Эволюция уголовного законодательства России об ответственности за убийство матерью новорожденного ребенка

KHATUEV Vaha Bukhadyvovich, PhD in Law, Associate Professor of the Department of Criminal Law and Criminology of the Law Faculty of the Chechen State University

Abstract. Without knowledge of history, without a deep retrospective analysis of any legal institution it is impossible to imagine the ways for its further improvement. This is quite true of the institute of murder by mother of her newborn child. This paper attempts to investigate the evolution of criminal responsibility for the murder of a newborn child by the mother, to establish the attitude of the legislator to this type of crime at different stages of development of the Russian criminal legislation -- from the time of Ancient Russia to the present. To this end, the main historical legislative acts on the regulation of criminal law against this act are analyzed.

The problem of the considered type of murder is extremely relevant. In the Russian doctrine of criminal law there are two positions concerning Art. 106 of the Criminal Code of the Russian Federation providing the softened criminal responsibility for this crime. According to one of them, the article is relevant but it needs to be improved; according to the second point of view, it is subject to exclusion and the guilt of such a murder should be criminalized on general grounds for a classified murder. The author of the article speaks in favor of the latter point of view.

Keywords: murder, infanticide, newborn, murder by the mother of her newborn child, responsibility for infanticide.

Детоубийство (инфантицид)-- обычай умерщвления детей, как правило, новорожденных, реже -- малолетних¹.

Общепринято называть детоубийством и убийство матерью своего новорожденного ребенка. При всем том надо иметь в виду, что это не идентичные понятия. Убийство матерью своего новорожденного младенца -- это всегда детоубийство. В то же время детоубийство не всегда убийство матерью новорожденного ребенка. Детоубийство -- более широкое понятие и по кругу субъектов, и по кругу потерпевших в зависимости от возраста (это убийство любого ребенка любым лицом), чем убийство матерью новорожденного младенца, и последнее является одной из разновидностей первого. уголовное законодательство новорожденный мать убийство

В России кбийство матерью своего новорожденного ребенка известно издавна, оно было довольно широко распространено. Однако история свидетельствует, что уголовная политика российского государства в отношении него была весьма противоречивой.

Умышленное посягательство на жизнь новорожденного ребенка в Древней Руси первоначально не признавалось преступлением. М. Н. Гернет указывал: «Наши предки не составляли исключения относительно обычая убивать детей: детоубийство имело место и у них и считалось дозволенным» Гернет М. Н. Детоубийство по русскому праву // А се грехи злые, смертные. Русская семейная и сек-суальная культура глазами историков, этнографов, литераторов, фольклористов, правоведов и бого-словов XIX -- начала XX в. : в 3 кн. / изд. подгот. Н. Л. Пушкарева, Л. В. Бессмертных. М. : Ладомир, 2004. Кн. 1. С. 337.. Умерщвление матерью ребенка порицалось у языческих славян только тогда, когда потерпевшим оказывался ребенок мужского пола См.: Карамзин Н. М. История государства Российского. М. : РиполКлассик, Де Либри, 2014. Т. 1--3 : От древних славян до начала монгольского нашествия. Т. 1. С. 111..

Одними из первых документов, содержащих нормы о детоубийстве, являются Церковные уставы князей Владимира Святославича Устав святого князя Володимира // Российское законодательство Х--ХХ вв. : в 9 т. / под общ. ред. О. И. Чистякова. М. : Юрид. лит., 1984. Т. 1 : Законодательство Древней Руси.и Ярослава Владимировича Устав князя Ярослава (пространная редакция) // Российское законодательство Х--ХХ вв. : Т. 1. (X--XI вв.), относящиеся к числу древнейших источников права См.: Исаев И. А. История государства и права России. М. : Юристъ, 2004. С. 36.. Так, в ст. 9 Устава князя Владимира (синодальная редакция) было сказано: «А се церковнии суди:... или девка детя повержеть». С упоминания этого преступления в данной статье и берет свое начало история рассматриваемого вида убийства в русском праве. В данной статье содержится перечень поступков, которые стали расцениваться с точки зрения церковного права как преступления. Устав не определял меру наказания за это преступление См.: Комментарий к Уставу князя Володимира // Российское законодательство Х--ХХ вв. Т. 1. С. 153.. Фраза «девка детя повержеть» понимается как «девка дитя родит, бросит, покинет, оставит, избавится от младенца», а если толковать фразу расширительно, то речь может идти и об избавлении от плода См.: Комментарий к Уставу князя Володимира . С. 161.. Последнее значение этого слова дает основание полагать, что в тот период к детоубийству приравнивалось и прерывание беременности (аборт) См.: Пудовочкин Ю. Е. Ответственность за преступления против несовершеннолетних по российскому уголовному праву. СПб. : Пресс, 2002. С. 19 ; Лысак Н. В. Ответственность за убийство матерью ново-рожденного ребенка (историко-правовой анализ) // История государства и права. 2005. № 1. С. 21..

В статье 6 пространной редакции Устава князя Ярослава Мудрого впервые устанавливалась ответственность за детоубийство: «Тако же и женка без своего мужа или при муже дитяти добудеть, да погубить, или в свиньи ввержеть, или утопить, обличивши, пояти (и) в дом цер- ковныи». В Комментарии к ней отмечается, что она содержит перечень видов детоубийства, совершаемого замужней женщиной Комментарий к Уставу князя Ярослава // Российское законодательство Х--ХХ вв. Т. 1. С. 195. Другие авторы тоже полагают, что в данной статье речь идет об убийстве матерью своего как законно-го, так и незаконного ребенка (см.: Заблоцкая А. Г. Исторические предпосылки зарождения уголовной ответственности матери за убийство новорожденного ребенка // Проблемы реализации уголовного и уголовно-процессуального законодательства на современном этапе : материалы Всерос. науч.-практ. конференции, 8--9 декабря 2011 г. / отв. ред. В. Г. Глебов. Волгоград : Изд-во ИП Поликарпов И. Л., 2012)..

При этом, думается, поскольку здесь говорится о «женке», которая «без своего мужа или при муже дитяти добудеть», тут имеются в виду дети как рожденные такой замужней женщиной от мужа -- законнорожденные, так и зачатые не от него -- незаконнорожденные¹¹. Данная норма является также нормой «двойной превенции», предупреждая и детоубийство, и сам факт незаконного рождения ребенка, который рассматривался как преступление и грех Пудовочкин Ю. Е. Указ. соч. С. 19..

