Проблемы и новеллы законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем

Важно, что описание категорий и признаков в Рекомендациях частично корреспондирует с Положением о требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденным Банком России 2 марта 2012 г. № 375-П. В этих документах наблюдается определенная терминологическая дифференциация, что требует корректировки с точки зрения юридической техники. В целом, если операция подпадает под один из пунктов перечня, клиент обязан предоставить банку документы, подтверждающие чистоту сделки.

В соответствии со ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ первичной обязанностью организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, является идентификация клиентов и их бенефициарных владельцев согласно определенным критериям [1]. Эта обязанность не решает проблемы предотвращения отмывания нелегальных доходов, так как простой идентификации клиентов может быть недостаточно. С нашей точки зрения, верификация клиентов в данном случае будет более эффективна. Обосновать ее введение можно, ссылаясь на то, что преимущественное большинство подозреваемых лиц либо лиц, участвующих в сомнительных сделках, действуют, как правило, через подставных физических лиц или компании.

Обновление идентификационной информации должно происходить минимум один раз в год, а при возникновении сомнений в ее актуальности и истинности - в течение семи рабочих дней. Негосударственные пенсионные фонды должны обновлять информацию о застрахованных не реже одного раза в три года, но при возникновении подозрений в недостоверности информации обязаны перепроверить ее в течение семи рабочих дней.

В обязанности организаций, совершающих операции с денежными средствами, входят также фиксация и предоставление уполномоченному органу в трехдневный срок следующей информации по операциям, подлежащим обязательному контролю: вид операции, причины для ее совершения, дата операции, сумма. Кроме того, финансовые организации обязаны предоставлять информацию по запросам уполномоченного органа в порядке, установленном Центробанком РФ.

Финансовые организации обязаны блокировать денежные средства и другое имущество клиентов, включенных в перечень экстремистов и террористов. Блокирование должно происходить незамедлительно, но не позднее одного рабочего дня с момента внесения изменений в перечень экстремистов. Проверка присутствия клиентов в данном перечне должна проводиться не реже одного раза в три месяца. При возникновении подозрений, что деятельность клиента может иметь незаконный характер или он контактирует с лицами и организациями, имеющими отношение к подобной деятельности, кредитная организация имеет право на следующие действия: во-первых, отказать клиенту в заключении договора на банковское обслуживание в соответствии с правилами внутреннего контроля; во-вторых, расторгнуть договор, если в течение года клиенту не менее двух раз было отказано в проведении операций по причине непредставления им сведений, подтверждающих чистоту сделки; в-третьих, отказать в проведении операции по поручению клиента на пять рабочих дней.

Коммерческим банкам запрещается открывать счета без личного присутствия клиента либо его законного представителя, а также без представления ими информации, необходимой для идентификации. Это ограничение не действует, если клиент или его представитель были идентифицированы ранее. Запрещено также открывать счета в случаях, когда существует подозрение, что данный счет может быть использован клиентом в операциях по легализации средств.

Для документов, содержащих сведения, указанные в ст. 7 Федерального закона №9 115-ФЗ, и сведения, необходимые для идентификации личности, предусмотрен пятилетний срок хранения. Анкета (досье) клиента также хранится в кредитной или некредитной финансовой организации не менее пяти лет.

Росфинмониторинг может принять решение о замораживании всех счетов физического или юридического лица, если есть обоснованные подозрения в его участии в террористической деятельности или он включен в перечень участвующих в ней лиц. Решение о блокировке счетов незамедлительно размещается в Интернете на сайте регулятора. Ограничения могут быть отменены в судебном порядке. Физическим лицам, к которым применены подобные меры, может назначаться ежемесячное пособие в размере десяти тысяч рублей. Имущественные претензии третьих лиц, возникшие в результате блокирования счетов, удовлетворяются через суд. Судебные издержки в данном случае возмещаются за счет средств на заблокированных счетах ответчика или иного имущества.

Поскольку в Федеральном законе № 115-ФЗ не определены четкие критерии обоснования подозрений участия в террористической деятельности, то принимаемые на их основе решения финансовых организаций могут быть всегда законными. Восстановление своих прав через суд часто ведет к затратам или убыткам, возникающим у клиента вследствие блокировки счета. Однако нарушение финансовой организацией положений Федерального закона № 115-ФЗ может привести к отзыву лицензии. Лица, виновные в нарушении законодательства, несут ответственность в соответствии с Гражданским, Административным и Уголовным кодексами РФ [6--7].

Таким образом, проблема правоприменительной практики заключается в том, что, с одной стороны, кредитные организации обязаны учитывать критерии и признаки необычной сделки (ввиду административной ответственности), а с другой - формальный подход в данной сфере приводит к блокировкам счетов без запросов документов / сведений от клиентов.

Согласно анализу существа и динамики рассмотрения судебных споров по системе "Клиент - Банк" по первой инстанции, за последние десять лет рассмотрено порядка 1500 дел. Это свидетельствует о значительном количестве организаций, ограниченных в пользовании банковскими услугами; при этом нельзя с полной уверенностью утверждать, что заблокированные транзакции (460 000 сомнительных транзакций на сумму 180 млрд руб.) действительно легализовали преступный доход. Это подтверждают апелляционные процедуры: более половины исковых заявлений к банкам были удовлетворены [8].

