Современные источники международного права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Современные источники международного права

Анализ Ст.38 Статута Международного суда ООН. Общее международное право. Общие принципы права. Роль доктрины в современном международном праве. Односторонние акты государств и источники международного права. Законодательство КР о международных договорах.

Правотворчество в современном международном праве. Эффективность норм международного права.

Анализ Ст.38 Статута Международного суда ООН. Проблема генезиса (происхождения) права, или правообразования, имеет важное теоретическое и практическое значение. В частности, решение данного вопроса позволяет определить сущность, содержание и формы права и в то же время подводит нас к пониманию качества законов, от которого зависит состояние законности и правопорядка в обществе.

"Источник права" -- это в принципе термин-понятие, выработанное общей теорией права. Источником права в юридическом смысле, соответственно, считается форма, в которой выражено правило поведения, форма, придающая этому правилу качество правовой нормы. Между тем данная дефиниция относится к праву вообще, как национальному, так и международному.

Необходимо отметить, что при исследовании проблемы источников международного права специалисты справедливо обращаются к анализу статьи 38 Статута Международного суда ООН. Она содержит перечень источников международного права, на основании которых суд должен решать переданные на его рассмотрение споры. К ним отнесены:

1) международные конвенции;

2) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы;

3) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;

4) судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм.

В то же время следует отметить, что статья 38 Статута многими специалистами подвергается обоснованной критике. Думается, что в этом нет ничего удивительного, поскольку данная норма была сформулирована после Первой мировой войны для Постоянной палаты международного правосудия. Естественно, нормативный материал того времени был незначителен. Отсюда -- указание на возможность использования общих принципов права, судебных решений, трудов специалистов. Однако наряду с ними не указаны гораздо более важные акты -- резолюции международных организаций. Между тем, если договор и обычай являются универсальными источниками, то правотворческие решения организаций представляют собой специальные источники международного права, юридическая сила которого определяется учредительным актом соответствующей организации (например, Уставом ООН).

Кроме того, по мнению отдельных авторов, к числу источников международного права относятся также "международные обыкновения", т. е. нормы поведения государств и других субъектов международного права, не имеющие юридической обязательности. Например, это -- нормы международной вежливости, дипломатического этикета и протокола.

Другим важным источником международного права считаются односторонние юридические акты -- обязательства государств. К ним относятся: заявления, протесты, обращения государств.

И наконец, источником международного права могут быть также акты-предписания государствам -- членам международных организаций или органов, имеющие для таких государств обязательный характер. К числу актов международного права относятся также решения международных судов и арбитражей.

Общее международное право - совокупность традиционных и создаваемых признанием в качестве правил обычных норм международного права. Общее международное право является ядром всей международно-правовой системы, так как распространяет свое действие на всех субъектов. При формировании норм общего международного права основную роль играет протест. Если нет протеста на возникшее правило поведения, значит, государство согласно с ним и оно становится обычной международно-правовой нормой. Международный суд в своих решениях опирается преимущественно на обычное право, давая обычным нормам четкие юридические формулировки.

Источниками общего международного права могут быть многосторонние, двусторонние международные договоры. Двусторонние международные договоры влияют на общее международное право лишь как разновидность практики, но весьма авторитетной.

Общие принципы международного права. Как уже говорилось, «конституцию» международного права образуют его основные принципы. Они представляют собой основополагающие общепризнанные нормы, обладающие высшей юридической силой. Все остальные международно-правовые нормы и международно-значимые действия субъектов должны соответствовать положениям основных принципов.

Принципы международного права носят универсальный характер и являются критериями законности всех остальных международных норм. Действия или договоры, нарушающие положения основных принципов, признаются недействительными и влекут международно-правовую ответственность.

Все принципы международного права имеют первостепенную важность и должны неукоснительно применяться при интерпретации каждого из них с учетом других.

Принципы взаимосвязаны: нарушение одного положения влечет за собой несоблюдение других. Так, например, нарушение принципа территориальной целостности государства одновременно является нарушением принципов суверенного равенства государств, невмешательства во внутренние дела, неприменения силы и угрозы силой и т.д.

Поскольку основные принципы международного права представляют собой международно-правовые нормы, они существуют в форме определенных источников международного права.

Первоначально эти принципы выступали в форме международно-правовых обычаев, однако с принятием Устава ООН основные принципы приобретают договорно-правовую форму. Так, семь принципов международного права (суверенное равенство государств, добросовестное выполнение взятых на себя международных обязательств, мирное разрешение международных споров, отказ от угрозы силой или ее применения и др.) содержатся в Уставе ООН. При этом ст. 103 Устава предусматривает, что в случае, если обязательства членов ООН по Уставу ООН окажутся в противоречии с обязательствами по какому-либо международному договору, преимущественную силу имеют обязательства по Уставу.

Содержание основных принципов было подробно раскрыто в Декларации о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом ООН (1970 г.), других международных документах. Применительно к европейским условиям содержание основных принципов было конкретизировано актами Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе (СБСЕ), в частности, хельсинкским Заключительным актом 1975 г., Итоговым документом Венской встречи 1989 г. и др.

Рассмотрим содержание основных принципов международного права подробнее.

