Гражданское право как наука

В зависимости от числа субъектов, имеющих право на пользование товарным знаком, различают индивидуальные и коллективные товарные знаки. Индивидуальный товарный знак регистрируется на имя отдельного юридического или физического лица, занимающегося предпринимательской деятельностью. В отличие от него коллективный товарный знак предназначен для обозначения товаров, выпускаемых несколькими предприятиями. При этом товары, с целью отличия которых используется коллективный товарный знак, должны обладать едиными качественными или иными общими характеристиками.

Основным назначением товарного знака является демонстрация покупателю добротности товара, изготовляемого данным предприятием (или поставляемого на рынок данным посредником). Право на товарный знак охраняется законом. Отношения, возникающие в связи с регистрацией, правовой охраной и использованием товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров, регулируются Законом РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (1992 г.).

Наименование места происхождения товара

Наименование места происхождения товара -- это название страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта (или его историческое название), используемое для обозначения товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями или людскими факторами либо природными условиями и людскими факторами одновременно. Правовая охрана места происхождения товара возникает на основе его регистрации Патентным ведомством в Государственном реестре мест происхождения товаров РФ.

Наименование места происхождения товара может быть зарегистрировано одним или несколькими юридическими или физическими лицами. Лицо, зарегистрировавшее наименование места происхождения товара, получает право пользования им, если производимый данным лицом товар отвечает требованиям, указанным выше. Право на пользование этим же наименованием места происхождения товара, зарегистрированным в установленном порядке, может быть предоставлено любому юридическому или физическому лицу, находящемуся в том же географическом объекте и производящему товар с теми же свойствами. Право на регистрацию в Российской Федерации наименований мест происхождения товаров предоставляется также юридическим и физическим лицам зарубежных государств, в которых юридические и физические лица Российской Федерации имеют аналогичное право.

Использование товарного знака и наименования места происхождения товара или сходного с товарным знаком или наименованием места происхождения товара, обозначения для однородных товаров, противоречащее положениям Закона, влечет за собой гражданскую и (или) уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

50. Гражданско-правовая защита чести, достоинства и деловой репутации

Статья 152. Защита чести, достоинства и деловой репутации

1. Гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности.

По требованию заинтересованных лиц допускается защита чести и достоинства гражданина и после его смерти.

2. Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, распространены в средствах массовой информации, они должны быть "опровергнуты" в тех же средствах массовой информации.

Если указанные сведения содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или отзыву.

Порядок опровержения в иных случаях устанавливается судом.

3. Гражданин, в отношении которого средствами массовой информации опубликованы сведения, ущемляющие его права или охраняемые законом интересы, имеет право на опубликование своего "ответа" в тех же средствах массовой информации.

4. Если решение суда не выполнено, суд вправе наложить на нарушителя штраф, взыскиваемый в размере и в порядке, предусмотренных процессуальным "законодательством", в доход Российской Федерации. Уплата штрафа не освобождает нарушителя от обязанности выполнить предусмотренное решением суда действие.

5. Гражданин, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, вправе наряду с опровержением таких сведений требовать возмещения убытков и морального вреда, причиненных их распространением.

6. Если установить лицо, распространившее сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, невозможно, лицо, в отношении которого такие сведения распространены, вправе обратиться в суд с заявлением о признании распространенных сведений не соответствующими действительности.

51. Понятие и система обязательств в ГП

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определённое действие либо воздержаться от определённого действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Основания возникновения:

договор

причинение вреда

односторонняя сделка (завещательный отказ)

решение суда

приобретение имущества по законным обстоятельствам (изготовление из сырья)

иные, предусмотренные в законе

Сторонами могут быть:

граждане

юридические лица

Российская Федерация

Её субъекты

Муниципальные образования

Простое обязательство: один кредитор - один должник

Сложное обязательство: со стороны кредитора и/или должника одновременно выступает несколько лиц (множественность лиц в обязательстве)

В таком случае каждый из кредиторов вправе требовать исполнения , а каждый из должников обязан исполнять обязательство в равной доле с другими. При этом истечение срока исковой давности или недействительность требования кредитора к одному из должников не затрагивает его требования к остальным должникам обязательства.

Обязательство не создаёт обязанностей для третьих лиц , не участвующих качестве сторон, но в ряде случаев может задавать права в отношении одной или обеих сторон обязательства ( договор в пользу третьего лица.

Обязательства:

Солидарные

Субсидиарные

долевые

52. Долевые и солидарные обязательства

Долевые обязательства: участник несет ответственность в пределах надлежащей ему по Уставу доле. Кредиторы вправе требовать от должника только в пределах его доли. Это активная долевая множественность. Кредиторов много, должник 1.

Пассивная долевая множественность - кредитор вправе требовать от содолжников только ту часть доли, которая приходится на каждого из содолжников. Т.е. кредитор 1, а должников много. Для должника, выплатившего свою часть обязательство прекращается, т.к. оно исполнено в полном объеме. Для остальных оно действует.

Исполнение обязательств при множественности - 321 статья ГК. Чаще всего несколько сторон при перевозке грузов (много сокредиторов и содолжников).