Что же касается незамужней женщины, родившей внебрачного ребенка, то она также подлежала водворению в церковный дом. Статья 5 этого Устава устанавливала: «Аще же девка блядеть или дитяти добудеть у отца, у матери или вдовою, обличивше, пояти ю в дом церковный». В последующем воззрение на детоубийство под сильным влиянием христианства изменилось в сторону усиления охраны жизни детей, оно стало даже расцениваться как квалифицированное убийство. Требуя от детей полного повиновения и уважения к родителям, христианство тем не менее иначе относилось к родительской власти. Вместо суммы прав, оно видело в данной власти целую сумму обязанностей, нарушение которых при детоубийстве не давало права смотреть на это деяние снисходительно, а, напротив, усиливало ответственность виновных См.: Таганцев Н. С. О преступлениях против жизни по русскому праву. СПб. : Тип. А. М. Котомина, 1871. Т. 2. С. 121--122..

Однако христианство, не ограничившись таким изменением значения этого деяния, пошло еще дальше и произвело в нем и другую немаловажную перемену: из общего понятия детоубийства выделило особенный, отдельный вид -- убийство матерью незаконного ее ребенка. Данный вид детоубийства представлялся особенно преступным, потому что в нем виделась совокупность трех «смертных грехов» -- в нем, кроме посягательства на самую жизнь младенца, было еще и нарушение законов общественной нравственности, и невыполнение одной из важнейших религиозных обязанностей матери -- лишение жертвы благодати крещения, а через то и вечного спасения, в силу чего это убийство и считалось одним из смертных грехов, а все вместе это требовало и соответствующего усиления уголовной кары См.: Таганцев Н. С. О преступлениях против жизни по русскому праву. С. 122--123. См. также: Борови- тинов М. М. Детоубийство в уголовном праве. СПб. : Тип.-литография С-Петерб. тюрьмы, 1905. С. 5 ; Познышев С. В. Особенная часть русского уголовного права. Сравнительный очерк важнейших отделов особенной части старого и нового уложений. М. : Т-во скоропечатни,1912..

Подобное отношение к детоубийству нашло отражение в Соборном уложении 1649 г. Соборное уложение 1649 г. // Российское законодательство Х--ХХ вв. : в 9 т. / под общ. ред. О. И. Чистя-кова. М. : Юрид. лит., 1985. Т. 3 : Акты земских соборов. В нем только появляется понятие детоубийства в узком смысле, то есть как посягательство матери на жизнь своего новорожденного, вне брака прижитого ребенка См.: Таганцев Н. С. О преступлениях против жизни по русскому праву. С. 134.. Так, в ст. 3 гл. XXII данного Уложения, предусматривавшей ответственность за убийство родителями законных детей См.: Таганцев Н. С. О преступлениях против жизни по русскому праву. С. 4., указывалось: «А будет отец или мати сына или дочь убиет до смерти, и их за то посадить в тюрму на год, а отсидев в тюрме год, приходити им к церкви божий, и у церкви божий обьявляти тот свой грех всем людем в слух. А смертию отца и матери за сына и за дочь не казнити».

В указанной статье установлена весьма умеренная ответственность за убийство детей родителями, в том числе и за убийство матерью законного новорожденного ребенка. Это убийство относилось к привилегированным. Детоубийство вообще по Уложению каралось значительно мягче, чем обычное убийство, за которое предписывалось «казнити смертию» (ст. 19 гл. XXII). По замечанию М. Н. Гернета, это один из немногих «случаев, когда Уложение допускало для преступников такую дешевую расплату за совершенные ими деяния» Гернет М. Н. Указ. соч. С. 338..

Данное постановление Уложения служило наглядным юридическим выражением широкого права родительской власти по древнеримскому праву См.: Таганцев Н. С. Русское уголовное право. Часть Общая. Тула : Автограф, 2001. Т. 1. С. 67., согласно которому власть главы семьи по объему была безграничной.

В то же время ст. 26 этого акта, устанавливавшая ответственность за убийство незаконных детей См.: Таганцев Н. С. О преступлениях против жизни по русскому праву. С. 4--5., предусматривала, что «а будет которая жена учнет жити блудно и скверно, и в блуде приживет с кем детей, и тех детей сама, или иной кто по ея велению погубит, а сыщется про то допряма, и таких беззаконных жен, и кто по ея велению детей ея погубит, казнити смертию безо всякия пощады, чтобы на то смотря, иные такова беззаконного и скверного дела не делали, и от блуда унялися». Здесь речь идет об убийстве внебрачного, прижитого в браке, но не от мужа, незаконнорожденного младенца, которое впервые выделено в особое, квалифицированное деяние См.: Познышев С. В. Указ. соч., караемое смертной казнью. Квалифицирующим признаком, предопределяющим высокую меру наказания, является безнравственное поведение матери, прижившей ребенка в блуде. Таким образом, статья предусматривает наказание по совокупности Комментарий к Соборному уложению 1649 г. // Российское законодательство X--XX веков. Т. 3. С. 436.. Детоубийца была «виновна не только в том, что убила своего незаконного ребенка, но и в том, что жила в блуде» Гернет М. Н. Указ. соч. С. 338.. «В самом таком рождении, -- считал И. Я. Фойницкий, -- видели уклонение от брачного союза и к случаям убийства незаконнорожденного начали относиться весьма строго, выделяя их в квалифицированные» Фойницкий И. Я. Уголовное право. Посягательства личные и имущественные. СПб. : Тип. М. М. Стасюле-вича, 1907 ; Он же. Курс уголовного права. Часть особенная. Посягательства личные и имущественные. Пг. : Тип. М. Меркушева, 1916. С. 46..