I. Принцип суверенного равенства государств и уважения прав, присущих суверенитету. Согласно этому принципу все государства в международных отношениях пользуются суверенным равенством, имеют равные права и обязанности и являются равноправными членами мирового сообщества. Понятие равенства означает, что:

все государства юридически равны;

все государства должны уважать правосубъектность других государств;

все государства пользуются правами, присущими полному суверенитету. Они вправе самостоятельно решать вопросы об участии в международных конференциях и организациях, международных договорах и др.;

территориальная целостность и политическая независимость государств неприкосновенны, государственные границы могут меняться лишь на основании договоренности и в соответствии с нормами международного права;

государства свободно выбирают свои политические, экономические, социальные и культурные системы;

государства обязаны добросовестно выполнять свои международные обязательства.

II. В соответствии с принципом неприменения силы или угрозой силой все государства в международных отношениях обязаны воздерживаться от угрозы силой или ее применения против территориальной неприкосновенности и политической независимости других государств или каким-либо иным образом, несовместимым с целями ООН. Государства на основе общепризнанных принципов и норм международного права должны добросовестно выполнять свои международные обязательства в отношении поддержания мира и безопасности. Угроза силой не должна применяться в качестве средства урегулирования споров между государствами. Агрессивные войны объявляются преступлениями против мира и человечества и влекут ответственность по международному праву. Запрещается также пропаганда войны.

Территория государства не может быть объектом приобретения другим государством в результате угрозы силой или ее применения. Никакие территориальные приобретения, являющиеся результатом угрозы силой, не признаются законными.

Государства также обязаны воздерживаться от репрессалий, связанных с применением вооруженных сил, от организации и поощрения иррегулярных сил или вооруженных банд, в том числе наемников, для вторжения на территорию другого государства. Государства обязаны воздерживаться от насильственных действий, лишающих народы права на самоопределение.

III. Согласно принципу мирного разрешения международных споров государства обязаны решать свои международные споры с другими государствами мирными средствами таким образом, чтобы не подвергать угрозе международный мир, безопасность и справедливость. Споры государств должны разрешаться на основе принципа суверенного равенства, в соответствии с принципом свободного выбора средств разрешения спора и с учетом других принципов.

Международное право предоставляет государствам широкий выбор мирных средств разрешения международных споров. Споры могут разрешаться путем переговоров, обследования, посредничества, примирения, арбитража, судебного разбирательства, обращения к международным организациям или иными средствами по выбору государств. Если стороны не разрешат спор одним из вышеуказанных средств, они должны стремиться к урегулированию разногласий другими мирными средствами. Важную роль в мирном разрешении международных споров играет ООН.

IV. На основе принципа невмешательства во внутренние дела государств каждое государство имеет право самостоятельно выбирать свою политическую, экономическую, социальную или культурную систему без вмешательства со стороны других государств. В этой связи государства:

не имеют права прямо или косвенно вмешиваться во внутренние или внешние дела другого государства;

не должны поощрять подрывную деятельность, направленную на изменение строя другого государства путем насилия; а также

не должны вмешиваться во внутреннюю борьбу в другом государстве, воздерживаться от оказания помощи террористической или подрывной деятельности.

Однако принцип невмешательства во внутренние дела не является абсолютным. Он не затрагивает принудительных мер, применяемых по решению Совета Безопасности ООН для обеспечения международного мира и безопасности (см. гл. VII Устава ООН).

V. Принцип территориальной целостности государств. Государства должны уважать территориальную целостность друг друга и воздерживаться от любых действий, несовместимых с целями и принципами Устава ООН. Государства обязаны также воздерживаться от превращения территории друг друга в объект оккупации или мер применения силы в нарушение международного права. Никакая оккупация или приобретение территории таким образом не признаются законными.

VI. Принцип нерушимости границ. Государства рассматривают как нерушимые все границы друг друга и границы всех государств в Европе и должны воздерживаться от любых требований или действий, направленных на захват части или всей территории другого государства.

VII. Принцип уважения прав человека. Уважение прав и свобод человека -- составная часть всеобъемлющей системы международной безопасности. Государства обязаны уважать права человека и основные свободы для всех, без различия расы, пола, языка или религии. Уважение прав человека является существенным фактором мира, справедливости и демократии, необходимых для дружественных отношений и сотрудничества между ними. Государства обязаны поощрять эффективное осуществление гражданских, политических, экономических, социальных или культурных прав и свобод, которые вытекают из достоинства, присущего каждой личности, и являются существенными для ее свободного и полного развития.

VIII. Принцип права на самоопределение народов и наций. Все народы вправе свободно определять без вмешательства извне свой политический статус и свое экономическое, социальное и культурное развитие. Способами осуществления народом права на самоопределение являются: создание суверенного и независимого государства, свободное присоединение к независимому государству или объединение с ним, установление любого иного политического статуса, свободно избранного народом. Государства обязаны воздерживаться от любых насильственных действий, лишающих народы права на самоопределение.

Народы, осуществляющие самоопределение, вправе испрашивать и получать помощь в соответствии с целями ООН. При этом, однако, государства не должны поощрять действия, ведущие к расчленению или к нарушению территориальной целостности или политического единства тех государств, которые имеют правительства, представляющие весь народ без различия расы, вероисповедания или цвета кожи.