Солидарные: возникает из договоров, законов и обычаев. Нормы о солидарных обязанностях носят императивный характер в силу того, что соглашение сторон об отступлении не допускается за исключением солидарно ответственности при поручительстве, когда по закону или соглашению сторон возможна субсидиарная ответственность. Понятие и порядок поведения сторон в солидарном обязательстве установлены в статьях 322 и 328 ГК (права кредитора и обязанности должника в солидарных обязательствах). При солидарной обязанности должников кредитор может требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, как в полном объеме, так и части долга. Т.е. солидарное обязательство создает некую коллективную общность для должников. У кредитора большой выбор, как и у кого просить. П.2 статьи 323 дает возможность кредитору изменить направление требований к другим участникам в случае, если обязательство не выполнено в полном объеме одним из содолжников. Кредитор вправе требовать исполнения обязательства со стороны остальных должников. Характерная особенность этого обязательства - солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет выполнено полностью. Можно исполнять одному, можно коллективно - все это связано с прекращением обязательства в силу его исполнения. Солидарные требования к сокредитору: каждый сокредитор вправе предъявить требование к любому должнику. До предъявления требования одним из кредиторов должник имеет право исполнять для любого из кредиторов по выбору. Возражения должника не принимаются. Если должник исполнил обязательство перед одним из солидарных кредиторов, он освобождается от исполнения обязательств и перед другими солидарными кредиторами. Короче, солидарное обязательство это просто живая иллюстрация к неприличному анекдоту «не хотите по-хорошему - убираем вазелин».

Обязательство можно исполнять и через нотариуса:

- отсутствие кредитора

- его недееспособность

Предмет- абсолютный (должник выполняет все), альтернативный (предметов исполнения несколько, должник выбирает один) и факультативный (предмет можно заменить другим, предусмотренным в договоре) виды:

договорные( по условиям договора неделимая вещь поступает во владение и использование двух юридических лиц - солидарные должники)

внедоговорные(обязательства лиц совместно причинивших вред потерпевшему)

основные(первоначальное обязательство между кредитором и должником по договору или в следствие причинения вреда)

производные(регрессивное обязательство является производным от основного после удовлетворения требования кредитора одним из должников)

53. Обязательства с участием третьих лиц

С основными субъектами обязательства (с кредитором или с должником либо с обоими одновременно) могут быть связаны правоотношениями третьи лица, обычно не являющиеся в этом обязательстве ни должниками, ни кредиторами*(20). Обязательства с участием третьих лиц составляют особую разновидность обязательств с точки зрения их субъектного состава. К ним относятся:

- регрессные обязательства (по переложению исполненного долга на третье лицо);

- обязательства в пользу третьего лица (а не кредитора);

- обязательства, исполняемые (за должников) третьими лицами.

Регрессные ("обратные") обязательства возникают в тех случаях, когда должник по основному обязательству исполняет его вместо третьего лица либо по вине третьего лица (в последнем случае речь, по сути, идет о регрессной ответственности, по традиции облекаемой в форму обязательства). Так, солидарный должник, полностью исполнивший обязательство, получает право обратного требования (регресса) к остальным содолжникам (п. 2 ст. 325 ГК), а исполнивший обязательство субсидиарный должник получает аналогичное право по отношению к основному должнику (п. 3 ст. 399 ГК). Ведь в обоих случаях обязательство исполнено должником и за других лиц. Поскольку закон допускает исполнение обязательства лишь одним из содолжников (или субсидиарным должником), остальные содолжники (или основной должник в субсидиарном обязательстве), не исполнявшие обязательство, рассматриваются в такой ситуации в качестве третьих лиц, становящихся затем должниками в регрессном обязательстве.

Хозяйственные товарищества и производственные кооперативы обязаны законом к возмещению вреда, причиненного их участниками (членами) в случаях осуществления ими предпринимательской или иной деятельности такого юридического лица (п. 2 ст. 1068 ГК). Последнее затем получает право обратного требования (регресса) к полному товарищу или члену кооператива в размере выплаченного по их вине возмещения (п. 1 ст. 1081 ГК). Иначе говоря, между товариществом или кооперативом как должником и потерпевшим как кредитором возникает деликтное обязательство, в котором непосредственный причинитель вреда (полный товарищ или член кооператива) не участвует, т.е. рассматривается в качестве третьего лица. После возмещения причиненного им вреда возникает регрессное обязательство, в котором юридическое лицо, бывшее в деликтном обязательстве должником, занимает место кредитора, а полный товарищ или член кооператива (третье лицо), по вине которого возник вред, становится на место должника (т.е., по сути, наступает его регрессная ответственность). Таким образом, регрессное обязательство всегда возникает в силу исполнения другого, основного обязательства, причем должник по основному обязательству превращается в кредитора по обязательству регрессному, а третье лицо занимает в нем место должника. Регрессное обязательство становится новым, самостоятельным обязательством, а не представляет собой замену кредитора (перемену лиц) в основном обязательстве (абз. 2 п. 1 ст. 382 ГК).

Вместе с тем оба эти обязательства тесно связаны. Об этом свидетельствует, в частности, то, что исковая давность по регрессным обязательствам начинает течь лишь с момента исполнения основного обязательства (п. 3 ст. 200 ГК). Но регрессное обязательство нельзя рассматривать как дополнительное (акцессорное) по отношению к основному обязательству. Акцессорное обязательство (например, по уплате неустойки в виде штрафа или пени) существует лишь постольку, поскольку имеется главное обязательство, и автоматически прекращается с его прекращением. Регрессное обязательство, напротив, возникает при прекращении основного обязательства (вследствие исполнения) и только в этом смысле производно от него*(21).