Несмотря на то что Уложение и выделяло убийство внебрачного ребенка в качестве квалифицированного вида убийства, оно не устанавливало за него наказание в виде квалифицированной смертной казни. Данный документ, наряду с анализируемым убийством, как квалифицированные расценивал и другие виды убийства близких родственников (убийство детьми родителей (ст. 1 и 2), своего брата или сестры (ст. 7), своего господина (ст. 9), женой мужа (ст. 14, гл. XXII)) и за них тоже, кроме мужеубийства, повелевал казнить «смертию безо всякие пощады», то есть как и за обыкновенное убийство На это обращал внимание и Н. С. Таганцев (см.: Таганцев Н. С. О преступлениях против жизни по русско-му праву. С. 4--5).. А вот мужеубийство наказывалось самой страшной, тяжкой смертной казнью: виновная закапывалась живой в землю по плечи и смерть наступала обычно через несколько дней, но бывали случаи, когда спустя 20 и даже 31 день См.: Пионтковский А. А. Уголовное право. Особенная часть. Преступления против личности. М. : НКЮ СССР, 1938. С. 16 ; Комментарий к Соборному уложению 1649 г. С. 434..

Тем не менее хотя Уложение и не определяло в самой ст. 26 способа смертной казни, судебная практика остановилась на окопании виновных живыми в землю См.: Гернет М. Н. Указ. соч. С. 338.. Г. К. Котошихин писал: «А смертные казни женскому полу бывают:... за погубление детей и за иные такие ж злые дела живых закопывают в землю, по титки, с руками вместе и отоптывают ногами, и от того умирают того ж дни или на другой и на третей день» Котошихин Г. К. О России в царствование Алексея Михайловича. М. : Директ-Медиа, 2014. С. 118..

Определенные дополнения в вопрос об ответственности за детоубийство внес Артикул воинский 1715 г. Петра I. При этом данный Артикул действовал параллельно с Соборным уложением вплоть до принятия Свода законов Российской империи См.: Введение // Российское законодательство Х--ХХ веков : в 9 т. / под ред. О. И. Чистякова. М. : Юрид. лит., 1986. Т. 4 : Законодательство периода становления абсолютизма. С. 317.. Постановление же «Уложения царя Алексея Михайловича оставалось в силе в продолжение почти двухсот лет лишь с изменениями относительно наказания детоубийц» Гернет М. Н. Указ. соч. С. 340..

Артикул 163 этого документа закреплял: «Ежели кто отца своего, мать, дитя во младенчестве, офицера наглым образом умертвит, оного колесовать, а тело его на колесо положить, а за протчих мечем наказать.

Толкование. Ежели сие убийство учинитца не нарочно, или не в намерении кого умертвить, якобы кто похотел жену свою или дитя наказать, и оную так жестоко побьет, что подлинно от того умрет, то правда, что наказание легчее бывает. А ежели умышленное убивство будет, тогда убийца имеет мечем наказан быть» Артикул воинский 26 апреля 1715 г. // Российское законодательство Х--ХХ веков. Т. 4. С. 358.. Как видно, Артикул относит убийство малолетнего ребенка к числу тяжких видов убийства и карает это преступление колесованием. В толковании же разъясняются случаи неумышленного убийства ребенка в результате его наказания. Это убийство надлежит рассматривать суду как совершенное при смягчающих обстоятельствах См.: Комментарий к Артикулу воинскому // Российское законодательство Х--ХХ веков. Т. 4. С. 383.. Субъектом этого убийства мог быть любой из родителей.

В Артикуле впервые была предпринята попытка уравнять ответственность за убийство родителей и за убийство детей. В отличие от Соборного уложения, он не только предусмотрел детоубийство как квалифицированное убийство, но и назначал за него квалифицированную смертную казнь См.: Таганцев Н. С. О преступлениях против жизни по русскому праву. С. 5.. В нем предусматривалась смертная казнь различных видов -- квалифицированная (четвертование, колесование, сожжение и др.) и простая (расстрел, повешение, отсечение головы мечом) См.: Введение // Российское законодательство Х--ХХ веков. Т. 4. С. 324.. При этом он, введя простые и квалифицированные убийства, за простое убийство назначал смертную казнь через отсечение головы, чтобы «кровь паки отомстить», а за квалифицированное убийство полагалась смертная казнь через колесование См.: Пионтковский А. А. Указ. соч. С. 16..

И еще. Здесь не было той, присущей Соборному уложению двойственности. Этот правовой акт не выделял отдельно убийство законного и незаконного ребенка, а устанавливал ответственность вообще за детоубийство, подводя под него одинаково убийство как законнорожденного ребенка, так и внебрачного, причем безотносительно того, прижит ли он вне брака или в браке, но не от мужа, и относя убийство и того, и другого ребенка к тяжкому виду убийства См.: Карасова А. Л. Убийство матерью новорожденного ребенка : теоретико-прикладные аспекты от-ветственности по ст. 106 УК РФ : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Ростов н/Д, 2003. С. 11 ; Бабичев А. Г. Историческое становление российского уголовного законодательства об убийстве матерью новорож-денного ребенка // Вестник Челябинск. гос. ун-та. Право. Вып. 41. 2015. № 4. С. 100..

Свод законов уголовных 1832 г., вступивший в силу с 1 января 1835 г., предусматривал ответственность за детоубийство. В нем «для устранения представления о праве родителей на жизнь детей» Шаргородский М. Д. Преступления против жизни и здоровья. М. : МЮ СССР, 1947. С. 82. было установлено, что родители не имеют права на жизнь детей и за их убийство караются так же, как и посторонние лица. Н. С. Таганцев указывал, что постановления Соборного уложения предусматривали смягченную ответственность за убийство детей и «такое же воззрение сохранилось и в петровском законодательстве и так крепко укоренилось в народе, что наши законодатели в 1832 г. сочли нужным в Своде законов прямо оговорить (т. X, ч. I, ст. 170 изд. 1900 г.), что “родители не имеют права на жизнь детей и за убийство их судятся и наказуются уголовным законом”» Таганцев Н. С. Русское уголовное право. Часть Общая. С. 67..

По нему к «особенным смертоубийствам», то есть умышленному убийству при отягчающих обстоятельствах, относились чадо- убийство и детоубийство. Его ст. 341 определяла: «Особенные виды убійства суть: 1) убійство родственное; под симъ разумеется:... б) чадоубійство; в) детоубійство, то есть убійство детей въ утробе матери» Цит. по: Таганцев Н. С. О преступлениях против жизни по русскому праву. С. 5--6.. Свод, «определяя детоубийство как убийство детей в утробе матери, т. е. как плодоубийство, .под чадоубийство подводил убийство дитяти, какого бы возраста оно ни было и кем бы из родителей оно ни было совершено» Тагнцев Н. С. О преступлениях против жизни по русскому праву. С. 134..