IX. Принцип сотрудничества между государствами. Государства должны сотрудничать друг с другом в соответствии с целями и принципами ООН. Развивая сотрудничество, государства должны содействовать взаимопониманию и доверию, дружественным отношениям между собой, повышать благосостояние народов.

X. В соответствии с принципом добросовестного выполнения международных обязательств государства обязаны добросовестно выполнять взятые на себя международные обязательства. При осуществлении своих суверенных прав, включая право устанавливать законы и административные правила, государства должны сообразовываться с их обязательствами по международному праву.

Роль доктрины в современном международном праве. Право представляет собой сложное социальное явление. Поэтому теория всегда играла существенную роль в его создании. Напомним, что "храм римского правосудия" - Дигесты Юстиниана представляли собой свод выдержек из трудов римских юристов. С другой стороны, недостаточное внимание к теории всегда было одной из причин низкого уровня правовых систем. Эразм Роттердамский писал: "Глупость создает государства, поддерживает власть, религию, управление и суд". Внешняя политика не является в этом отношении исключением. Многие ее доктрины весьма примитивны.

В формировании международного права трудам юристов принадлежит особая роль. Напомним, что именно в этих трудах была высказана сама идея его создания. Информация о формировавшей нормы практике государств была малодоступна. Поэтому дипломаты и судьи широко использовали труды теоретиков для доказательства существования тех или иных норм. Подобное положение давало доктрине значительную возможность участвовать в правотворческом процессе.

Вплоть до XX в. высказывалось мнение, согласно которому международное право является правом ученых, доктринальным правом. Труды ученых называли суррогатом права. Ссылки на них встречаются и в современной дипломатической практике. Довольно часто использовал труды ученых в своих выступлениях А.Я. Вышинский, единственный министр иностранных дел СССР, который был знаком с доктриной международного права, понимал ее возможности и использовал ее в интересах определенной политики.
Надо сказать, что доктрина международного права всегда страдала национализмом. С этим приходится считаться и сегодня. Вместе с тем усиливается процесс интернационализации доктрины. Более широко трактуются национальные интересы, определяется их связь с интересами упрочения международного правопорядка. Растет самостоятельность доктрины, которая реже уступает дорогу практической политике.

Особое значение имеет коллективное мнение юристов разных стран. Оно находит выражение в документах таких общественных организаций, как Ассоциация международного права, Институт международного права и др. В международных органах, занимающихся подготовкой проектов конвенций, значительное число членов составляют профессора международного права. Примером может служить Комиссия международного права ООН. При подготовке проектов ею широко используются труды ученых.
Если обратиться к судебной практике, то на ранних этапах развития международного права суды полагались почти исключительно на "великих писателей". Ссылки на труды ученых встречаются и в судебных решениях нашего времени. Такого рода практика нашла отражение в ст. 38 Статута Международного Суда ООН, согласно которой "доктрины наиболее квалифицированных специалистов по международному публичному праву различных наций" наряду с судебными решениями разных стран применяются Судом "в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм".

В качестве примера можно указать решение международного арбитража 1990 г. по спору между Новой Зеландией и Францией, связанному с затоплением французскими спецагентами корабля "Рейнбоу вориа", принадлежавшего правозащитной организации.

Из сказанного видно, что доктрина не рассматривается как источник международного права. Она лишь вспомогательное средство для определения норм. Но и это немало. Если доктрина используется на стадии применения права, то тем больше для этого оснований на стадии правотворчества. Необходимость все более широкого использования науки в международном правотворчестве обоснованно подчеркивается Институтом международного права.

Сказанное все чаще отмечается в литературе. С.Ю. Марочкин пишет о том, что доктрина - "важное средство доказывания существующего права, а по ряду проблем - и важное средство его развития, оказывающее на него формирующее воздействие". Значение науки стали подчеркивать и государственные деятели. Выступая в парламенте Японии в январе 1987 г., премьер-министр Н. Накасонэ подчеркивал необходимость научного анализа для обретения правильного понимания мира в целом. Госсекретарь США Д. Раск говорил, что "правительство США ждет от науки международного права решения коренных проблем, которые стоят перед ним на мировой арене".

Однако в реальности ресурсы международно-правовой доктрины остаются в значительной мере невостребованными. Юристы-международники разных стран обращают внимание на то, что с ними редко консультируются при принятии внешнеполитических решений. Еще меньше к ним обращаются при подготовке законов, несмотря на то что соответствие законов международному праву имеет самое существенное значение.

Выступая на Конгрессе ООН по публичному международному праву, представитель Белиза при ООН Э. Лайн констатировал: "Знаменательно, что в то время, когда мы приближаемся к XXI веку, в некоторых странах международное право не занимает высокого места в национальной политике. Министры иностранных дел порой обходят правовые нормы. Парламентские органы принимают законодательство, которое прямо противоречит некоторым основным положениям международного права".

Знаменательно, что и государственные деятели подчеркивают необходимость разработки не только конкретных международно-правовых вопросов, но и проблем теории. Без этого трудно говорить о совершенствовании практики. Подчинение науки текущим потребностям практики ведет к близорукости как той, так и другой.
Многие ученые настолько вовлечены в подготовку ответов на текущие вопросы, что доктрина в какой-то мере стала "реактивной". Она лишь реагирует на то, что уже свершилось, игнорируя то, что произойдет завтра. Это не способствует повышению ее теоретического уровня. Обращая внимание на этот факт, канадские профессора Р. Макдональд и Д. Джонстон пишут, что "еще никогда не было более важным, чем сегодня, создание надежного общего теоретического фундамента международно-правовой системы".

