравнению с правами акционера при ликвидации предприятия.

Если акции, являясь титулом собственности, предоставляют их владельцам право на участие в управлении компанией-эмитентом, то облигации, будучи инструментом займа, такого права не дают.

Фирмы выпускают облигации различных видов и типов. В зависимости от классификационного признака, положенного в основу группировки, можно выделить несколько видов облигаций.[29]

1. По методу обеспечения облигаций имуществом фирмы они подразделяются на закладные и беззакладные.

Закладные облигации - это облигации, которые обеспечиваются физическими активами или ценными бумагами фирмы. Исторически закладные облигации появились на базе закладных.

Технология выпуска закладных облигаций, как правило, состоит в следующем. Фирма выпускает одну закладную на все закладываемое имущество. Закладная хранится в траст-компании. Траст-компания делит всю сумму заложенного имущества на определенное количество облигаций, которые приобретают физические и юридические лица. Траст-компания выступает от имени всех инвесторов и является гарантом соблюдения их интересов. Траст-компания выступает как доверенное лицо всех кредиторов (всех, кто приобрел облигации). Эта компания обязана осуществлять контроль за финансовым положением фирмы, направлениями ее деятельности, состоянием капитала, оборотных средств и другими параметрами, с тем чтобы вовремя предпринять необходимые меры, защищающие интересы инвесторов, и обеспечить выполнение обязательств заемщика перед кредиторами. Услуги траст-компании оплачивает фирма, выпустившая закладную.

Взаимоотношения между фирмой и траст-компанией регулируются договором (контрактом), в котором фиксируются условия займа. При нарушении фирмой условий договора траст-компания, действующая от имени всех кредиторов, обязана потребовать от фирмы соблюдения этих условий. Если фирма не может выполнить предъявленных к ней требований, то траст-компания вправе потребовать выкупа всех выпущенных облигаций.

Закладные облигации подразделяются на: первозакладные; общезакладные; облигации под залог ценных бумаг.

Первозакладные облигации выпускаются под первый залог имущества фирмы и обеспечены реальными физическими активами. В закладной подробно описывается имущество, передаваемое в залог, и производится его оценка. Как правило, для определения стоимости передаваемого в залог имущества приглашается профессиональный оценщик по недвижимости, заключение которого является основой для определения стоимости залога. Стоимость передаваемых в залог активов должна превышать стоимость выпуска облигаций, чтобы у залогодержателя был определенный резерв, который обеспечивал бы безопасность вложений инвесторов. Если же фирма не выполняет своих обязательств перед кредиторами, залогодержатель вступает в права владения этим имуществом, продает его и на вырученные деньги погашает облигации. Если поступлений от продажи имущества недостаточно для выкупа всех облигаций, то у каждого владельца выкупается только часть облигаций, пропорционально сумме поступлений в общем объеме долга. По невыкупленным облигациям их владельцы получают те же права, что и обычные кредиторы.

Общезакладные облигации выпускаются под вторичный залог имущества. Дело в том, что одни и те же активы могут служить обеспечением залога нескольких эмиссий облигаций. Общезакладные облигации стоят на втором месте после первозакладных. Претензии по ним удовлетворяются после расчетов с держателями первозакладных облигаций, но до удовлетворения требований других кредиторов.

Облигации под залог ценных бумаг (collateral trust bonds) обеспечиваются ценными бумагами какой-либо компании, которые находятся в собственности компании-эмитента. В случае неуплаты долга эти ценные бумаги переходят к владельцам указанных облигаций.

Беззакладные (необеспеченные залогом) облигации - это прямые долговые обязательства фирмы, которые не обеспечены никаким залогом. Требования владельцев необеспеченных облигаций удовлетворяются в общем порядке наряду с требованиями других кредиторов. Фактическим обеспечением таких облигаций служит общая платежеспособность компании.

Необеспеченные залогом (беззакладные) облигации включают следующие разновидности:

1. Облигации, не обеспеченные какими-либо материальными активами. Они гарантируются добросовестностью компании-эмитента, т.е. обещанием этой компании выплатить проценты и возместить всю сумму займа по наступлении срока погашения.

1. Облигации под конкретный вид доходов эмитента. По этим облигациям эмитент обязуется выплачивать проценты и погасить заем за счет каких-либо конкретных доходов.

3. Облигации под конкретный инвестиционный проект. Средства, полученные от реализации данных облигаций, направляются эмитентом на финансирование какого-либо инвестиционного проекта. Доходы, полученные от реализации этого проекта, эмитент использует на погашение займа и выплату процентов.

4. Гарантированные облигации - облигации, которые не обеспечены залогом, но выполнение обязательств по займу гарантируется не компанией-эмитентом, а другими компаниями. Чаще всего гарантом является более сильная с экономической точки зрения компания, что делает эти облигации более надежными.

5. Облигации с распределенной или переданной ответственностью. По этим облигациям обязательства по данному займу либо распределяются между несколькими компаниями, включая эмитента, либо их целиком принимают на себя другие компании, исключая эмитента.

6. Застрахованные облигации. Данный облигационный заем компания-эмитент страхует в частной страховой компании на случай возникновения каких-либо затруднений выполнения обязательств по этому займу.

7. Облигации, достойные инвестиций, т.е. надежные облигации, выпускаемые фирмой с твердой репутацией и имеющие хорошее обеспечение.

8. Макулатурные облигации - это облигации, используемые для спекуляций. Вложения в них всегда сопряжены с высокой степенью риска.

2. По способу получения дохода различают следующие виды облигаций: купонные; дисконтные; смешанные; доходные.

1. Купонные облигации - это облигации к которым при их эмиссии прилагаются купоны. Купон представляет собой вырезной талон с указанной на нем процентной ставкой и датой выплаты дохода. Владелец облигации предъявляет облигацию с купонами для получения дохода. Держателю облигации выплачивается причитающийся ему доход, а купон отрезается и погашается. По способу выплаты купонного дохода облигации подразделяются на: облигации с фиксированной процентной ставкой; облигации с плавающей процентной ставкой; облигации с равномерно возрастающей купонной ставкой по годам займа. Такие облигации еще называются индексируемыми, обычно они эмитируются в условиях инфляции.

Доход по купонным облигациям может выплачиваться ежеквартально, раз в полугодие, ежегодно. Периодичность выплат устанавливается в условиях выпуска облигаций.

2. Дисконтные облигации - это облигации, которые иногда называют облигациями с нулевым купоном, т.е. процент по ним не выплачивается, а владелец облигации имеет доход за счет того, что облигация продается с дисконтом, т.е. по цене ниже номинала. Выкуп облигаций фирма осуществляет по номинальной стоимости. Разница между номинальной ценой и ценой приобретения облигации и составляет доход ее держателя. В настоящее время дисконтные облигации имеют широкое распространение на российском фондовом рынке.

3. Смешанные облигации. В ряде случаев облигации выпускаются с купонами, на которых указаны фиксированные проценты доходности по отношению к номиналу, и, кроме того, облигация продается с дисконтом. В этом случае владелец получает регулярный доход в виде купонных выплат, а также извлекает доход при погашении облигаций по номинальной стоимости.