Здесь небезынтересно остановиться на вопросе о наказании за эти убийства. Хотя Свод и отнес эти преступления к «особенным смертоубийствам», но надо иметь в виду, что законодатель в данном акте не усиливал в этих случаях уголовную кару, а предусматривал за них такое же наказание, что и за смертоубийство вообще, подвергал виновных тем же наказаниям, как и за обыкновенное убийство См.: Тагнцев Н. С. О преступлениях против жизни по русскому праву. С. 6, 134--135.. Следовательно, «убийство при отягчающих обстоятельствах наказывалось каторжными работами без срока или на срок» См.: Бородин С. В. Преступления против жизни. СПб. : Пресс, 2003. С. 39., но ни в каком случае не подлежало смертной казни См.: Гернет М. Н. Указ. соч. С. 341..

Притом что в Своде закреплялось на законодательном уровне отсутствие у родителей права на жизнь детей, в отличие от Воинского артикула, в нем значительно смягчалось наказание за такое преступление. И приведенное выше утверждение Н. С. Таганцева, что петровское законодательство предусматривало такую же смягченную ответственность за детоубийство, как и Соборное уложение, неверно, на наш взгляд. К тому же оно противоречит и процитированному ранее его собственному высказыванию, что Воинский артикул, в отличие от Соборного уложения, не только предусмотрел детоубийство как квалифицированное убийство, но и назначал за него квалифицированную смертную казнь.

Надо отметить, что в постановлениях рассматриваемого Свода урод рассматривался как человек, жизнь которого гарантируется законом, и в них, по существу, была впервые в России установлена наказуемость его убийства.

«Позднее в Своде 1832 г. к нам проникает и взгляд на урода как на человека, жизнь которого охраняется законом», -- отмечал И. Я. Фойницкий Фойницкий И. Я. Уголовное право. Посягательства личные и имущественные.. Так, ст. 345 обсуждаемого документа постановляла: «Повивальная бабка, обличенная в умышленном умерщвлении младенца, хотя бы он и родился уродом, подлежит наказанию кнутом и каторжной работе» Цит. по: Наумов А. В. Российское уголовное право : курс лекций. М. : Волтерс Клувер, 2011. Т. 2 : Часть Особенная (гл. I--X). С. 54..

Как следует из диспозиции названной статьи, родители ребенка не могли быть субъектом этого преступления. Из ее сопоставления со ст. 341 этого Свода следует вывод, что мать (да и отец) несла ответственность за убийство урода при его рождении как за убийство нормального ребенка.

Указ Правительствующего Сената от 4 июля 1836 г. также установил уголовную ответственность за детоубийство. Он «отнес чадоубийство законных детей к квалифицированному родственному убийству, не делая никаких различий по возрасту жертвы (ст. 1451 улож.)» Фойницкий И. Я. Уголовное право. Посягательства личные и имущественные.. Свод 1832 г. окончательно прекратил действие положения Уложения 1649 г. об убийстве законных детей. В Указе от 4 июля 1836 г. было сказано: определение наказания за чадоубийство наравне со смертоубийством считать в действии с 1 января 1835 г., не присвояя сему постановлению обратной силы См.: Таганцев Н. С. О преступлениях против жизни по русскому праву. С. 135..

В последующие годы подход к анализируемой проблеме изменился. Уложение о наказаниях уголовных и исполнительных 15 августа 1845 г. Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. // Российское законодательство X--XX вв. : в 9 т. / под общ. ред. О. И. Чистякова М. : Юрид. лит., 1988. Т. 6 : Законодательство первой половины XIX в. ; Свод законов Российской империи : в 15 т. Т. 15 // СПС «КонсультантПлюс». также криминализировало детоубийство, посвятив ему две статьи -- 1451 и 1469, в которых предусматривались три его вида:

1) предумышленное убийство сына или дочери, рожденных в законном браке (ч. 1 ст. 1451);

2) убийство незаконнорожденного ребенка, совершенное матерью от стыда или страха при его рождении (ч. 2 ст. 1451); 3) убийство новорожденного ребенка-урода (ст. 1469).

Первое из них -- предумышленное убийство законных детей -- рассматривалось законодателем как тяжкое родственное убийство, то есть как убийство при отягчающих обстоятельствах, и наказывалось лишением всех прав состояния и пожизненными (без срока) каторжными работами (ст. 1450 Уложения).

Н. Д. Сергиевский подчеркивал, что по уложению царя Алексея Михайловича (гл. XXIII, ст. 3) это убийство влекло мягкое наказание, Свод законов же, напротив, выставил противоположное правило: родители за убийство оных ответствуют перед судом наравне с посторонними, а Уложение 1845 г. пошло еще далее, оно признало чадоубийство квалифицированным видом убийства... Таким образом, одно и то же запрещенное деяние в течение менее двухсот лет перешло из низшего, по размерам наказуемости, разряда в высший Сергиевский Н. Д. Русское уголовное право : пособие к лекциям. Часть Общая. СПб. : Тип. М. Стасюлеви-ча, 1905. С. 46--47..

Из этого суждения Н. Д. Сергиевского следует, что он тоже, как и Н. С. Таганцев, исходил из того, что и Воинский артикул, хотя последний им и не упоминался, как и Уложение 1649 г., предусматривал смягченную наказуемость за детоубийство, с чем мы, как уже говорилось, не согласны.

Другой вид детоубийства -- убийство матерью своего незаконнорожденного ребенка при его рождении, с введением которого вновь со времен Уложения 1649 г. в российском законодательстве появляется понятие детоубийства как специального преступления См.: Таганцев Н. С. О преступлениях против жизни по русскому праву. С. 134., то есть понятие детоубийства в узком смысле. Только, в отличие от предыдущего Уложения, где это убийство расценивалось как квалифицированное, Уложение 1845 г. впервые в уголовном законодательстве России отнесло его к привилегированным убийствам.

Данное убийство считалось убийством, совершенным при смягчающих обстоятельствах, при условии, что оно было совершено от стыда или страха, непосредственно при рождении младенца и недоказанности совершения виновной такого же преступления в прошлом. Последние слова относительно недоказанности повторного совершения матерью этого преступления надо было «понимать в возможно ограничительном смысле, в смысле отсутствия рецидива» Познышев С. В. Указ. соч..