Вовлечение ученых в решение практических вопросов, специализация международно-правовой доктрины закономерны. Без связи с практикой невозможно и развитие теории. Специализация также неизбежна. Международное право получило такое развитие, что быть специалистом во всех его областях стало невозможно. Вместе с тем специализация не должна вести к фрагментации доктрины, к нарушению ее единства и снижению теоретического уровня. Без надежной теоретической базы нельзя обеспечить достаточно высокий уровень решения и конкретных вопросов. Неслучайно в последние годы в мировой литературе наблюдается расцвет теоретических исследований.

Усложнение стоящих задач диктует повышение интеллектуального уровня, научной вооруженности международно-правового регулирования. Отсюда - необходимость не просто сближения, а как бы взаимопроникновения теории и практики. Доктрина призвана своевременно выяснить задачи, подлежащие решению с помощью международного права, возможности воздействия на международные отношения, приемы и методы такого воздействия. В общем, неизбежно расширение функций доктрины и повышение ее социального значения.

Односторонние акты государств и источники международного права. Принятие международных правовых актов возможно как путем заключения международных договоров, так и односторонним путем. Односторонние обязательства возможны как для государств, так и для других субъектов международного права. Существование таких обязательств, если они приняты в соответствии с международным правом, такой же степени правомерно, как и существование договорных актов. То есть односторонние акты могут иметь правовое значение и, соответственно, юридические последствия.

Односторонние акты, безусловно, являются источниками международного права, потому создают международные обязательства. Отсутствие односторонних актов в перечне ст. 38 Статута Международного Суда не говорит обратное. Во-первых, суд применяет не исчерпывающий перечень всех источников международных обязательств. Во-вторых, на момент принятия Устава вопрос об односторонних обязательствах в теории не был разработан. К тому же вряд ли следует сомневаться в том, что односторонние обязательства могут иметь меньшую юридическую силу, чем, например, доктрина, которую применяет Суд. Разумеется, не все односторонние акты можно рассматривать как юридически значимые. Но если субъект желает придать своему одностороннем акта правовые последствия, то такой акт, безусловно, является правовым.

Возможно существование таких односторонних актов, как: признание, обещание, отказ, протест

Признание - обязательство рассматривать объект как отвечающий международному праву (международно-правовое признание государств, правительств, движений, границ, исторических заливов, долгов, факта правонарушения и др.). Заявление о признании означает отказ субъекта от оспаривания существующего положения, если только не происходят изменения, которые существенно его меняют. Например, исчезновение ранее признанного государства и появление нового субъекта.

Обещание - обязательство оказывать действия в дальнейшем иначе, чем это имело место ранее. Обещание возможно в виде заявления о присоединении к договору, его ратификации, в виде внесения оговорок, одностороннего отказа от исполнения договора (Денонсации, аннулирования). Обещание, например, может быть связано также с обязательством изменить свой правовой статус, в случае заявления о постоянном нейтралитете (Акт о нейтралитете Австрии от 26 октября 1955 г.) или о намерении приобрести такой статус (Декларация о государственном суверенитете Украины от 16 июня 1990 г.). В некоторых случаях международные договоры в качестве обязательного условия содержат положение о необходимости специального одностороннего акта - предостережение (Например, оговорка о признании государством обязательной юрисдикции Международного Суда).

Отказ - акт, на основании которого субъект (обычно государство) отказывается от своих прав и претензий. Отказ возможен или в виде передачи права другому, или в виде отречения от права вообще. Примером отказа первого рода может служить отказ СССР от репарационных претензий к Японии и Германии. Примером второго рода является намерении Украины отказаться от обладания ядерным оружием. Отказ всегда касается права субъекта и не создает обязательства для третьих государств. По форме отказ может быть письменным, устным или молчаливым. Однако он всегда должен быть ясно выраженным, его невозможно презюмировать. Международное право не содержит определенных положений о возможности отказаться от отказа. Но можно домыслить, что здесь должны действовать те же оговорки, что и в праве международных договоров - rebus sic stantibus.

Протест - акт, посредством которого субъект констатирует нарушение права и требует исправления ситуации, компенсации ущерба. Протест может быть связан с нарушением прав как субъекта, который заявляет протест, так и других субъектов или нарушением норм международного права в целом. Протест в основном имеет письменную форму, хотя международное право по этому поводу не содержит каких-либо указаний. Нередко протест бывает сопряжен с определенными действиями: разрывом дипломатических отношений, объявлением persona non grata, отзывом посла, репатриации, репрессалии и др.

Протест может иметь существенное международно-правовое значение как акт своевременного и недвусмысленного заявления субъекта о его нарушенном праве. Так, Международный Суд не признал претензий Великобритании по англо-норвежскому делу о рыболовстве 1951 г. потому, что со стороны Великобритании отсутствовали протесты по декретам правительства Норвегии начиная с 1869 г. Отсутствие протеста можно рассматривать как презумпцию согласия субъекта с положением и обстоятельствами, которые существуют. Чем дольше она длится, «тем больше эта презумпция превращается в действительное признание». При этом субъект должен быть уведомлен о том, что имело место нарушение его права.