Не всякий должник может в регрессном порядке переложить свой долг или его часть на третье лицо. Это допустимо лишь тогда, когда исполнителем (должником) по основному обязательству должно было бы стать такое третье лицо, но в силу закона или договора им стал должник. Поэтому регрессным можно считать всякое обязательство, в силу которого должник обязан совершить для кредитора определенные действия в связи с тем, что кредитор совершил аналогичные действия в пользу иного лица вместо должника или по его вине.

В большинстве случаев регрессные обязательства, по существу, представляют собой разновидность гражданско-правовой ответственности.

Обязательства в пользу третьих лиц представляют собой обязательства, исполнение по которым должник обязан произвести не кредитору, а указанному (а иногда и не указанному) им в договоре третьему лицу, которое вправе требовать такого исполнения в свою пользу (абз. 2 п. 3 ст. 308, п. 1 ст. 430 ГК), т.е., по сути, становится новым кредитором.

Однако множественности лиц на стороне кредитора здесь не возникает, ибо такое третье лицо вправе требовать исполнения обязательства полностью для себя, не будучи, однако, ни солидарным, ни субсидиарным, ни тем более долевым кредитором. При этом третье лицо получает право требования к должнику, но не может нести никаких обязанностей, поскольку оно не участвовало в формировании данного договорного обязательства (п. 3 ст. 308 ГК).

Примерами таких обязательств могут служить:

- обязательства из договора банковского вклада, внесенного в пользу третьих лиц (ст. 842 ГК), например родителями на имя своих детей;

- обязательства, вытекающие из договора страхования риска ответственности за причинение вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, поскольку он считается заключенным в пользу таких лиц, которым может быть причинен вред и которые заранее вообще могут быть неизвестны (ст. 931 ГК);

- обязательства из договора личного страхования (на случай причинения вреда жизни или здоровью застрахованного гражданина), заключенного в пользу не страхователя, а другого лица (выгодоприобретателя) (ст. 934 ГК).

Третье лицо в силу договора должника с первоначальным кредитором приобретает право требовать исполнения в свою пользу. Этим обязательство в пользу третьего лица отличается от обязательства, исполняемого третьему лицу, а не кредитору, т.е. от переадресования исполнения. Речь идет о праве кредитора указать должнику на необходимость произвести исполнение не ему, а другим (третьим) лицам, когда, например, кредитор по денежному обязательству просит должника уплатить не ему, а указанному им лицу (обычно - одному из своих кредиторов) или оптовый покупатель просит отгрузить купленные им товары не на свой склад, а непосредственно в адрес розничных продавцов (транзитом). В таких случаях третьи лица не приобретают никаких прав требования в отношении должника, остающегося обязанным только перед своим кредитором.

Чтобы получить право требования по обязательству в пользу третьего лица, последнее должно прямо выразить должнику свое намерение воспользоваться данным правом*(22). Обычно это происходит после возникновения обязательства, а в обязательстве личного страхования в пользу третьего лица соответствующий договор вообще может быть заключен лишь с предварительного письменного согласия застрахованного (абз. 2 п. 2 ст. 934 ГК). До этого момента (либо при отказе третьего лица от своего права) обязательство может быть изменено или прекращено по соглашению должника и первоначального кредитора (п. 2 и 4 ст. 430 ГК) без участия третьего лица. Так, до выражения третьим лицом намерения воспользоваться правами вкладчика первоначальный вкладчик может изъять внесенный на имя третьего лица вклад полностью или в части (п. 2 ст. 842 ГК). Следовательно, в таких обязательствах сохраняется и первоначальный кредитор, который по общему правилу может воспользоваться правом требования, например при отказе третьего лица от этого права. Поэтому обязательства в пользу третьего лица нельзя рассматривать в качестве одного из случаев замены кредитора (уступки права требования).

После указанного момента изменить или прекратить обязательство в пользу третьего лица без его согласия стороны первоначального договора уже не вправе (если только иное прямо не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором). Однако должник в таком обязательстве может выдвинуть против требований третьего лица все возражения, которые он мог бы противопоставить первоначальному кредитору (п. 3 ст. 430 ГК).

Обязательство, исполняемое третьим лицом, представляет собой возложение должником исполнения своего долга на третье лицо ("перепоручение исполнения"). Оно допускается в большинстве обязательств, поскольку кредитору в принципе безразлично, кто его произведет (например, в денежном обязательстве), если только речь не идет об обязательствах личного характера. Таким образом, исполнение обязательства по общему правилу может быть возложено должником на третье лицо, причем кредитор обязан принять от последнего такое исполнение (п. 1 ст. 313 ГК), если только обязанность должника лично произвести исполнение прямо не вытекает из закона, иного правового акта, условий обязательства или его существа. Ясно, что такая возможность обычно соответствует интересам должника.

Так, покупатель может получать товар не только непосредственно от своего контрагента, например оптового поставщика, но и по его указанию - от изготовителя, который в этом случае в качестве третьего лица исполняет обязанности за продавца (не будучи стороной договора с этим покупателем); в силу указаний транспортного законодательства обязательства из договора железнодорожной перевозки пассажира или груза исполняются не только железной дорогой пункта отправления, но и не участвующими в этом договоре другими железными дорогами, по которым последовательно перевозятся пассажир или груз. Нередко такие случаи прямо предусматриваются законом. В частности, осуществляющий строительство объекта подрядчик вправе привлекать для производства отдельных видов работ субподрядчиков (п. 1 ст. 706 ГК); экспедитор в договоре транспортной экспедиции может возложить исполнение некоторых своих обязанностей на других лиц (ч. 1 ст. 805 ГК) и т.д.