Наказание смягчалось, если «детоубийство сего рода было непредумышленное, виновная в оном женщина, особенно если она не замужняя и разрешилась от бремени в первый раз». Незаконнорожденными признавались дети: а) родившиеся от внебрачного сожития, добровольного или насильственного, с каким бы то ни было лицом; б) зачатые от прелюбодейного сожития, то есть не от мужа; в) родившиеся хотя и в браке, но незаконном; г) рожденные по истечении более 306 дней после смерти мужа матери, по расторжении брака разводом или после признания брака недействительным См.: Фойницкий И. Я. Курс уголовного права. Часть особенная. Посягательства личные и имуществен-ные. С. 46..

Дите, хотя и рожденное в браке, но зачатое не от мужа, считалось незаконным по Уложению с точки зрения уголовного права, даже если бы его законность и не оспаривалась мужем виновной.

Убийство же матерью ребенка новорожденного и прижитого в браке, признаваемом по закону недействительным, только тогда можно было расценить как подпадающее под действие ч. 2 ст. 1451 Уложения, когда мать в момент убийства знала о недействительности брака См.: Таганцев Н. С. О преступлениях против жизни по русскому праву. С. 116..

Самостоятельное значение Уложение придало и убийству «младенца чудовищного вида или даже не имеющего человеческого образа», выделив его в ст. 1469 в качестве привилегированного состава убийства.

22 марта 1903 г. императором Николаем II был утвержден проект нового Уголовного уложения Уголовное уложение 1903 г. Приложение к «Собранию узаконений и распоряжений Правительства за 1903 г.». Отд. 1, ст. 416 // Российское законодательство X--XX веков : в 9 т. / под общ. ред. О. И. Чистяко-ва. М. : Юрид. лит., 1994. Т. 9 : Законодательство эпохи буржуазно-демократических революций.. Это Уложение не внесло принципиальных корректировок в норму о детоубийстве. Его ст. 461 устанавливала: «Мать, виновная въ убійстве прижитаго ею вне брака ребенка при его рождєніи, наказывается: заключеніем въ крепости на срокъ не свыше трехъ летъ. Покушеніе наказуемо».

Таким образом, эта статья предусматривала пониженную ответственность матери, виновной в убийстве прижитого ею вне брака ребенка при его рождении.

По объяснению составителей Уголовного уложения, под прижитыми вне брака в данном случае (ст. 461) разумеются дети, прижитые или вне брака, или в браке, но не от мужа; убийство матерью ребенка, зачатого и рожденного в браке, хотя бы и недействительном, не подходит под ст. 46 1 См.: Познышев С. В. Указ. соч..

Надо отметить, что данная норма, в отличие от аналогичной нормы Уложения 1845 г. (ч. 2 ст. 1451), не оговаривает, что мать при совершении такого убийства была терзаема стыдом или страхом, а также не содержит ограничительного условия относительно матери --не доказано, «что она была уже прежде виновна в том же преступлении». Поэтому она «дает возможность применять статью о детоубийстве и к рецидивисткам. Этим выставляемое им понятие детоубийства выгодно отличается от старого Уложения» Познышев С. В. Указ. соч..

Также новое Уложение «отказалось от системы различения способов умерщвления ребенка: согласно ст. 461, причинение смерти может быть выполнено или при посредстве положительных действий, или путем бездействия, т. е. неоказания новорожденному необходимой помощи» Гернет М. Н. Указ. соч. С. 342..

Данный закон, как и кодексы европейских государств того времени, не содержал в себе специальной нормы, предусматривающей ответственность за убийство матерью новорожденного урода. Как замечал С. В. Познышев, «несомненно, убийство урода есть один из случаев простого убийства, и выделять его в особый вид нет оснований» Познышев С. В. Указ. соч..

С установлением советской власти отношение отечественного законодателя к обсуждаемому убийству снова меняется. При ней уголовное законодательство придавало одинаковую значимость жизни ребенка как законного, так и незаконнорожденного, но оно отказывалось от выделения такого убийства в качестве самостоятельного привилегированного состава преступления: его не было во всех трех советских УК РСФСР -- 1922, 1926 и 1960 гг. Уголовный кодекс РСФСР 1922 г. // СУ РСФСР. 1922. № 15. Ст. 153 ; Уголовный кодекс РСФСР 1926 г. // СУ РСФСР. 1926. № 80. Ст. 600 ; Уголовный кодекс РСФСР 1960 г. // Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1960. № 40. Ст. 591.

Первый УК РСФСР расценивал убийство матерью новорожденного ребенка как тягчайшее убийство и квалифицировал его по ст. 142, поскольку в ней в числе обстоятельств, отягчающих умышленное убийство, предусматривались и такие, как: 1) убийство лицом, на обязанности которого лежала особая забота об убитом (п. «д»); 2) убийство с использованием беспомощного положения убитого (п. «е»), под которые и подпадало данное убийство.

До 1927 г. все советские уголовные кодексы рассматривали это убийство как один из видов квалифицированного убийства, подходящего под общее понятие умышленного убийства, совершенного лицом, на обязанности которого лежала особая забота об убитом Пионтковский А. А. Указ. соч. С. 27.. Неверно утверждение, что к привилегированным видам убийства УК РСФСР 1922 г. относил и детоубийство Козаченко И. Я. Санкции за преступления против жизни и здоровья. Томск : Том. ун-т, 1987. С. 122..

Несмотря на то что это деяние закон причислил к квалифицированным видам убийства, судебная практика предпочитала относиться к его оценке либерально. Она обычно прибегала к смягчению размера назначаемой меры наказания в порядке ст. 28 УК РСФСР, а в отдельных случаях искусственно квалифицировала содеянное как особое преступление -- оставление в опасности (ст. 156 УК РСФСР) См.: Пионтковский А. А. Указ. соч. С. 27--28..

Руководящие судебные органы полагали в это время возможным в большинстве случаев ограничиться мягкой репрессией за убийство матерью новорожденного ребенка. Уголовнокассационная коллегия Верховного Суда РСФСР в инструктивном письме от 22 ноября 1926 г. за № 2 предписывала: «Если подобное преступление совершено впервые, следует назначить меру социальной защиты в виде лишения свободы на минимальные сроки и ставить вопрос о применении условного осуждения... Если, однако, преступление совершено достаточно культурной матерью и притом при сравнительно благоприятных материальных условиях, то УКК не видит никаких оснований для применения указанных выше мягких мер социальной защиты» Пионтковский А. А. Указ. соч. С. 28..