Законодательство КР о международных договорах. Оценить общее количество международных соглашений, к которым присоединилась Кыргызская Республика можно лишь приблизительно. Важность международно-правовых соглашений в общей системе законодательства Кыргызской Республики обусловлена тем, что в соответствии с п. 3 статьи 12 Конституции Кыргызской Республики «ратифицированные Кыргызской Республикой межгосударственные договоры и иные нормы международного права являются составной и непосредственной действующей частью законодательства Кыргызской Республики». Таким образом, те соглашения, к которым присоединилась Кыргызская Республика становятся непосредственно действующей частью ее законодательства. Правда, подписание уполномоченным на то представителем органа государственной власти документа, свидетельствующего о намерении Кыргызстана присоединиться к тому или иному международно-правовому соглашению, далеко не всегда означает, что с момента такого подписания данное соглашение вступает в силу на ее территории.

Международные договора в системе кыргызского законодательства. В соответствии со статьей 1 Закона о международных договорах Кыргызской Республики, согласие Кыргызской Республики на обязательность для нее международного договора, может выражаться в зависимости от случая, разными способами, в том числе: подписанием договора, присоединением к договору и ратификацией договора. Статья 2 закона КР «О международных договорах» гласит:

- подписание означает либо стадию заключения договора, либо способ выражения согласия Кыргызской Республики на обязательность для нее международного договора, если в дальнейшем он не подлежит ратификации или утверждению; суд признание протест договор

- внутригосударственные процедуры означают ратификацию или утверждение международного договора;

- ратификация, утверждение и присоединение означают в зависимости от случая форму выражения согласия Кыргызской Республики на обязательность для нее международного договора.

Иными словами, взятие на себя обязанностей по международному договору, для КР путем ратификации - есть внутренняя имплементация этих обязательств в законодательство Кыргызской Республики, тогда как остальные действия, выражающие согласие Кыргызской Республики на обязательность для него международного договора, являются внешними выражениями согласия перед другими государствами, которые могут и не повлечь ратификацию (за исключением договоров, последующая ратификация которых не требуется самими договорами).

В соответствии с международной практикой акт присоединения государства используют для присоединения к определенному международному договору, после того как определенная группа государств уже заключили тот или иной международный договор. В этом случае, то или иное государство присоединяется к данному международному договору, и в зависимости от случая, подписывает или ратифицирует его.

В отличие от акта подписания и присоединения к международным договорам, процесс ратификации имеет свои особенности. А именно:

имеет свой перечень международных договоров, которые подлежат ратификации в случае присоединения к ним (ст. 11).

решения о ратификации всех международных договоров принимается Жогорку Кенешем КР и подписывается Президентом, тогда как решения о подписании или присоединении также могут приниматься Правительством, Президентом и другими ведомствами. Например: решения о подписании межведомственных договоров принимаются министерствами, государственными комитетами и административными ведомствами Кыргызской Республики (ст.8).

После принятия закона о ратификации, Президент подписывает ратификационную грамоту, которая скрепляется его печатью и подписью Министра иностранных дел, тогда как акты подписания и присоединения не влекут за собой появление таких грамот. (ст.14).

Кыргызская Республика является также участником Венской конвенции «О праве международных договоров» от 1969 г., которая содержит в себе описание случаев применения того или иного акта согласия на обязательность для него положений международного нормативно-правового акта (подписания, ратификации или присоединения).

Согласно Конституции, все вступившие в установленном законом порядке в силу международные договоры и соглашения, участником которых является Кыргызская Республика, а также общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью правовой системы Кыргызской Республики. Следовательно, роль и место международных договоров в правовой системе Кыргызской Республики имеют такое же большое значение и силу, как законодательные акты Кыргызской Республики. Статья 18 предусматривает, что в случае возникших противоречий между нормами международного договора и нормами законодательства Кыргызской Республики, государственные органы Кыргызской Республики (министерства, государственные комитеты, административные ведомства и т.д.), для решения данных противоречий, вносят необходимые проекты НПА Президенту КР или в Правительство КР.

В системе права Кыргызской Республики Конституция имеет высшую юридическую силу и прямое действие на территории Кыргызской Республики. Статья 12 также устанавливает, что на основе Конституции принимаются конституционные законы, законы и другие нормативные правовые акты.

Так как, в соответствии с пунктом 3 вышеуказанной статьи, вступившие в установленном законом порядке в силу международные договоры и соглашения, участником которых является Кыргызская Республика, а также общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью правовой системы Кыргызской Республики, коллизия норм Конституции и международных правовых актов разрешается приоритетом в пользу конституционных норм, поскольку Конституция имеет высшую юридическую силу в системе права КР.

Более того, статья 19 Закона «О международных договорах Кыргызской Республики» предусматривает, что в случае коллизии норм Конституции и норм международного договора, решение о согласии на его обязательность возможно лишь после изменения соответствующих норм Конституции.

Следовательно, суды, при вынесении судебного решения должны руководствоваться законодательными актами Кыргызской Республики, т.к. международные обязательства, взятые на себя Кыргызской Республикой, уже должны пройти процедуру ратификации, и быть отраженными в законодательстве КР, т.е. имплементированы.