Во всех таких случаях третье лицо, исполняющее за должника его обязательство или отдельные составляющие его обязанности, не может рассматриваться в качестве дополнительного должника. Кредитор не вступает с ним ни в какие правоотношения, и обязанным лицом перед ним все равно остается первоначальный должник, целиком отвечающий перед кредитором за надлежащее исполнение всех лежащих на нем обязанностей, в том числе за их неисполнение или ненадлежащее исполнение привлеченными им третьими лицами (ст. 403 ГК)*(23). Иначе говоря, допускаемое законом или договором возложение должником исполнения своего обязательства на третье лицо не освобождает его от обязанности исполнения и от ответственности за недолжное исполнение.

Вместе с тем третье лицо в некоторых случаях вправе исполнить кредитору обязательство за должника и по своей инициативе - за свой счет и даже без согласия должника (п. 2 ст. 313 ГК). Такая ситуация возможна, если из-за неисполнения обязательства должником связанное с ним правоотношениями третье лицо подвергается опасности утратить имеющееся у него право на имущество должника. Например, в связи с обнаружившейся неплатежеспособностью арендатора здания и угрозой досрочного расторжения арендного договора с изъятием арендованного имущества субарендатор помещения вправе сам внести арендную плату арендодателю и в отношении этого долга выступить перед арендатором уже в роли кредитора. Но в этом случае первоначальное обязательство не прекращается и не заменяется регрессным обязательством между третьим лицом и должником. Оно лишь изменяет субъектный состав, ибо место первоначального кредитора в нем занимает исполнившее обязательство третье лицо. Иначе говоря, в таком обязательстве происходит только замена одной из сторон в соответствии с правилами о перемене лиц в обязательстве (п. 2 ст. 313 ГК). Поэтому и речь здесь следует вести не об исполнении обязательства третьим лицом, а об одной из форм замены участвующего в нем кредитора.

54. Уступка требований и перевод долга в обязательствах

Уступка требования, цессия, передача кредитором принадлежащего ему права требования другому лицу, которое становится новым кредитором (вместо выбывшего). По советскому праву У. т. возможна. если это не противоречит закону или договору, а также если передаваемое требование не связано непосредственно с личностью кредитора (например, нельзя уступить право на алименты). У. т. осуществляется по соглашению кредитора с лицом, которому это право уступается, независимо от согласия должника.

Статья 391. Условие и форма перевода долга

1. Перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора.

2. К форме перевода долга соответственно применяются правила, содержащиеся в пунктах 1 и 2 статьи 389 настоящего Кодекса.

Статья 392. Возражения нового должника против требования кредитора

Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником.

55. Понятие, принципы и способы исполнение обязательства

Сделка нацелена на достижение результата, правового или материального. Содержание обязательства в совершении конкретных действий.

Перечень активных действий должника к кредитору имеет открытый характер. Это означает, что обязанности, которые перечислены для должника в законе не являются исчерпывающими, они могут быть расширены обычаями торгового, делового оборота, а также договором. Т.е. содержание исполнения обязательства может быть расширено за счет сформировавшихся иных действий, выраженных в выполнении работ, в оказании услуг и т.д.

Что такое исполнение обязательства в юридической литературе?

действия сторон в соответствии с законом, договором, обычаями делового оборота, направленные на достижение поставленной цели. В этом определении не достает: то, что это волевое действие, что здесь может быть и умышленное бездействие.

действия, обусловленные субъективными правами и обязанностями и волеизъявлением сторон, направленно на достижение конкретной цели. Не достает: снова отсутствует бездействие.

волеизъявление сторон, обусловленное субъективными правами и обязанностями, преобразованные в действия или бездействия, направленные на достижение конкретной цели. Это определение больше привязано к самому понятию обязательства.

Принципы исполнения обязательств (основополагающие начала, на которых строится исполнение договора. В международном частном праве имеются такие принципы, разработанные Стокгольмским институтом частного права. Также этот институт собирал сведения об обычаях торгового и делового оборота) :

Надлежащее исполнение обязательства, будь то внутринациональное действие или между объектами разных государств:

общие стандарты, надлежащий уровень качества, технические требования, которым надо соответствовать

Исполнение в срок

Свободная разработка условий обязательства

Законность (не только самого обязательства, но и его реализации)

Свобода перевозки груза и перемещения товара, передвижения денежной массы (в пределах РФ) или если не по РФ, при условии заключении сделки (это предусмотрено в международном частном праве)

Реальное исполнение обязательства (если есть упущенные выгоды, неполадки и т.п. - это все возмещается, сколько бы штрафов не платили за просрочку или несоответствие - договор нужно выполнить. Разумеется, в жизни так не бывает. Ориентируясь на практику, законодатели пытаются этот принцип как-то смягчить. Постовой негодуэ! Ведь это дает шанс всяким мошенникам объявить себя банкротами, взять деньги и смыться. Статья 396 ГК предусматривает, что плата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождает от необходимости исполнить, однако второй пункт этой же статьи устанавливает, что возмещение убытков в случае неисполнения (то есть, в принципе, без надлежащего-ненадлежащего) освобождает должника от исполнения договора )

Все эти принципы как правило применяются между договаривающимися сторонами. Приведенные нормы имеют диспозитивный характер в силу того, что закрепляют за участниками отношений правомочия иные, чем в законе, но не противоречащие ему.