Второй УК РСФСР сохранил такое же отношение к анализируемому убийству, которое было присуще УК РСФСР 1922 г. Убийство матерью новорожденного ребенка по нему квалифицировалось по предусматривающей ответственность за умышленное убийство при отягчающих обстоятельствах ст. 136, в которую без изменений вошли п. «д» и «е» аналогичной ст. 142 предыдущего УК РСФСР 1922 г.

Только не было однозначной позиции по вопросу о том, каким конкретно из этих пунктов охватывается детоубийство и по данному кодексу. Так, А. А. Пиотковский отмечал, что по нему случаи убийства матерью своего новорожденного ребенка одновременно подпадают под действие п. «д» и «е» ст. 136 См.: Пионтковский А. А. Указ. соч. С. 19--20, 27.. В то же время М. Д. Шаргородский констатировал, что детоубийство квалифицируется по п. «д» ст. 136 УК Шаргородский М. Д. Указ. соч. С. 79,86, 94--95..

Суды и в этот период обычно назначали за данное преступление довольно мягкие наказания, по сути уже тогда превратив его в привилегированный состав убийства См.: Тимина Л. И. Ответственность за детоубийство по советскому уголовному праву : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1980. С. 8..

Верховный Суд РСФСР вновь указывал на необходимость более мягкой уголовной репрессии в отношении матерей-детоубийц. В 1928 г. УКК разослала судам второе инструктивное письмо (за № 1), где говорилось: «Линия карательной политики судов в отношении матерей-детоубийц в бытовой обстановке должна проводиться с учетом всех смягчающих обстоятельств, при которых совершено убийство, а также и с учетом обстоятельства, что борьба с этим явлением должна вестись не столько путем судебных репрессий, сколько мерами экономического и культурного порядка» Цит. по: Шаргородский М. Д. Указ. соч. С. 88..

Но затем оценка общественной опасности этого явления меняется. Верховный Суд и НКЮ РСФСР специальным циркуляром от 27 августа 1935 г. предложили судам, исходя из того, что «в новых условиях быта и возросшей материальной обеспеченности и культурности всех трудящихся Союза ССР является неправильным применение за детоубийство условного осуждения или иных мягких мер наказания по мотивам материальной нужды, низкого культурного уровня, нападок и издевательства со стороны родных и окружающих и т.п.», при осуществлении карательной политики по борьбе с детоубийством идти «по линии общего усиления репрессии, т.е. применения безусловного лишения свободы (не исключая и матери-детоубийцы)» Пионтковский А. А. Указ. соч. С. 29 ; Шаргородский М. Д. Указ. соч. С. 89..

В УК РСФСР 1960 г. данный вид убийства рассматривался как разновидность простого убийства. Ответственность за умышленное убийство по нему предусматривалась в ст. 102 (за квалифицированное) и 103 (за простое). Однако ст. 102 не содержала в числе отягчающих признаков аналогов пп. «д» и «е» ст. 142 и 136 УК РСФСР 1922 и 1926 гг. Поэтому это убийство подлежало квалификации по ст. 103. В том же случае, если наличествовали обозначенные в ст. 102 УК иные отягчающие признаки (повторность, жестокость и т.п.), тогда содеянное квлифицировалось по этой статье См.: Уголовное право. Часть Особенная / под ред. Б. В. Здравомыслова, С. Г. Келиной, С. Г. Рашковской, М. А. Шнайдера. М. : Юрид. лит., 1966. С. 171 ; Советское уголовное право. Часть Особенная / отв. ред. Н. И. Загородников. М. : Юрид. лит., 1973. С. 200 ; Комментарий к УК РСФСР / отв. ред. Г. З. Анашкин, И. И. Карпец, Б. С. Никифоров. М. : Юрид. лит., 1971. С. 263..

Уголовные кодексы других союзных республик 60-х гг. XX в. по-разному определяли ответственность за убийство матерью новорожденного ребенка.

Как и законодатель РСФСР, законодатель еще 4 из 15 союзных республик -- Армянской, Белорусской, Грузинской и Казахской -- не считал это убийство менее опасным видом убийства, и оно рассматривалось как убийство на общих основаниях. Уголовные же кодексы остальных 10 республик (Украинской (ст. 96), Азербайджанской (ст. 96), Киргизской (ст. 97), Литовской (ст. 106), Латвийской (ст. 100), Молдавской (ст. 92), Таджикской (ст. 106), Туркменской (ст. 110), Узбекской (ст. 83) и Эстонской (ст. 102)), напротив, отнесли его к таковому См.: Советское уголовное право. Часть Особенная / под ред. Н. И. Загородникова, М. И. Якубовича, В. А. Владимирова. М. : Юрид. лит., 1965. С. 147--148 ; Глухарева Л. И. Уголовная ответственность за детоубийство. М. : ВЮЗИ, 1984. С. 12--13..

Убийство матерью новорожденного ребенка было предусмотрено в первом официальном проекте УК РФ, внесенном Президентом РФ в Верховный Совет в октябре 1992 г. (ст. 105) Уголовный кодекс РФ (проект) // Юридический вестник. 1992. № 20. С. 6 ; Преступление и наказание. Комментарий к проекту Уголовного кодекса России / под ред. Н. Ф. Кузнецовой, А. В. Наумова. М. : Де-Юре, 1993. С. 109..

В проекте же УК РФ, принятом Государственной Думой в первом чтении (декабрь 1994 г.), этот вид детоубийства не был предусмотрен См.: Борзенков Г. Н. Преступления против жизни и здоровья: закон и правоприменительная практика. М. : Зерцало-М, 2009. С. 130..

Как разновидность менее опасного убийства рассматривает данное преступление Модельный УК для стран СНГ от 17 февраля 1996 г. (ст. 113) Модельный уголовный кодекс для государств -- участников СНГ, принятый постановлением Межпар-ламентской Ассамблеи государств -- участников СНГ от 17 февраля 1996 г. № 7-5 // Информационый бюллетень Межпарламентской Ассамблеи стран СНГ. 1996. № 10. Приложение..