Правотворчество в современном международном праве. Общепризнано, что основным способом создания норм международного права является международный договор. Договоры, как правило, заключаются в письменной форме. Согласно ст. 2 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. договор означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регистрируемое международным правом независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования. Международным договором является также учредительный акт международной организации.

Важной функцией договоров является систематизация как конвенционных, так и обычных норм. Например, в преамбуле Конвенции ООН по морскому праву 1982 г. указано, что ее цель заключается в кодификации и прогрессивном развитии морского права. Примерно такую же цель преследует Венская конвенция о праве международных договоров 1969 г.

Договор может воспроизводить и подтверждать нормы действующего международного права, конкретизировать их, развивать, создавать новые и ликвидировать старые нормы. Например, в Конвенции ООН по морскому праву 1982 г. закреплен принцип суверенитета прибрежного государства над территориальным морем, равно как на его дно и недра (ст. 2). В этой Конвенции закреплен, конкретизирован и дополнен принцип свободы открытого моря (ст. 87), являющийся высшим, императивным принципом международного морского права. Конвенция конкретизирует статус континентального шельфа (ст. 76) и определяет его режим (ст. 77-85). Она развивает действующие ранее нормы относительно сохранения живых ресурсов открытого моря и управления ими (ст. 116-120), режима проливов, используемых для международного судоходства (ст. 34-44), защиты и сохранения морской среды (ст. 192-212). Наконец, Конвенция создает огромное количество новых норм, в частности нормы, относящиеся к статусу и режиму исключительной экономической зоны (ст. 55-75), архипелажных вод (ст. 46-54), международного района морского дна за пределами континентального шельфа (ст. 33-283), режима морских научных исследований (ст. 238-244), разработки и передачи морской технологии (ст. 266-278).

Договор может вступить в силу и до его ратификации. Однако действие такой нормы носит временный характер, поскольку возможен отказ от его ратификации. Согласно ст. 25 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. договор или часть договора применяются временно до вступления договора в силу, если:

а) это предусматривается самим договором;

б) участвовавшие в переговорах государства договорились об этом каким-либо иным образом.

Например, 15 июня 1990 г. США и СССР подписали Соглашение о разграничении морских пространств. В ст. 7 Соглашения сказано, что оно подлежит ратификации и вступает в силу в день обмена ратификационными грамотами. При подписании стороны обменялись нотами о временном применении этого Соглашения. В Договоре о торговле и мореплавании между СССР и Ираном 1940 г. говорится, что Договор будет ратифицирован, но он вводится временно в действие в день его подписания.

Договоры заключаются только субъектами международного права, и прежде всего суверенными государствами, межправительственными организациями, нациями и народами, борющимися за свое освобождение, государственно-подобными образованиями. Процедуру заключения договоров между государствами регламентирует Венская конвенция о праве международных договоров 1969 г., а между государствами и межправительственными организациями или между самими такими организациями - Венская конвенция о праве договоров между государствами и международными организациями или между международными организациями 1986 г. В этой Конвенции под договором понимается международное соглашение, регулируемое международным правом и заключенное в письменной форме:

а) между одной или несколькими международными организациями;

б) между международными организациями независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.

Договоры международных организаций создают обязательные для их участников нормы. Процесс заключения международного договора проходит ряд этапов: переговоры, согласование текста, парафирование его, принятие на международной (дипломатической) конференции, подписание, ратификация (присоединение), вступление в силу, регистрация в Секретариате ООН, опубликование в книге «Treaty Series».

Международно-правовой обычай. В отличие от договорных норм международно-правовой обычай не является результатом согласования воль субъектов международного права. Международно-правовой обычай может быть универсальным, отраслевым или локальным. Например, на наличие норм международного обычного права в праве внешних сношений указывается в Венской конвенции о дипломатических сношениях 1963 г. (преамбула), а на наличие норм международного обычного права в праве международных договоров - в Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. (преамбула). Постоянная палата международного правосудия еще в 1928 г. констатировала, что в международном праве сложился общепризнанный принцип, правовая концепция, согласно которой каждое государство, нарушившее свое международное обязательство, обязано возместить причиненный ущерб. Такое обязательство не только государств, но и других субъектов международного права основывается на международно-правовом обычае.

Общепризнанными международно-правовыми обычаями, например, являются запреты, касающиеся агрессии, геноцида, рабства, расовой дискриминации, преступлений против человечности и пыток, а также право на самоопределение. В ст. 38 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. указано, что статьи данной Конвенции не препятствуют какой-либо норме, содержащейся в договоре, стать обязательной для третьего государства в качестве обычной нормы международного права, признаваемой в качестве таковой. В деле о проливе Корфу (спор между Албанией и Великобританией) Международный суд ООН в 1949 г. констатировал, что обязанность прибрежного государства предупреждать суда о минировании пролива основывается не на Гаагской конвенции относительно установки автоматических контактных подводных мин 1907 г. (Конвенция № 8), применимой исключительно во время войны, «а на некоторых общих и широко признанных принципах, таких как элементарные соображения гуманности, носящих еще более абсолютный характер в мирное время, чем в военное, принцип свободы сообщений и обязанность, действительная для каждого государства, не позволять использовать свою территорию в целях совершения действий, нарушающих права других государств».