По мнению экспертов, сегодня в России насчитывается свыше ста тысяч "недобросовестных лиц", которых можно отнести как к правонарушителям, так и к тем, кто не смог прибегнуть к квалифицированной юридической помощи [8]. Согласно официальным отчетам Росфинмониторинга, в 2018 г. решениями Межведомственной комиссии по противодействию финансированию терроризма удалось заблокировать доступ к финансовой системе Российской Федерации более чем семидесяти лицам, проходящим по материалам совместной проверки Росфинмониторинга и ФСБ России на причастность к террористической деятельности, на счетах которых заморожено около 5,8 млн рублей. Эффективно задействовались также инструменты внесудебной заморозки. Кроме того, развивая систему пресечения финансирования терроризма, с 2018 г. регулятором активно используется инструмент принятия решения о неразрешении въезда в Российскую Федерацию в отношении иностранных граждан или лиц без гражданства, представляющих угрозу национальной безопасности страны. Так, в рамках предотвращения нанесения репутационного ущерба Российской Федерации в ходе подготовки и проведения Чемпионата мира по футболу в России проведена совместная проверка в отношении десяти тысяч физических лиц. В отношении более семидесяти лиц ФСБ России принято решение о нежелательности их пребывания на территории Российской Федерации.

Данные финансовых расследований Росфинмониторинга использовались ФСБ России при возбуждении более девяноста уголовных дел по линии противодействия финансированию террористической и экстремистской деятельности. Так, совместными действиями на территории Краснодарского края, Республики Дагестан и Республики Адыгея пресечена деятельность управляемой с территории Сирии законспирированной ячейки, осуществлявшей сбор и переправку денежных средств на нужды запрещенной в Российской Федерации международной террористической организации "Исламское государство". По заданию эмиссаров МТО члены радикальной ячейки под видом благотворительности организовали сбор и переправку денежных средств для ресурсного обеспечения своих связей в Сирийской Арабской Республике. В ходе мероприятий вскрыты и задокументированы схема и механизм финансирования членов террористической организации на общую сумму свыше 10 млн рублей. Материалы Росфинмониторинга способствовали возбуждению трех уголовных дел по ст. 205.1 УК РФ ("Содействие террористической деятельности"). В рамках следственных действий трое подозреваемых задержаны и арестованы по решению суда. В ходе обысков по адресам их проживания изъяты средства коммуникации, платежные инструменты и фискальные чеки, а также иные документальные материалы, подтверждающие их преступную деятельность. Также были арестованы семь членов ячейки международной террористической организации "Джебхат ан-Нусра", участвовавших в финансировании сирийских боевиков и действовавших в Московском регионе, Республике Дагестан и Чеченской Республике [9].

В связи с этим отметим, что "подозрительные" транзакции требуют более тщательной проверки. Усиленный контроль клиентов банками сказывается и на операционных издержках, которые существенно возросли с введением закона о легализации. В целях снижения издержек коммерческие организации ввели заградительный тариф для ряда клиентов. Данный механизм по своей природе схож; с комиссией за выдачу кредита, взымаемую банками в 2010--2012 гг. Основное отличие от комиссии за проведение операции - ее существенный размер (выше стандартного тарифа в 5--20 раз [8]. На практике вопрос о правовой квалификации подобных тарифов остается дискуссионным [10--11].

В целом кредитные организации оказываются в ситуации, когда необходимо вести бизнес с имеющимися клиентами в условиях соблюдения требований Федерального закона № 115-ФЗ. В данных условиях банки выбирают два варианта деятельности: либо соблюдать все досконально, создавая неудобства клиентам излишне формальным подходом, либо выбрать более агрессивную стратегию и работать в условиях риска прекращения деятельности в любой момент. В такой ситуации возможно установление ответственности клиентов за невыполнение требований банков представить запрашиваемые документы, а также предоставление банкам права замораживать средства на счетах.

В целях совершенствования законодательства в данной сфере необходимо законодательно установить минимум условий использования банковских карт, который поможет легальным хозяйствующим субъектам не попасть под внимание службы безопасности банка и предотвратит возможную блокировку карты (счета) согласно Федеральному закону №9 115-ФЗ. В случае блокировки карты возникают негативные последствия для клиента, а для разблокировки карты и счетов в соответствии с действующим законодательством необходимо предоставить документы, подтверждающие законность получения денежных средств.

После принятия Федерального закона № 115-ФЗ государство должно было получить следующие выгоды и блага: снижение коррупции в различных ветвях власти и государственных структурах; вывод из теневого (нелегального) бизнеса огромного количества денежных средств и перенаправление их в развитие экономики страны; предотвращение финансирования терроризма. Однако на практике особенности применения данного Закона выглядят несколько иначе: услуги обслуживания и возврат денежных средств с банковских счетов стали невозможными для добропорядочных граждан, предпринимателей, юридических лиц, честно ведущих финансовые дела и вовремя платящих налоги. Коммерческие банки постоянно направляют требования юридическим и физическим лицам о предоставлении различных документов, объяснений, выписок, подтверждающих легальность происхождения средств, которые являются честно заработанными, что вызывает негодование, возмущение и дискомфорт при осуществлении бизнеса. Это свидетельствует о значительных пробелах действующих нормативных правовых актов в области легализации доходов и требует незамедлительного принятия мер по дальнейшему совершенствованию законодательства в данной сфере, при этом важно, чтобы законодательный механизм в первую очередь служил охране законных интересов граждан и государства в целом.

Библиографический список