Стороны должны руководствоваться условиями, закрепленными в обязательстве.

Оба этих принципа взаимообусловлены, имеют логическую взаимосвязь: надлежащее исполнение обязательства невозможно без исполнения его в натуре. Если предусмотрено в договоре лизинга (финансовой аренды) передать в аренду определенное имущество, на которое указал арендатор, то именно это, а не какое-либо иное имущество должно быть передано арендатору. В данном случае возникает правомерное действие сторон без нарушений, без замены объекта предмета обязательства. То есть, если исполняется без нарушений, то исполняется в натуре. Принцип реального исполнения обязательства реализуется также в случае ненадлежащего исполнения, когда обязанность исполнить обязательство в натуре не связана с денежной компенсацией или выплатой неустойки. Но здесь ГК предусматривает исключения: соглашение по исполнению обязательства может быть прекращено предоставлением взамен отступного (уплата денежных средств или предоставление другого имущества), например, фирма набрала заказов на строительство, а денег или ресурсов не хватает, тогда она обращается к заказчику, объясняя, что не может выполнить обязательства и платит отступное, возмещая заказчику упущенную выгоду. Это как превентивная мера, чтобы фирмы грамотно распоряжались своими силами и не обманывали ожидания заказчиков.

Основой исполнения обязательства может быть и обычай делового оборота: если закон или правовой акт не урегулировал эти отношения. Стороны вправе приводить доказательства в случае возникновения споров и оспаривать наличие обычно предъявляемых требований (обычно предъявляемые требования - это и есть обычаи делового оборота).

Закон о международном коммерческом арбитраже - прочитать!

Субъекты исполнения обязательства - должник и кредитор (статьи 307 и 308 ГК). Согласно п.1 на стороне должника и кредитора могут участвовать одновременно несколько лиц - здесь подтверждается принцип равенства сторон, независимо от того, сколько на стороне должника, а сколько - на кредитора.

Из порядка исполнения обязательства и из прав и обязанностей субъектов вытекает

Множественность одной стороны, например, должника, порождает право другой стороны, кредитора, обратиться с требованием к одному должнику или к нескольким должникам. Если возьмем товарищество, то кредитор вправе обратить требование к любому из полных товарищей или к юридическому лицу в целом. Должник, имеющий несколько участников, также приобретает право исполнять либо в лице одного участника, либо всех.

Исполнение обеспечивается следующими способами:

Неустойка

Залог

Удержание имущества должника

Поручительство

Банковская гарантия

Задаток

Другие способы, предусмотренные в законе

56. Залог :понятие и содержание + 57. Виды залога

Статья 334. Понятие и основания возникновения залога

1. В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

Залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение не произошли по причинам, за которые залогодержатель отвечает.

2. Залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества (ипотека) регулируется законом об ипотеке. Общие правила о залоге, содержащиеся в настоящем Кодексе, применяются к ипотеке в случаях, когда настоящим Кодексом или законом об ипотеке не установлены иные правила.

3. Залог возникает в силу договора. Залог возникает также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

Правила настоящего Кодекса о залоге, возникающем в силу договора, соответственно применяются к залогу, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное.

Залог - способ обеспечения исполнения обязательства, позволяющий залогодержателю получить удовлетворение за счет заложенного имущества. Залог регулируется не только ГК РФ, но и двумя законами: «О залоге» и «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

Понятие: В силу залога, кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель), имеет право в случае неисполнения должником основного обязательства, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества, преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель) (п. 1 ст. 334 ГК). Залоговое имущество всегда реализуется с обременением.

Предметом залога могут быть вещи и права требования (ст. 336 ГК). Сторонами залога являются: залогодатель и залогодержатель (ст. 335 ГК). Форма договора о залоге должна быть письменной, а в отношении ипотеки - договор должен иметь государственную регистрацию.

Виды залога различают по следующим основаниям;

- по месту нахождения заложенного имущества (ст. 338 ГК): твердый залог - без передачи имущества, разновидностью твердого залога является залог товара в обороте (ст. 375 ГК); заклад - с передачей заложенного имущества, разновидностью заклада является залог в ломбарде (ст. 358 ГК);

- по предмету залога (залог имущества и залог прав);

- по связи заложенного имущества с землей - залог движимого имущества и залог недвижимого имущества (ипотека).

Особым видом залога является последующий залог (ст. 342 ГК). Договор о залоге - заключается в письменной форме. Нотариальная письменная форма при договоре залога недвижимости и при залоге движимого имущества или прав на него, если главный договор быть заключен в нотариальной форме. Договор о недвижимом имуществе должен быть зарегистрирован (ипотека).

Несоблюдение правил о форме договора, а так же факта гос. регистрации влечет его недействительность в случаях указанных в законе.

В тексте договора должны содержаться следующие существенные условия:

1. Предмет залога;

2. Оценка предметов;

3. Основные сведения о главном обязательстве;

4. У какой из сторон находится заложенное имущество.