Международный суд ООН неоднократно признавал «существование идентичных норм в международном договорном праве и обычном праве», в частности, в споре о континентальном шельфе Северного моря 1969 г. и в споре между Никарагуа и США о военной и паравоенной (полувоенной) деятельности 1986 г. В последнем деле Международный суд не мог применить никакой многосторонний договор из-за оговорки США, но применил нормы соответствующих международных договоров в качестве обычных. Например, Суд сослался на отдельные положения Конвенции № 8 1908 г. и на ст. 3, общую для всех четырех Женевских конвенций о защите жертв войны 1949 г. Согласно п. 1 ст. 38 Статута Международного суда ООН для признания международно-правового обычая необходимы два условия: всеобщая практика и признание обычая в качестве правовой нормы.

Как правило, обычная норма международного права формируется постепенно. Она возникает в результате повторяющихся действий всех субъектов международного права, а не только государств. Большинство авторов считает, что повторение определенных действий в аналогичных ситуациях является основным качеством обычной нормы международного права. Важную роль в доказательстве наличия обычной нормы имеет элемент времени.

Международный суд ООН в решении по делу о континентальном шельфе Северного моря 1969 г. отметил, что «короткий период времени не является обязательным или сам по себе препятствием для образования нового международно-правового обычая».

Активную роль в формировании международно-правового обычая играют межправительственные организации. Международный суд ООН выясняет содержание обычных норм, содействует становлению одних норм и прекращению других.

Нормотворчество в международном праве не ограничивается договором и обычаем. Нормы международного права могут быть созданы и иными способами, например, решениями межправительственных организаций. Последние могут также ускорить процесс создания, совершенствования или отмены международно-правовой нормы.

В соответствии со ст. 10-14 Устава ООН Генеральная Ассамблея уполномочена делать членам Организации рекомендации по вопросам, входящим в ее компетенцию. Однако часто такие рекомендации носят обязательный характер.

Обязательной для всех государств является резолюция «Определение агрессии», принятая XXIV сессией Генеральной Ассамблеи ООН 14 декабря 1974 г. Генеральная Ассамблея ООН рекомендовала Совету Безопасности учитывать это определение в качестве руководства при установлении в соответствии с Уставом ООН наличия агрессии. Решения Совета Безопасности являются обязательными для членов Организации (ст. 25 Устава).

При определенных условиях обязательными являются рекомендации «технических» специализированных учреждений ООН. Например, согласно ст. 8 Конвенции Всемирной метеорологической организации (ВМО) 1947 г. Всемирный метеорологический конгресс дает членам Организации рекомендации по вопросам, касающимся целей ВМО. Участники этой Организации должны прилагать все усилия для выполнения решений Конгресса. Однако если какой-либо член ВМО не находит возможным выполнить то или иное требование, содержащееся в принятой Конгрессом резолюции технического характера, то он должен сообщить Генеральному секретарю Организации, является ли его отказ от выполнения этого требования временным или окончательным, и изложить причины отказа.

Санитарные регламенты, принимаемые Всемирной организацией здравоохранения (ВОЗ), становятся обязательными для государств-членов, если они не сообщили Организации о своем отказе принять соответствующий регламент или об оговорках к этому регламенту (ст. 22 Конвенции ВОЗ). Вопрос о принятии оговорок решается Всемирной ассамблеей ВОЗ. Если оговорка не принята Ассамблеей, государство, которое ее сделало, не считается связанным соответствующим регламентом.

В соответствии со ст. 42 Международной конвенции электросвязи 1982 г. административные регламенты, утверждаемые Международным союзом электросвязи, являются обязательными для всех членов Организации.

Другая группа рекомендаций международных организаций носит декларативный (необязательный) характер. В них содержится призыв к государствам к совершению определенных действий юридического характера, выражается удовлетворение по поводу вступления международных договоров в силу, подтверждаются итоги всемирных конференций, созываемых ООН и другими международными организациями, содержится поручение вспомогательным органам совершить определенные действия и т. д.

В учредительных актах некоторых международных организаций термин «рекомендация» отражает свое истинное значение. Например, ст. 19 Устава Международной организации труда (МОТ) предусматривает принятие конференцией рекомендации, если вопрос, стоящий на обслуживании, или какой-либо его аспект не позволяют принять по нему в этот момент решения в форме конвенции. Такая рекомендация сообщается всем членам МОТ для рассмотрения ее с целью придания ей силы путем принятия закона или другими путями. Каждый член Организации обязуется в течение года с момента закрытия сессии конференции представить рекомендацию на рассмотрение власти или властей, в компетенцию которых входит этот вопрос, для принятия мер другого порядка. Кроме представления рекомендации на рассмотрение компетентной власти или властей, член Организации не несет никаких других обязательств, за исключением обязательства сообщать Генеральному директору МОТ в соответствующие периоды, когда этого потребует Административный совет, о состоянии законодательства и существующей практике в его стране по вопросам, которых касается рекомендация. Рекомендации МОТ (а их около 200) относятся к категории «мягкого» права.