И впервые в уголовном законодательстве РФ действующий УК РФ 1996 г. Уголовный кодекс РФ 1996 г. // СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954. вновь выделил это преступление в самостоятельный состав убийства при смягчающих обстоятельствах, закрепив его в ст. 106. Потерпевшим является новорожденный ребенок. Законодатель не делает никаких различий в зависимости от того, прижит ли он в браке или вне его. В данной статье предусматривается ответственность за четыре разновидности такого убийства: 1) во время родов; 2) сразу же после них; 3) в условиях психотравмирующей ситуации; 4) в состоянии психического расстройства, не исключающего вменяемости.

Санкция данной статьи альтернативная и устанавливает наказание в виде ограничения свободы на срок от 2 до 4 лет, либо принудительные работы на срок до 5 лет, либо лишение свободы на тот же срок.

Предусматривают сходную статью и государства -- все 14 бывших союзных республик Уголовный кодекс Азербайджанской Республики. Ст. 121 // URL: online.zakon.kz ; Уголовный кодекс Ре-спублики Армения. СПб. : Пресс, 2004. Ст. 106 ; Уголовный кодекс Республики Беларусь. Ст. 140 // URL: law.edu.ru.RELP ; Уголовный кодекс Грузии. Ст. 112 // URL: matsne.gov.ge ; Уголовный кодекс Республики Казахстан. Ст. 100 // URL: online.zakon.kz ; Уголовный кодекс Кыргызской Республики. Ст. 100 // URL: online.adviser.kg ; Уголовный кодекс Латвийской Республики. СПб. : Пресс, 2001. Ст. 119 ; Уголовный кодекс Литовской Республики. СПб. : Пресс, 2002. Ст. 131 ; Уголовный кодекс Республики Молдова. Ст. 147 // URL: law.edu.ru.RELP ; Уголовный кодекс Республики Таджикистан. Ст. 105 // URL: law.edu. ru.RELP ; Уголовный кодекс Туркменистана. Ст. 104 // URL: online.zakon.kz ; Уголовный кодекс Республи-ки Узбекистан. Ст. 99 // URL: www.lex.uz ; Уголовный кодекс Украины. Ст. 117 // URL: law.edu.ru.RELP ; Уголовный кодекс Эстонской Республики. СПб. : Пресс, 2001. Ст. 102.. Так же поступил законодатель в Австрии, Аргентине, Болгарии, Голландии, Дании, Норвегии, Турции, Швейцарии Уголовный кодекс Австрии. М. : Зерцало, 2001. § 79 ; Уголовный кодекс Аргентины. Ст. 81 // URL: http:// www.law.edu.ru/norm/norm.asp?normID=1241563 ; Уголовный кодекс Болгарии. Ст. 120, 121 // URL: law. edu.ru.RELP ; Уголовный кодекс Голландии. Ст. 290, 291 // URL: law.edu.ru.RELP ; Уголовный кодекс Да-нии. § 238 // URL: law.edu.ru.RELP ; Уголовное законодательство Норвегии. СПб. : Пресс, 2003. § 234 ; Уголовный кодекс Турции. Ст. 453 // URL: law.edu.ru.RELP ; Уголовный кодекс Швейцарии. СПб. : Пресс, 2002. Ст. 116. и некоторых других странах.

Иную позицию занимают уголовные кодексы, например, Индии, Китая, США и Японии, которые не выделяют это преступление в особый состав Уголовный кодекс Индии. М. : Иностранная литература, 1958 ; Уголовный кодекс КНР // URL: law.edu. ru.RELP ; Примерный Уголовный кодекс США // URL: law law.edu.ru.RELP ; Уголовный кодекс Японии // URL: law.edu.ru.RELP..

А из УК Германии Уголовный кодекс Германии // URL: law.edu.ru.RELP., Испании Уголовный кодекс Испании. СПб. : Пресс, 2004. и Франции Уголовный кодекс Франции. СПб. : Пресс, 2002.исключили такой состав. Принятие подобного решения, например, немецкие юристы объясняют тем, «что рождение ребенка вне брака современное общество не оценивает так негативно, как раньше, что вне брака рождается значительное число детей и что одинокая мать получает достаточную помощь от государства и это исключает мотивацию детоубийства» Уголовное право зарубежных стран. Части Общая и Особенная : учебник / под ред. И. Д. Козочкина. М. : Волтерс Клувер, 2010. С. 924..

В результате такой трансформации убеждения относительно этого деяния в названных государствах ужесточается его наказуемость. В частности, отказ французского УК от придания ему статуса привилегированного вида преступления и введение новых отягчающих обстоятельств, характеризующих потерпевших, привели к фактическому усилению ответственности за него по сравнению с предыдущим УК. Такое убийство при отсутствии специального вида преступления квалифицируется как убийство, совершенное в отношении «особо уязвимого лица в силу его возраста» либо в отношении несовершеннолетнего до 15 лет, за которое кодексом предусмотрено максимальное наказание -- пожизненное заключение Курс уголовного права : в 5 т. / под ред. Г. Н. Борзенкова, В. С. Комисарова. М. : Зерцало, 2002. Т. 5 : Часть Особенная С. 420., тогда как предыдущий закон наказывал его заключением на срок от 10 до 20 лет См.: Уголовное право зарубежных стран. Части Общая и Особенная. С. 789..