Право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а при варианте заклада с момента передачи заклада. Если предмет залога превосходит по стоимости обеспечение первого залога, то допускается залог заложенного имущества.

Это возможно если:

а). Если в договоре залога не содержится прямого запрета;

б). Каждый последующий залогодержатель удовлетворяется в своих требованиях лишь из остаточной стоимости предмета залога.

в). Залогодатель информирует всех последующих залогодержателей обо всех фактах залога.

Содержание заложенного имущества

Бремя содержания предмета залога возлагается на сторону, у которой остается имущество. Эта же сторона обязана его страховать (всегда за счет залогодержателя), а также известить контрагента в случае возникновения угрозы утраты или повреждении имущества. Риск случайной гибели лежит на залогодателе (если иное не предусматривается договором) Замена предметов залога возможна только с согласия залогодержателя.

Залогодатель вправе пользоваться предметом залога по назначению, в том числе извлекать из него плоды и доходы, если иное не установлено договором.

Если имущество у залогодержателя, то он вправе пользоваться им в случаях предусмотренных договором. При этом если залогодержатель получает доход, то этот доход идет в погашение суммы основного обязательства.

Действия по распоряжению предметом залога разрешены, с согласия залогодержателя. Во всех случаях залогодатель может завещать предмет залога.



57. Порядок обращения взысканий

Ранее имущество переходило в собственность залогодержателя. Сейчас, имущество продается с публичных торгов и из полученных сумм, гасится задолженность по обязательствам.

Основанием обращения взыскания на заложенное имущество является, неисполнение либо ненадлежащее исполнение должником главного обязательства (п. 1 ст. 348 ГК).

Порядок обращения взыскания - требование залогодержателя (кредитора) удовлетворяется из стоимости продажи заложенного недвижимого имущества по решению суда (ст. 349 ГК), а движимого - без обращения в суд. Это значит, что имущество, полученное в залог, не может быть обращено залогодержателем непосредственно в свою пользу, в случае неисполнения залогодателем главного обязательства, а должно быть продано с публичн

58. Договор залога и его особенности

Договор залога является распространенным способом в части обеспечения кредитов. Рассмотрим некоторые особенности договора залога. Он составляется обязательно в письменной форме и заверяется нотариально. Договор залога подписывают обе стороны. Кроме того, в договоре четко указывается предмет залога, оценка предмета, которая выражается в денежном эквиваленте. Особенности договора залога состоят также в том, что в документе, указывается, у кого находится залоговое имущество. В том случае, если залогом является недвижимость, то договор залога подлежит гос. регистрации с нотариальным оформлением.

Договор залога содержит в себе данные о сторонах договора, включая их местонахождение. Также в договоре должны быть четко обозначены размер основного обязательства и срок его выполнения.

Стороны договора залога называются залогодержателем и залогодателем и ими могут быть как физические, так и юридические лица. Как правило, в качестве залогодержателя выступает финансовое учреждение, а сам залог является гарантией возврата кредита. Договор залога предусматривает, что залогодателем может быть как сам должник, так третье лицо, например, поручитель.

Действующее законодательство предусматривает следующие виды договора залога: ипотека, заклад, залог товаров в обороте, имущественных прав, а также ценных бумаг.

Рассмотрим виды договора залога. Договор залога в виде ипотеки - это обеспечение обязательств заемщика недвижимым имуществом. Ипотека является очень распространенным видом. Оформление происходит нотариально. Предметом залога может выступать земельный участок, недвижимое имущество. Договор залога в виде заклада - это договор, в котором предметом является движимое имущество. Особенностью заклада является то, что предмет залога может находиться у залогодателя или у залогодержателя. Договор залога в обязательном порядке предусматривает ответственность залогодержателя в случае возникшей недостачи либо же порчи залогового имущества.

Товар в обороте это вид договора залога, де в качестве предмета залога выступает сырье или продукция. Залогодатель имеет право использовать имущество, а также распоряжаться им. Договор залога в виде имущественных прав это такой вид договора, при котором предметом залога являются права требования по обязательствам. В данном случае, залогодатель является кредитором. Если предметом договора залога являются ценные бумаги, то залогодержателю передаются, например, векселя либо другие ценные бумаги.



59. Банковская гарантия

Банк(или иное кредитное учреждение или страховая организация)(гарант) даёт по просьбе другого лица(принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму при предоставлении бенефициаром письменного требования об уплате.

Виды гарантий:

Платежа

Поставки

Возврата авансовых платежей

Налоговые, таможенные, судебные

Особенности:

Представляет собой одностороннюю сделку

Субъекты: банк, кредитное учреждение, страховая организация

Существенными условиями являются срок, на который она выдана, и денежная сумма, которой ограничивается ответственность гаранта

За предоставление гарантии банк получает от принципала ( должника) денежное вознаграждение

Выданная гарантия не может быть отозвана гарантом

Не зависит от основного обязательства и должна быть исполнена в любом случае по требованию бенефициара

Право требования бенефициара не может быть передано другому лицу, если иное не предусмотрено в гарантийном договоре

Вступает в силу со дня её выдачи, если иное не предусмотрено в гарантийном договоре

Процедура удовлетворения требования кредитора. Требование бенефициара об уплате должно быть:

В письменной форме

С указанием на нарушение принципалом основного обязательства

С приложение основных документов

До истечения срока действия гарантии

Рассмотрение гарантом требования бенефициара:

Уведомить и направить копии требований бенефициара принципалу

Рассмотреть требования в разумный срок и проявить разумную заботливость

Требовать предоставления всех необходимых документов

Гарант может отказать в удовлетворении требования бенефициара, если:

Требования или приложенные документы не соответствуют условиям гарантии

Требования или приложенные документы предоставлены гаранту по окончании срока гарантии

При отказе удовлетворить требования бенефициара гарант немедленно уведомляет его об этом

Пределы ответственности гаранта:

Ответственность по обязательству, обеспеченному банковской гарантией, ограничивается суммой, на которую была выдана гарантия

Ответственность гаранта за неисполнение своего обязательства не ограничивается суммой, на которую была выдана гарантия

Прекращение бг:

Уплата бенефициару суммы, на которую выдана гарантия

Окончание срока

Отказ бенефициара от своих прав по гарантии путём письменного заявления

60. Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств

. Неустойка как способ исполнения обязательств выполняет функции: 1. обеспечительная 2. Платежная 3. Штрафная и санкции

Неустойка это определенная договором или законом денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Источники неустойки - закон или договор. Законное основание - достаточное профилактическое средство для участников, платежное средство и санкция. Исчисляется: 1. путем определения процентного отношения к сумме неисполненного обязательства либо ненадлежащего исполнения обязательства (пример: товар недопоставили на 50%. Неустойка исчисляется от невыполненных 50%, а не от всего) 2. Нарушение срока исполнения путем установления процента от суммы несвоевременного исполнения обязательства за каждый день просрочки.

Процесс взыскания неустойки:

Нарушителю отправляется претензия в письменном виде (с уведомлением в письменной форме, чтобы потом в суде было доказательство)

Если спор решен добровольно, обязанность считается исполненной

Если соглашение не достигнуто - идем в суд. Суд рассматривает

Размер неустойки - в письменной форме, в договоре (чаще всего) или в приложении. Несоблюдение формы неустойки влечет ее недействительность. Что касается законной неустойки, кредитор вправе требовать ее уплату. Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон, ее размер не должен превышать сумму договора. В европейский странах - не больше 20% от стоимости сделки. Размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон. В то же время уменьшение ниже законного предела не допускается (не ниже 50%). Статья 333 предусматривает общее правило: размер неустойки может быть уменьшен, но речь не о нижнем пределе законной неустойки, а о размере неустойки, установлено соглашением сторон, без выхода за ее нижний предел. Размер неустойки может уменьшить суд если неустойка явно несоизмерима последствиям нарушения обязательства - если стоимсоть неустойки превышает стоимость договора. Уменьшение неустойки может быть, по статье 404 может быть при: ненадлежащем исполнении обязательства по вине должника и кредитора. Если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков.

Виды неустойки:

пеня - часть неустойки, взыскиваемой нарастающим итогом за каждый день просрочки исполнения обязательства.

Виды неустойки по закону:

зачетная - когда убытки взыскиваются в части непокрытой неустойкой

исключительная - закон или договор предусматривает неустойку, взыскание которой исключает заявление требований о возмещении убытков. Такая неустойка часто встречается при перевозке грузов, багажа.

штрафная (куммулятивная) - законом или договором устанавливается, что убытки взыскиваются в полной сумме сверх неустойки. Применяется в договорах поставки.

Неустойка - это денежная сумма, определенная законом или договором на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (п. 1 ст. 330 ГК).

При взыскании неустойки потерпевшая сторона договора доказывает лишь факт его нарушения контрагентом. Не требуется доказывать и обосновывать размер понесенных убытков (что, как правило, является непростым делом) и причинную связь между их возникновением и действиями нарушителя, а также вину последнего (которая презюмируется). Все это облегчает взыскание неустойки и делает ее наиболее распространенной мерой ответственности в договорных отношениях.

Неустойка может представлять собой штраф, т.е. однократно взыскиваемую, заранее определенную денежную сумму, либо пеню - определенный процент от суммы долга, установленный на случай просрочки его исполнения и подлежащий периодической уплате, т.е., по сути, длящуюся неустойку (например, 0,5% от суммы просроченного займа за каждый месяц просрочки). Принято также различать договорную неустойку, которая устанавливается письменным соглашением сторон и условия исчисления и применения которой определяются исключительно по их усмотрению, и законную неустойку, т.е. неустойку, установленную законодательством и применяемую независимо от соглашения сторон (ст. 332 ГК). Разумеется, и законная неустойка взыскивается лишь по инициативе потерпевшей стороны, а если она предусмотрена диспозитивной нормой закона - то лишь постольку, поскольку соглашением сторон не предусмотрен иной ее размер.

Законную неустойку стороны вправе лишь увеличить (если закон не запрещает этого), но не могут уменьшить. Договорную неустойку стороны вправе изменить своим соглашением как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения. При большом размере неустойки она может быть уменьшена судом в случае явной несоразмерности ее суммы последствиям нарушения обязательства (ч. 1 ст. 333 ГК). Это правило применяется, в частности, при взыскании установленных кредитными договорами неустоек за просрочку возврата банковского кредита, суммы которых нередко в несколько раз превышают сумму выданного кредита (например, неустойка в 3% от суммы выданного кредита за каждый день просрочки составляет более 1000% годовых, что явно превышает все мыслимые потери банка-кредитора).