Эффективность норм международного права. Проблема эффективности международного права и его норм выдвигается на одно из первых мест в доктрине и практике международно-правового регулирования. Актуальность и практическая значимость ее исследования обусловлены повышением роли международного права в регулировании международных отношений. К числу объективных факторов, которые оказывают влияние на данные процессы, можно отнести возрастающую взаимозависимость между народами. Современный мир становится все более целостным, интегрированным и нуждается в упорядоченном, предвидимом поведении государств. Это возможно обеспечить прежде всего с помощью общеприемлемых правил поведения, которые могут быть выработаны только в рамках международного права.

Другой причиной возрастания роли международного права и его норм является возникновение и обострение глобальных проблем, имеющих жизненно важное значение для мирового сообщества. Ни одно государство не в состоянии решить эти проблемы в одиночку, без объединения интеллектуальных и материальных ресурсов, без выработки единой стратегии. Только международное сотрудничество государств на основе баланса интересов позволит решить указанные проблемы. Международное право с его общепризнанными принципами поведения государств служит основой такого сотрудничества. Но для того, чтобы международно-правовые нормы могли успешно выполнять возложенные на них задачи, необходимо повышать их эффективность. Повышение эффективности международного права и его норм носит объективный характер, так как современное состояние международных отношений настоятельно требует соблюдения всеми государствами существующих международно-правовых принципов и норм, приведения их в соответствие с требованиями общепризнанных норм международного права, в особенности принципов мирного сосуществования и мирного разрешения международных споров.

В целом современное международное право отвечает своему социальному назначению. Во многих сферах международного сотрудничества международные нормы, содержащиеся в международных договорах, и нормы обычного права добросовестно соблюдаются государствами и другими субъектами права. Примерами могут служить Конвенция ООН по морскому праву 1982 г., Договор об Антарктике от 1 декабря 1959 г., ряд соглашений в области разоружения и т.д.

Вместе с тем, эффективность международно-правовых норм во многих случаях остается еще весьма невысокой. В ряде областей сотрудничества они подчас нарушаются. И что особенно важно отметить, эти нарушения имеют место в сферах, связанных с поддержанием мира, безопасности, защитой прав человека, защитой окружающей среды и т.д. Недостаточно эффективны (или вовсе неэффективны) нормы международного права, запрещающие применение силы в международных отношениях, вмешательство во внутренние дела суверенных государств, нормы по борьбе с международным терроризмом и другими преступлениями международного характера. Весьма острой и актуальной остается проблема повышения эффективности международных норм в области прав человека.

Как представляется, основные направления повышения эффективности международного права и его норм связаны с прогрессом в деле достижения нового качества международных отношений, характерной чертой которых должны стать господство принципов ненасилия и примата права, а также с дальнейшим развитием международного права, его совершенствованием путем конкретизации общих принципов и создания новых международных норм, соответствующих назревшим потребностям и изменившимся условиям, с формированием новых и усовершенствованием существующих международных и национальных механизмов имплементации.

Можно выделить основные элементы понятия эффективности норм. К ним следует отнести качество (совершенство) самих норм, их успешное действие, полную и точную реализацию, оптимальность затрат (издержек), степень достижения непосредственной социальной цели.

Вся система условий должна определяться с учетом специфики норм международного права. Наиболее важной и обобщающей является особенность, присущая юридическому механизму норм международного права. Значительная часть международно-правовых норм осуществляется при содействии национального права. В таких случаях достижение целей норм возможно лишь в результате их имплементации внутри государств. Нередки и такие ситуации, когда норма создается на международной арене, а действует и реализуется непосредственно в пределах государств. Таковы, к примеру, нормы договоров о правовой помощи.

Координационный характер международного права порождает и особенности принуждения в осуществлении его норм, где многое зависит от согласия и доброй воли государств. Однако такое свойство права, как обязательность, предполагает гарантированность его норм, обеспечение их правовыми средствами реализации. В международном праве можно выделить два пути реального обеспечения норм: санкции и четкий порядок реализации предусмотренных прав и обязанностей. Определенные возможности повышения эффективности норм международного права заключаются именно в закреплении мер, обеспечивающих их осуществление. Невысокая эффективность ряда принципов и норм зачастую может быть объяснена недостаточностью юридических гарантий их реализации. Когда процедура защиты нарушенных интересов нормативно не определена, потерпевшему государству трудно, а порой и невозможно заставить сторону, нарушившую соглашение, нести ответственность. Значительная часть многосторонних договоров и конвенций предусматривает определенные средства обеспечения их соблюдения: использование международных процедур в рамках ООН, создание комитетов экспертов, подача жалоб в Совет Безопасности, расследование, контроль, взаимные посещения, обязанность принятия законодательных мер и т.д.

Определяющую роль в оценке норм международного права играют интересы международной системы. Здесь проблема действенности международно-правовых норм имеет «выход» в область политики. Задача оценки норм состоит как раз в том, чтобы ответить на вопрос, насколько эффективно та или иная норма отвечает назревшим потребностям сегодняшнего дня. Поэтому в каждой конкретной ситуации определение критерия будет зависеть по меньшей мере от двух факторов: от общих целей международной системы и от конкретных результатов действия норм. Только тогда можно сравнить действительный и возможные варианты осуществления норм, выбрать наилучший (оптимальный) и определить, насколько действительный результат соответствует оптимальному.