Статья 106 УК РФ постоянно привлекает к себе повышенное внимание юристов. В теории уголовного права множество публикаций с ее обоснованной критикой. При этом характерно, что почти все авторы, пишущие на эту тему, даже и ранее выступавшие против внедрения данной нормы в уголовный закон, как правило, отмечают необходимость совершенствования ее конструкции, но не предлагают вообще изъять ее из УК См., например: Милюков С. Ф. Российское уголовное законодательство. Опыт критического анализа. СПб. : Знание, СПб.ИВЭСЭП, 2000. С. 218--221 ; Попов А. Н. Убийство матерью новорожденного ребенка (ст. 106 УК РФ). СПб. : С-Петербург. юрид. ин-т Ген. прок-ры РФ, 2001. С. 4, 67--68 ; Он же. Преступления против личности при смягчающих обстоятельствах. СПб. : Пресс, 2001. С. 67, 72 ; Бородин С. В. Указ. соч. С. 215, 221 ; Тасаков С. В. Нравственные основы норм уголовного права о преступлениях против личности. СПб. : Пресс, 2008. С. 109--110 ; Дядюн К. В. Убийство матерью новорожденного ребенка: вопросы объективной стороны состава // Адвокат. 2013. № 11. С. 14--19 ; Багмет А. М., Трощано- вич А. В. К вопросу об ответственности за преступление, предусмотренное ст. 106 УК РФ // Российский следователь. 2014. № 11. C. 18--20 ; Галкин Д. В. Уголовно-правовая охрана жизни новорожденного ре-бенка // Российский следователь. 2014. № 19. С. 28--31 ; Савенко И. А. Проблемы квалификации убий-ства матерью новорожденного ребенка // Общество и право. 2015. № 2. С. 82--86 ; Скрипченко Н. Ю., Корнеева Я. А. К вопросу об уголовно-правовой охране жизни новорожденного ребенка // Актуальные проблемы экономики и права. 2015. № 3. С. 202--209 ; Плаксина Т. А. Наказание за убийство матерью новорожденного ребенка // Вестник Томск. гос. ун-та. Право. 2017. № 24. С. 75..

Все же есть и голоса, поданные за ее исключение и рассмотрение этого преступления на общем основании как квалифицированного состава убийства по п. «в» ч. 2 ст. 105 УК РФ См.: Бычков С. Н. Дискуссионные вопросы квалификации убийства матерью новорожденного ребен-ка // Вестник Санкт-Петербург. ун-та МВД РФ. 2017. № 2. С. 93 ; Серегина Е. В. Уголовно-правовые и кри-минологические аспекты охраны жизни новорожденного ребенка : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Ростов н/Д, 2004. С. 8, 22--23 ; Аленкин Н. Е. Система привилегированных составов убийства в уголов-ном праве России: проблемы совершенствования : дис. ... канд. юрид. наук. М., 2017. С. 12, 151--152.. В апреле 2014 г. в Государственную Думу вносился и проект закона с предложением о дополнении ч. 2 ст. 105 УК РФ квалифицирующим признаком «убийство новорожденного ребенка его матерью» (п. «в.1») См.: проект федерального закона № 500404-6 «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» // URL: http://asozd.duma.gov.ru..

Автор настоящей статьи также еще в 2008 г. выдвигал предложения по реконструкции разбираемой статьи Хатуев В. Б. Уголовно-правовые аспекты борьбы с убийством новорожденных детей // Российское правосудие. 2008. № 12. С. 77--78., но в принципе он за ее элиминирование.

По буквальному смыслу диспозиции ст. 106 УК РФ убийство во время родов или сразу же после них возможно как с внезапно возникшим, так и с заранее обдуманным умыслом. И убийство новорожденного ребенка по возникшему еще до родов замыслу, а таких случаев на практике немало, должно квалифицироваться по ст. 106 УК РФ См.: Уголовное право России : учебник для бакалавров. Часть Особенная / отв. ред. Л. Л. Кругликов. М. : Проспект, 2014. С. 46.. В силу сказанного мы вынуждены отвергнуть утверждения, что умысел при этом виде убийства должен быть внезапно возникшим, что совершение такого убийства в результате заранее взвешенного намерения должно квалифицироваться по ч. 1 ст. 105 УК РФ См.: Комментарий к УК РФ / под ред. В. М. Лебедева. М. : Норма, 2007. С. 152 ; Комментарий к УК РФ (постатейный) : в 2 т. / под ред. А. В. Бриллиантова. М. : Проспект, 2015. Т. 1..

По этой статье квалифицируется такое убийство и в тех случаях, когда мать находится в нормальном психофизическом состоянии (например, совершает убийство в домашних условиях с целью, чтобы он не был для нее обузой) См.: Уголовное право России : учебник для бакалавров. Часть Особенная / отв. ред. Л. Л. Кругликов. С. 45--46.

Высказано иное мнение, с которым нельзя согласиться: Российское уголовное право. Часть Особен-ная / под ред. М. П. Журавлева, С. И. Никулина. М. : Спарк, 1998. С. 39 ; Красиков А. Н. Уголовно-право-вая охрана прав и свобод человека в России. Саратов : Полиграфист, 1996. С. 47..

Не влияют на квалификацию этого рода убийства по ст. 106 УК РФ и мотивы его совершения.

Таким образом, фактически любое убийство матерью новорожденного ребенка в этот период должно расцениваться и расценивается на практике как привилегированное.

Что касается убийства матерью новорожденного ребенка в условиях психотравмирующей ситуации или при наличии состоянии психического расстройства, не исключающего вменяемости, то, выделив их в самостоятельный состав как менее опасные разновидности убийства новорожденного ребенка, анализируемая статья не увязывает психическое состояние матери- убийцы непосредственно с родами. Лежащие в основе убийства в этих случаях психофизиологические факторы не только не обусловлены непосредственно обстоятельствами родового процесса, но и по времени не связаны с ними. Эти убийства совершаются спустя продолжительное время после родов, и поведенческие реакции, ведущие к убийству новорожденного ребенка, могут быть спровоцированы и внешними, даже не связанными с психофизиологическим послеродовым состоянием факторами. Поэтому смягчение ответственности за такое убийство ребенка представляется крайне нелогичным.

Статья 106 УК РФ нарушает принципы равенства всех граждан перед законом (ст. 4) и справедливости (ч. 1 ст. 6 УК РФ), противоречит требованиям закона об учете как квалифицирующих признаков убийства малолетнего и беспомощного (п. «в» ч. 2 ст. 105) и в качестве отягчающих наказание обстоятельств -- совершения преступления в отношении малолетнего, беспомощного или зависимого лица, предусмотренных в п. «з» ч. 1 ст. 63 УК РФ, а также противоречит наметившимся тенденциям усиления уголовно-правовой охраны жизни малолетних и несовершеннолетних.

Таким образом, можно констатировать: ст. 106 УК РФ сконструирована весьма неудачно.

Тем не менее мы не за ее совершенствование. Мы убеждены: убийство матерью своего новорожденного ребенка не должно влечь за собой смягченную ответственность ни когда оно обусловлено какими-то любыми психо- травимирующими ситуациями, не связанными с процессом родов, ни даже при его совершении в процессе родов, в особом психофизиологическом состоянии, вызванном именно родами (даже в случаях их ненормального протекания).