Как правило, неустойка не покрывает все понесенные потерпевшим убытки. Поэтому за ним сохраняется право на их взыскание, однако лишь в части, не покрытой неустойкой (абз. 1 п. 1 ст. 394 ГК). Неустойка, размер которой засчитывается в общую сумму убытков, называется зачетной и представляет собой общий, наиболее распространенный вид неустойки, отвечающей общим принципам гражданско-правовой ответственности. Законом или договором могут быть предусмотрены исключительные случаи:

когда по выбору кредитора взыскиваются либо убытки, либо неустойка (альтернативная неустойка);

когда допускается взыскание только неустойки и исключается взыскание любых убытков (исключительная неустойка);

когда убытки взыскиваются в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка) (абз. 2 п. 1 ст. 394 ГК).

61 Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств

Поручительством признается гражданско-правовой договор, в соответствии с которым одна сторона (поручитель) обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ).

Поручительством обеспечиваются обычно денежные обязательства, прежде всего возникающие на основании договоров займа и кредитных договоров. Иногда поручительством обеспечивается обязанность покупателя по договору купли-продажи, заказчика по договору подряда и т. д.

Поручительство может обеспечивать как существующие, так и обязательства, которые возникнут в будущем (ст. 361 ГК РФ). Учитывая, однако, его акцессорный характер, необходимо отметить, что во втором случае права и обязанности сторон договора поручительства возникают с момента появления основного обязательства (невозможно обеспечивать исполнение обязательства, которого еще нет).

В результате заключения договора поручительства кредитор имеет возможность потребовать исполнения обязательства нетолько от должника, но и от поручителя. Степень вероятности исполнения обязательства повышается. Именно в этом и состоит обеспечительный характер поручительства.

Сторонами договора поручительства являются одна из сторон основного обязательства (кредитор) и поручитель. Должник в нем не участвует, хотя заключение договора (по требованию кредитора), как правило, организует именно он. Развитие правоотношения, возникающего из договора поручительства, и само его существование в решающей степени также зависят от должника. Если, например, он исполняет свои обязанности надлежащим образом, то возможность наступления ответственности поручителя не реализуется, и поручительство прекращается. В то же время согласия должника на заключение договора поручительства не требуется.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме (ст. 362 ГК РФ). Наиболее предпочтительно составление одного документа, подписанного сторонами. Иногда поручительство оформляется договором, заключенным путем обмена документами (ст. 434 ГК РФ).

В некоторых случаях установление факта заключения договора представляет известную сложность и требует анализа ряда документов. Например, в кредитном договоре предусматривается, что соответствующее обязательство должника обеспечивается поручительством определенного лица (банк выразил свою волю на заключение договора с данным лицом). Указанное лицо представляет в банк письменное обязательство о принятии на себя поручительства - договор заключен. Может быть и более сложная ситуация. Допустим, в кредитном договоре предусмотрено, что кредит будет предоставлен должнику при условии обеспечения поручительством. Однако из того, что в банк поступило письменное обязательство третьего лица и кредит был предоставлен, вовсе не следует, что договор поручительства заключен. Как известно, молчание лишь в исключительных случаях (предусмотренных законом или соглашением сторон) признается выражением воли совершить сделку. Следовательно, в рассмотренной ситуации договор поручительства будет считаться заключенным, если банк письменно извещает указанное третье лицо о принятии поручительства.

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК РФ).

В договоре поручительства указывается существо, размер, срок исполнения и стороны основного обязательства, обеспечиваемого поручительством. Здесь же формулируется обязанность поручителя отвечать перед кредитором за исполнение должником его обязательства. Нормы о поручительстве в большинстве своем диспозитивны. Поэтому стороны договора могут, например, установить суосидиарную ответственность поручителя, определить объем его ответственности, сформулировать право поручителя возражать против требований кредитора (ст. 363-364 ГК РФ). В договоре может быть установлен срок, на который дается поручительство.

Основанием привлечения поручителя к ответственности является неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обязательства, обеспеченного поручительством.

По общему правилу, должник и поручитель несут солидарную ответственность: кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от должника и поручителя совместно, так и от любого из них, притом как полностью, так и в части долга (п.1 ст. 363, ст. 323 ГК РФ).

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник: уплата суммы основного долга и процентов, в том числе неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами и т. д" возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Таково общее правило (п. 2 ст. 363 ГК) - договором поручительства ответственность поручителя может быть ограничена. Так, в соответствии с договором поручитель может принять на себя обязательство по уплате лишь основной суммы долга, но не процентов, штрафов и т. п. В договоре может быть предусмотрено ограничение ответственности определенной суммой.

Иногда обязательство должника обеспечивается поручительством нескольких лиц. При этом возможны варианты: а) поручительство дано несколькими лицами по разным договорам поручительства; б) по одному договору на стороне поручителя выступает несколько лиц (поручительство дано несколькими лицами совместно). В первом случае кредитор вправе предъявить соответствующие требования к любому из поручителей. Каких-либо правоотношений между поручителями в этом случае не возникает (в частности, один из поручителей, удовлетворивший требование кредитора, не обладает правом регресс-ного требования к другим). Во втором они отвечают перед кредитором солидарно, поскольку иное не предусмотрено договором поручительства (п. 3 ст. 363 ГК РФ). В частности, договор может установить субсидиарную ответственность всех или части поручителей; не исключено выделение субъекта, к которому требования кредитора должны быть обращены в первую очередь.